合同的成立 第二次研討,案例回顧,2008年2月1日，我國a公司向加拿大的b公司發函，今有李寧牌運動鞋1，000雙，每雙價值50美元cif魁北克，貨到付款，外包裝為紙箱包裝，如需貨，請與我公司聯系，請在2月10日前予以回復，具體事宜以我方最后確認為準，合同發生的任何爭議，交由中國的仲裁機構進行仲裁。2月8日b公司向a公司回函，希望外包裝采用木箱包裝，其他條件同意中方所提條件，請中方在2月20日前給予回復。中方在2月18日回復“同意你方其余條件，但包裝給我方造成成本上升，請加價至每雙51美元，此為我方最后條件，3月10日前回復有效”。b公司在3月8日回電同意中方條件，但在此期間，鞋類產品價格大漲，中方于3月6日去電對方，要求加價，但對方未予理睬。到3月15號，b公司要求a公司發貨，a公司拒絕。事后雙方補充了一份仲裁協議，提議把雙方的糾紛提交中國國際貿易仲裁委員會進行仲裁。2010年3月20日，b公司向a公司住所地的人民法院起訴，要求a公司賠償。a公司派代表出庭參加答辯。在法院作出一審判決之后，a公司向法院主張雙方簽訂有仲裁協議，法院無權管轄。,一、該案例的法律依據是什么？,聯合國國際貨物買賣合同公約,合同法,民法通則,仲裁法,為什么適用聯合國國際貨物買賣合同約,1、中國與加拿大都是公約的締約國 2、公約的適用具有靈活性；如果當事人在合同中有表述則按表述，則不適用公約，沒有表述則適用公約來。 3、雙方當事人的營業地處于不同的國家,二、在詳細分析要約和要約邀請區別的基礎上分析a公司與b公司在2月1日至3月8日行為的法律性質？,要約：是指一方當事人向另一方提出的，愿意按照一定的條件同對方訂立的合同，并含有一旦要約被對方承諾時，即對提出要約的一方產生約束力的意思表示。 要約邀請：是當事人訂立合同的預備行為，只是引誘他人發出要約，不能因相對人的承諾而成立合同。在發出要約邀請以后，要約邀請人撤回其邀請，只要沒給善意相對人造成信賴利益的損失，要約邀請人一般不承擔責任。,區別,2008年2月1日，我國a公司向加拿大的b公司發函，今有李寧牌運動鞋1，000雙，每雙價值50美元cif魁北克，貨到付款，外包裝為紙箱包裝，如需貨，請與我公司聯系，請在2月10日前予以回復，具體事宜以我方最后確認為準，合同發生的任何爭議，交由中國的仲裁機構進行仲裁。2月8日b公司向a公司回函，希望外包裝采用木箱包裝，其他條件同意中方所提條件，請中方在2月20日前給予回復。中方在2月18日回復“同意你方其余條件，但包裝給我方造成成本上升，請加價至每雙51美元，此為我方最后條件，3月10日前回復有效”。b公司在3月8日回電同意中方條件，但在此期間，鞋類產品價格大漲，中方于3月6日去電對方，要求加價，但對方未予理睬。到3月15號，b公司要求a公司發貨，a公司拒絕。事后雙方補充了一份仲裁協議，提議把雙方的糾紛提交中國國際貿易仲裁委員會進行仲裁。2010年3月20日，b公司向a公司住所地的人民法院起訴，要求a公司賠償。a公司派代表出庭參加答辯。在法院作出一審判決之后，a公司向法院主張雙方簽訂有仲裁協議，法院無權管轄。,1、要約邀請，要約的目的在于訂立合同，因此要約必須表示明確，一旦被對方所接受就必須受其約束，而題中”具體事宜以我方最后確認為準”這句話，表明我方不受要約的約束，所以是要約邀請。,2、是一個要約，由于2月1日的是一個要約邀請，則2月8日的是要約，具有約束力,3、反要約，使原要約失效，對原要約的內容做出實質性的變更，也就是建立了一個新的要約。第三十條 【承諾內容的實質性變更】承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。,4、要約不可撤銷，如果要約人在要約中制定了承諾的期限，要約人想在期限屆滿之前把要約撤銷，就必須承擔損害賠償的責任。公約地十六條第二款；但在下列情況下，發盤不得撤銷： （a）發盤寫明接受發盤的期限或以其它方式表示發盤是不可撤銷的； （b）被發盤人有理由信賴該項發盤是不可撤銷的，而且被發盤人已本著對該項發盤的信賴行事。,5、接受要約，接受的是2月18號的要約,三、a公司與b公司的合同是否成立？為什么？,成立,訂約主體存在雙方或者多方當事人,雙方當事人訂立合同必須是依法進行的,合同成立應具備要約與承諾,當事人必須就合同主要條款協商一致,合同成立的要件,四、假如b公司在3月8號的復電a公司3月11號才收到，試析該行為的法律性質及效果,承諾延遲 指未遲發但是遲到的情形。受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，對這樣的承諾，如果要約人不愿意接受，即負有對承諾人發遲到通知的義務。要約人及時發出遲到通知后，該遲到的承諾不生效力、合同不成立。如果要約人怠于發遲到通知，則該遲到的承諾視為未遲到的承諾，具有承諾的效力，合同成立。,四、假如b公司在3月11號的復電a公司，行為法律性質及效果又如何？,建立了一個新的要約，由于b是在3月11號復電的，原要約的期限是在3月10號，則原要約就失去了約束力，則現在b公司是要約人而a則變為了受要約人。 