第三章 外商投資企業(yè)法,本章 教學目的與要求,通過本章的教學要求學生達到下列要求： 掌握外商投資企業(yè)的出資方面的規(guī)定 掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)與合作企業(yè)的比較 掌握中外合作經(jīng)營企業(yè)外方投資者先行回收投資的條件,本章 教學內(nèi)容,第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述 第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 第四節(jié) 外資企業(yè)法,第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述,一、概念和特征 外商投資企業(yè)是指外國投資者經(jīng)過中國政府批準，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。 1、外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)。 2、外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。 3、外商投資企業(yè)是依照中國法律和行政法規(guī)，經(jīng)過中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的企業(yè)。,二、外商投資企業(yè)的種類,三、外商投資企業(yè)的投資項目,2002年2月21日，國務院發(fā)布了指導外商投資方向規(guī)定 國家發(fā)展與改革委員會、商務部等部分不定時的頒布外商投資企業(yè)指導目錄 20世紀90年代初，相關(guān)政府部門就開始研究制定這樣的外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄，從1995年出臺第一版，1997年第二版，2004年第三版，到最近的2007年修訂版。,根據(jù)國土資源部公開的信息，2003年外資對我國地勘業(yè)投入達14.5億元，共取得探礦權(quán)74宗，采礦權(quán)148宗，分別占全國總數(shù)的0.9%、0.4%。 我國貴州黔西南布依族苗族自治州的爛泥溝金礦、遼寧營口市蓋縣的貓嶺金礦、云南東川播卡金礦，這三大金礦目前已探明儲量均超過100噸，遠景儲量分別為150噸、300噸、400噸，被國土資源部稱為“世界級金礦”。 三大金礦分別為澳大利亞的澳華黃金、加拿大的曼德羅礦業(yè)公司、加拿大的西南資源公司掌控，外方控股比例分別高達85%、79%、90%。 2007年10月，修訂的外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄中，低品位、難選冶金礦的開采、選礦以及冶煉等貴金屬資源開發(fā)項目為限制外商投資項目。,指導外商投資方向規(guī)定： 外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。（自己看書了解） 產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目； 產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。,外商投資企業(yè)指導目錄（2007） 鼓勵類外商投資項目 會計、審計（限于合作、合伙） 限制類外商投資項目 1. 銀行、金融租賃公司、財務公司、信托投資公司、貨幣經(jīng)紀公司 2. 保險公司（壽險公司外資比例不超過50%） 3. 證券公司（限于從事A股承銷、B股和H股以及政府和公司債券的承銷和交易，外資比例不超過1/3）、證券投資基金管理公司（外資比例不超過49%） 4. 保險經(jīng)紀公司 5. 期貨公司（中方控股）,四、外商投資企業(yè)的出資方式、比例和期限,（一）外商投資企業(yè)的出資方式,外商投資企業(yè)的投資方式,（二）外商投資企業(yè)的出資比例 涉及到國家允許外資參與本國經(jīng)濟的程度 1、上限規(guī)定 2002年發(fā)布指導外商投資方向規(guī)定 可以對外商投資項目規(guī)定“限于合資、合作”、“中方控股”或者“中方相對控股”。,2、下限規(guī)定 （1）中外合資經(jīng)營企業(yè)，外國合營者的投資比例不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%， （2）中外合作經(jīng)營企業(yè)，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。 （3）中外合資股份有限公司，外國股東購買并持有的股份不得低于公司注冊資本的25%,（4）外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應按照設立外商投資企業(yè)的審批登記程序進行審批和登記， 通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書， 取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。,試題： 按照有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者的出資比例低于25%的，下列表述正確的是： A 外國投資者應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)一次性繳清出資 B該企業(yè)的設立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機關(guān)審批 C該企業(yè)不能享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇 D該企業(yè)不得取得法人資格,（三）外商投資企業(yè)的出資期限 兩種出資期限的規(guī)定 外商投資企業(yè)法的規(guī)定 1997年9月原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部和國家工商行政管理總局中外合資經(jīng)營各方出資的若干規(guī)定的補充規(guī)定 主要規(guī)定對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設立外商投資企業(yè)的外國投資者的出資期限,1、外商投資企業(yè)法對出資期限的規(guī)定 （1）合營各方應當在合營合同中訂明出資期限，并且應當按照合同規(guī)定的期限繳清各自的出資，合同、章程未做規(guī)定的，審批機關(guān)不予批準、注冊機關(guān)不予登記注冊。 （2）可以先登記后繳納出資 （3）合同可以規(guī)定一次性繳納出資或者 分期繳納出資,2、補充規(guī)定對出資期限的規(guī)定 通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設立合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者,出資期限的比較,注意問題： 1、合營企業(yè)的投資者應當按照合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額 2、如果不能同步繳付出資的，應報原審批機構(gòu)批準，并按照實際繳付的出資額比例分配收益。 3、對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資沒有達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，也不能將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。,外國公司甲與中國公司乙共同投資設立外商投資企業(yè)丙。丙企業(yè)成立后，乙公司按合同規(guī)定繳清了出資，但甲公司未能按合同規(guī)定繳清出資。乙公司遂向甲公司發(fā)出催告函，要求甲公司在1個月后甲公司仍未繳清出資。下列表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的有（ ）。 A.甲公司的行為視同放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出丙企業(yè) B.乙公司應當在1個月內(nèi)向原審批機關(guān)申請批準解散丙企業(yè)或者申請批準另找外國投資者承擔甲公司在合同的權(quán)利和義務 C.乙公司應當在1個月內(nèi)向原審批機關(guān)申請批準解散丙企業(yè)或者申請批準另找外國的投資者，審批機關(guān)有權(quán)吊銷對丙企業(yè)的批準確性證書 D.乙公司可以依法要求甲公司賠償因其未繳清出資造成的經(jīng)濟損失,中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊醬為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是（）。 