1、 第五節：合同的擔保第五節：合同的擔保 （增加債權實現可能化解交易風險的民事法律行為）一、合同擔保的概述一、合同擔保的概述1、擔保的適用-合同法律關系2、擔保合同的效力認定3、擔保的方式 保證 抵押 質押 留置 定金 擔保方式選擇應當充分考慮被擔保債務性質、規模、風險程度等因素二、保證保證1、保證的概念2、保證合同的主體 保證人的資格及法律禁止提供保證的主體類型 共同保證中保證人的責任：按份保證責任 連帶保證責任3、保證合同內容4、保證責任范圍 主債權及其利息 違約金 損害賠償金 實現債權的費用5、保證的方式： （1）一般保證及其特征 關于債務人不能履行債務的理解 （屬于客觀履約喪失） 債務人

2、客觀不能以貨幣資產及動產支付能力為判斷依據 債權人依法申請強制執行 保證人先訴抗辯權的行使及限制 （2）連帶保證及其特征 關于被保證人不履行債務的理解 （屬于主觀不作為） 債權人行使權利享有選擇權6、保證期間 （1）約定期間 （2）法定期間 未約定保證期間或保證期間早于等于主債務履行期限的，保證期間為主債務履行屆滿時起6個月。 約定保證期間至從主債務履行完畢的視為保證期間約定不明，保證期間為主債務履行屆滿時起2年。 課堂練習課堂練習 2011年1月1日甲公司在與A銀行簽訂為期1年的1000萬元貸款合同時，以自己的機器設備作抵押，并由乙公司和丙公司作為保證人，約定當甲公司不能履行債務時由乙和丙履

3、行債務，但沒有約定乙和丙的保證份額和保證期間；事后乙、丙雙方補充簽訂協議，確定乙的保證責任為80萬元，丙的保證責任為20萬元。 當年5月10日，甲公司在A銀行同意后將40萬元債務轉讓給丁公司，并約定由丁公司于2012年1月10日前向A銀行歸還貸款，但該轉讓并沒有通知乙公司和丙公司；6月10日A銀行將其對甲公司擁有的債權1000萬元轉讓給B銀行，并通知了甲公司，但沒有通知乙公司和丙公司。 2012年1月10日，丁無力償還貸款40萬元。經多次催還無果，同年5月10日，B銀行向人民法院起訴，要求丁公司償還貸款，同時要求乙和丙承擔40萬元保證責任。 根據上述資料分析回答下列問題： 1、乙、丙與A銀行簽

4、訂的保證合同的屬于什么保證？ 2、甲公司的債務轉讓行為和A銀行的債權轉讓行為產生的法律后果是什么？ 3、B銀行起訴時提出的要求是否符合法律的有關規定？ 參考答案： 1、屬于一般保證合同，保證形式為共同保證。乙、丙在提供保證事后約定的責任范圍對A銀行無約束力，應當承擔連帶擔保責任。 2、甲在征得A銀行同意情況下可以轉讓債務,但未經保證人書面同意，保證人對未經同意轉讓部分的債務，不再承擔保證責任； A銀行的債權轉讓行為合法，債權人轉讓債權無須債務人同意只要履行通知義務即可,依據主債權轉讓從債權也一并轉讓的原則，乙丙應對B銀行承擔保證責任。 3、B銀行可以要求丁公司償還貸款，一般債務清償訴訟時效期間

5、為二年。 雖然該債務仍在有效保證期間內（未約定保證期間的為6個月內），但B銀行不能要求乙、丙承擔40萬元保證責任，因為甲轉讓債務時未經保證人書面同意,保證人對未經同意轉讓部分的債務，不再承擔保證責任； 此外，在一般保證中，保證人還享有先訴抗辯權，即在主合同糾紛未經審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執行后仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔擔保責任。 三、抵三、抵 押押（一）抵押概念及其主要特征 1、標的物可分為動產和不動產 2、標的物的占有權不因抵押而發生變更 3、抵押權實現時，抵押人權人享有優先受償權 （二）抵押物及其限制 1、可以抵押的財產 2、限制抵押的財產（三）足額抵押與禁止絕押 1

6、、足額抵押 2、禁止絕押（四）抵押合同生效與抵押權設立（四）抵押合同生效與抵押權設立 1、抵押合同自簽訂時生效 2、抵押權的設立 應當登記的依法登記時抵押權設立。 （不動產、建設用地使用權、以招標、拍賣和公開協商等方式取得的荒地承包經營權、在建物。） 可以不登記，合同簽訂時抵押權設立，但登記的可以對抗第三人。 （各類動產） （五）抵押權的實現（五）抵押權的實現 1、協議優先受償權 2、請求法院強制執行 3、順序清償及相關規定 三、質質 押押 動產質押 權利質押（一）動產質押（一）動產質押1、質權設立 質權自出質人交付質押財產時設立 2、質押合同生效（1）動產質押合同自質物移交于質權人占有時生效