合同法第28條規定：“受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。”也就是說，一般情況下，如果受要約人超過承諾期限才發出承諾，則該承諾無效，只能被視為新要約。所謂視為新要約，是指逾期承諾不具有法律效力，對要約人不具有法律上的約束力，也就不能導致合同的成立。只能將其視為一種希望與他人訂立合同的意思表示，一種新要約。當然對逾期承諾也不是一概否定的，如果對于受要約人超過承諾期限發出的承諾，要約人仍愿意與之訂立合同的，只要及時通知受要約人自己將接受該逾期的承諾，則該項承諾仍會具有承諾效力，合同仍然能夠成立。,五、比較仲裁和訴訟的異同,仲裁條款是否有效,無效 中方與b公司通過一些列的函電，在這里我們可以確定雙方有合同關系，但是在雙方的函電中，寫到“合同發生的任何爭議，交由中國的仲裁機構進行仲裁。” 這里沒有具體指明是哪個中國的仲裁機構，所以由于仲裁機構不明確，仲裁條款無效。,爭議發生后雙方所簽訂的仲裁協議是否有效？,仲裁有效的要件,仲裁事項,請求仲裁的意思表示,選定的仲裁委員會,b公司向法院起訴是否正確，法院受理此案是否合法？怎么處理？法律依據是什么？,b公司的做法不正確 如選擇了仲裁，就不能到法院進行訴訟，即你自己已放棄了訴訟的權利。仲裁協議中必須包含有當事人不尋求通過訴訟解決糾紛的意圖。 法院的做法是合法的 仲裁法第26條的規定，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。 民訴法意見146條規定，當事人起訴時未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。案例中a公司到法院去起訴，并未聲明有仲裁協議，且在人民法院受理后，b公司又答辯，視為該人民法院有管轄權。,六、假如雙方的合同在3月10日簽訂，規定交貨日期為3月15號，在3月12號，a公司向b公司表明，不能按時履行交貨義務，試析該行為的法律性質？此時b公司可以采取什么救濟措施？（詳細闡述）,預期違約，又稱先期違約，是指在合同履行期限到來之前，一方雖無正當理由但明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明在履行期到來后將不可能履行合同。作為違約行為的形態之一，預期違約當然要負違約責任。合同法第一百零八條規定：“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期屆滿之前要求其承擔違約責任。,1、中止履行義務,3、提供充分的擔保 繼續履行合同,2、通知,公約第71條規定，合同訂立后，如果一方履行義務的能力或者他的信用有嚴重缺陷或者他在準備履行合同中的行為顯示他將不能履行其他大部分的重要義務時，另一方當事人可以中止履行合同的義務。,公約第71條第3款規定，宣告中止履行合同的一方，必須立即通知另一方當事人，如果另一方提供充分的保證，則他必須繼續履行義務。,七、假如雙方的合同在3月10日簽訂，規定交貨日期為3月15號，在交貨之日，a公司得到可靠情報，b公司正在向法院申請破產，此時a公司又可以采取什么救濟措施？為什么？（詳細闡述）,不安抗辯權，是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據表明另一方喪失履行債務能力時，在對方沒有恢復履行能力或者沒有提供擔保之前，有權中止合同履行的權利。規定不安抗辯權是為了切實保護當事人的合法權益，防止借合同進行欺詐，促使對方履行義務。（書上第57頁）,不安抗辯權的救濟方法,根據合同法108條：當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求承擔違約責任。救濟方式有例如向毀約方在履行期到來前履行合同，賠償損失，支付違約金以及解除合同,八、如果b公司在2012年3月20日起訴，法院會怎么判決？為什么？,b公司的訴訟請求被駁回,案例中b公司權利受到侵害的時間是2008年3月15日時， 中華人民共和國合同法第129條：因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或應當知道其權利受到侵害之日起計算。這樣話，訴訟時效的有效期限是在2012年3月15日，而b的提起訴訟是在2012年3月20日，所以b已經過了訴訟時效，法院可以不予受理，駁回請求。,如果在2012年2月15日發生不可抗力事件，在訴訟時效方面產生什么樣的法律效果？為什么？,訴訟時效中止是指在訴訟時效進行中，因一定的法定事由產生而使權利人無法行使請求權，暫停計算訴訟時效期間。 中華人民共和國民法通則第135條：向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規定的除外；第136條：下列的訴訟時效期間為一年：（一）身體受到傷害要求賠償的；（二）出售質量不合格的商品未聲明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存財務被丟失或者損毀的。中華人民共和國合同法第129條：因國際貨物買賣合同