7、（2）動產質押擔保的范圍（3）質權人與出質人的相關規定 （二）權利質權（二）權利質權 1、可以質押的權利類型、可以質押的權利類型票據、債券存單、倉單、提單；票據、債券存單、倉單、提單；可轉讓基金份額、股權；可轉讓知識產權中的財可轉讓基金份額、股權；可轉讓知識產權中的財產權；應收賬款；產權；應收賬款；2、質權設立、質權設立 質權自權利憑證交付質權人時設立； 沒有權利憑證的，質權自有關部門辦理出質登記時設立。注意風險評估 四、留置四、留置 1、留置權適用范圍、留置權適用范圍保管合同運輸合同加工承攬合同2、留置權成立要件、留置權成立要件（）債權人合法占有債務人的不動產；（）留置物應當與債權相關3、留

8、置權的實現、留置權的實現（）留置權人應給債務人履行債務時間期間（）留置財產變現參照市場價格執行 五、定金、定金1、定金合同的性質 實踐合同2、定金數額3、定金的作用4、定金罰則5、責任免除 課堂練習課堂練習1、甲公司以其可轉讓的股票出質向乙銀行貸款，并與乙銀行簽訂質押合同，該合同生效的時間為（ ）。A、貸款簽訂之日 B、向證券登記機構辦理出質登記之日C、質押合同簽訂之日 D、權利憑證交付之日 2、某企業以其擁有的企業債券進行質押，質押合同生效的時間為（ ）。A、主合同簽訂之日 B、質押合同簽訂之日 C、將企業債券交付債權人之日 D、辦理出質登記之日3、根據擔保法的規定，下列各項中，可以為合同債

9、務人的債務履行作保證人的是（ ）。A、公立學校 B、公立醫院 C、企業 D、殘疾人聯合會案例分析題案例分析題 2012年年6月，甲公司將價值月，甲公司將價值900萬元的設備委托萬元的設備委托 乙倉庫保管，約定保管期從乙倉庫保管，約定保管期從6月月21日至日至10月月20日，保日，保管費用管費用2萬元，期滿一次付清。萬元，期滿一次付清。8月甲急需向丙購買材月甲急需向丙購買材料，經丙同意以托管的設備作抵押，并約定料，經丙同意以托管的設備作抵押，并約定12月月8日日前如甲不能付款，丙有權變賣設備抵沖貨款。前如甲不能付款，丙有權變賣設備抵沖貨款。10月月10日，甲在丁知情認可下與丁簽訂設備轉讓合同，并

10、告日，甲在丁知情認可下與丁簽訂設備轉讓合同，并告知丙。轉讓價值為知丙。轉讓價值為860萬元，萬元，10月月31日前交貨，丁在日前交貨，丁在收貨后收貨后10天內付清貨款。天內付清貨款。10月下旬，因丁經營狀況嚴月下旬，因丁經營狀況嚴重惡化，甲要求丁提供擔保，丁沒有答復。重惡化，甲要求丁提供擔保，丁沒有答復。11月上旬，月上旬，丁經營狀況進一步惡化，基本喪失債務履行能力，甲丁經營狀況進一步惡化，基本喪失債務履行能力，甲掌握實際情況后提出解除合同。丁不同意并向法院起掌握實際情況后提出解除合同。丁不同意并向法院起訴，要求甲履行合同并賠償損失。訴，要求甲履行合同并賠償損失。根據上述資料分析回答下列問題：

11、根據上述資料分析回答下列問題：1、如果甲到期不支付設備保管費，乙倉庫、如果甲到期不支付設備保管費，乙倉庫可以行使什么權利？可以行使什么權利？2、甲向丁轉讓已經抵押的設備，該轉讓合、甲向丁轉讓已經抵押的設備，該轉讓合同是否有效，為什么？同是否有效，為什么？3、甲能否中止履行與丁訂立的轉讓合同，、甲能否中止履行與丁訂立的轉讓合同，為什么？為什么？4、甲是否可以解除與丁訂立的轉讓合同，、甲是否可以解除與丁訂立的轉讓合同，為什么？為什么？ 參考答案： 1、乙倉庫可以行使留置權。 2、甲丁之間的轉讓合同有效，抵押期間，抵押物的所有權性質不變，但抵押人轉讓已經登記的抵押物，應當通知抵押權人，告知受讓人抵押

12、情況。本案抵押人已經盡到相關義務，故轉讓設備合同有效。 3、甲可以中止履行合同，法律規定，先履行合同義務的當事人如果有確切證據證明對方當事人經營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權，中止合同的履行，本案丁經營狀況嚴重惡化情況屬實，甲可以中止履行合同。 4、甲可以解除合同，法律規定，一方當事人行使不安抗辯權，中止合同履行后，對方當事人不能在合理的期限內恢復履行能力或提供相應的擔保的，可以解除合同。本案丁沒有應甲的要求在合理的期限內提供擔保，且經營狀況繼續惡化，甲可以依法解除合同。 第六節：合同的變更與轉讓第六節：合同的變更與轉讓一、合同的變更合同的變更1、合同變更的實質（權利義務的調整）2、合同變

13、更的形式： 法律規定變更；法院依法變更； 當事人協商變更（主要形式）3、合同變更的效力二、合同的轉讓二、合同的轉讓（一）合同轉讓的實質 主體發生變更；權利義務不變（二）合同轉讓的類別 權利轉讓； 義務轉讓； 權利義務一并轉讓。1、權利轉讓 權利轉讓的效力 權利轉讓的禁止2、義務轉讓 特別關注：義務轉讓的限制性規定 一般債務轉讓 被擔保債務轉讓 3、權利義務一并轉讓 關于債的繼承性和連帶性問題 課堂練習：課堂練習： 1、根據我國合同法的規定，下列合同中，債權人可以自主決定將合同的權利全部或部分轉讓給第三人的有（ ） A、房屋租賃合同 B、藝術品贈與合同 C、工程設計委托合同 D、勞務雇傭合同 第

14、七節：合同的權利義務的終止第七節：合同的權利義務的終止一、合同權利義務終止的實質二、合同權利義務終止情形1、因履行、因履行2、因解除：、因解除： （1）約定解除）約定解除 協商解除、約定解除權 （2）法定解除）法定解除 合同自解除通知到達對方時解除 合同解除后不影響合同中結算和清理條款的效力 3、因抵銷； 4、因提存； 5、因免除 6、因混同 7、其他 第八節：違約責任第八節：違約責任一、違約認定與歸責原則一、違約認定與歸責原則 1、違約認定： 實際違約 預期違約 2、歸責原則： 嚴格責任原則 二、違約責任的承擔方式二、違約責任的承擔方式： 1、繼續履行：、繼續履行：（在履行仍有可能的條件下，

15、為了實現合同目的采取的實際履行原則） 2、采取補救措施；、采取補救措施； 3、賠償損失、賠償損失； 賠償的性質：給受害方的補償； 賠償額度：直接損失、可得利益（不得超過預見范圍） 4、支付違約金、支付違約金 約定違約金 違約金的性質：補償性和懲罰性； 5、給付或雙倍返還定金、給付或雙倍返還定金 定金約定與定金性質 定金罰則 定金、違約金不得并用三、合同爭議的解決 （一）合同爭議的解決途徑 自行協商解決（和解與調解） 通過仲裁解決 通過訴訟解決 （二）仲裁與訴訟時效 1、涉外合同的時效期限為4年； （僅限于國際貨物買賣合同、技術進出口合同） 2、一般合同的時效期限為2年； 3、特別合同的時效期限

16、為1年； （出售質量不合格的商品未聲明的；延付或拒付租金的；寄存財物被丟失或損毀的） 典型例題分析典型例題分析 2006年3月2日，甲公司與乙公司簽訂價值100萬元的設 備買賣合同，約定甲于3月3日前向乙支付定金15萬元，乙于3月10日交貨，甲于收貨之日起3日內付清貨款，雙方約定任何一方違約應當向對方支付20萬元違約金。 3月3日，甲向乙簽發15萬元的銀行匯票一張，乙背書轉讓給丙；10日乙因產品原材料問題未向甲交貨，經甲催告3月15日乙仍未交貨，18日甲決定另行采購設備，并通知乙解除合同，要求雙倍返回定金，同時支付違約金20萬元，乙認為可以解除合同，但拒絕雙倍返回定金和支付違約金的要求。 根據

17、上述資料分析并回答下列問題 1、甲主張解除合同是否合法？為什么？ 2、乙收到甲解除合同的通知后，該合同是否已經解除？說明理由。 3、甲要求乙雙倍返回定金并支付違約金是否符合合同法規定并說明理由。參考答案：參考答案： 1、甲的主張合法，合同法規定，當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理的期限內仍未履行的，對方當事人可以解除合同。本案約定乙于3月10日交貨，經甲催告后15日乙仍未交貨，甲有權解除合同。 2、乙收到甲解除合同的通知后，雙方間的合同已經解除。法律規定，當事人一方主張解除合同時，應當通知對方，合同自通知到達對方時解除。3、甲要求乙支付違約金并同時適用定金罰則的主張不符合合同法的相關規

18、定。我國合同法規定，當事人在合同中同時約定違約金和定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，二者不可并用。本案甲要求同時適用的主張不能成立，要追究乙的違約責任，甲只能二者擇其一。本章內容總結 合同是平等主體的自然人、法人，其他經濟組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。 合同事務關系以財產流轉關系為核心，當事人應當自覺遵守合同法的基本原則，依法確立合同事務關系，訂立合法有效的合同是合同事務關系當事人實現合同目的的前提； 重合同、守信用，依法全面履行和切實履行合同約定的義務是合同事務關系當事人實現合同目的的根本要求；在合同履行過程中，當事人應當正確行使合同法賦予的權利，依據合同法規定的履行規則，正解行使抗辯權、保全措施和擔保措施，積極有效地并及時化解各類合