A乙公司應于2009年8月5日前至少繳付30萬美元 B乙公司應于2009年8月10日前至少繳付50萬美元 C乙公司應于2009年11月5日前至少繳付30萬美元 D乙公司應于2009年11月10日前至少繳付50萬美元,五、外商投資企業(yè)投資者的股權(quán)變更,（一）股權(quán)變更的原則 1、經(jīng)過審批機關(guān)批準和登記機關(guān)變更登記，否則無效 如變更導致企業(yè)成為外資企業(yè)，并且企業(yè)從事的是限制設立外資企業(yè)的行業(yè)，報商務部批準。 2、符合法律法規(guī)對投資者資格的規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策的要求 3、除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。,（二）有關(guān)投資者以股權(quán)質(zhì)押擔保的要求 1、經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者的同意，通過簽訂質(zhì)押合同將已繳出資形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。 注意： 該質(zhì)押合同需要經(jīng)過審批機關(guān)審批并向原登記機關(guān)備案，否則質(zhì)押行為無效。 2、投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)，投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。,3、在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出資投資者和企業(yè)其他投資者的同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)，未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者再質(zhì)押。 4、以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，應經(jīng)過有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部分確認。,六、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),商務部2009年第6號關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定 （一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的概念 1、股權(quán)并購 外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（境內(nèi)公司）股東的股權(quán)或者認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè) 2、資產(chǎn)并購,（1）外國投資者先設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)并且運營該資產(chǎn) （2）外國投資者協(xié)議先購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)并運營該資產(chǎn),（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求 1、報告義務 （1）境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應報商務部審批。 （2）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應就此向商務部進行申報。 （3）當事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關(guān)部門要求當事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟安全的影響。,（2）被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)、債務承繼 （1）外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務。 （2）外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務。 （3）外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務的處置協(xié)議應報送審批機關(guān)。 （4）出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應當在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。,（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本和投資總額,1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本,2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額 （1）股權(quán)并購按照以下比例確定投資總額的上限,（2）外國投資者資產(chǎn)并購的 應根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價格和實際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定投資總額,（四）外商投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資期限,某外商投資企業(yè)由外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立，注冊資本為800萬美元，其中，外國投資者出資180萬美元。下列有關(guān)投資者出資期限的表述中，符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有關(guān)規(guī)定的有（ ） A 以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清 B 以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清 C 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清 D 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起9個月內(nèi)繳清,（五）外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司,外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。（以股換股）,1、一般境外公司股權(quán)并購的程序,（1）條件 境外公司為上市公司; 股東合法持有并可以依法轉(zhuǎn)讓 無所有權(quán)爭議并沒有設定質(zhì)押和其他限制 境外公司的股權(quán)應在境外合法交易市場掛牌交易； 境外公司的股權(quán)最近一年交易價格穩(wěn)定,（2）并購程序,向商務部申請,商務部在收到文件之日起30天內(nèi)審核，符合條件的，頒發(fā)批準證書， 并在批準證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月有效。,境內(nèi)公司自收到加注的批準證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)辦理變更登記。 相關(guān)機構(gòu)頒發(fā)加注”自頒發(fā)之日起8個月有效的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證,境內(nèi)公司自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)，股權(quán)變更完畢 向商務部、外匯管理機關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準登記手續(xù)， 商務部核準后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準證書， 并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準證書， 境內(nèi)公司再向相關(guān)機構(gòu)換發(fā)無批注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證,境內(nèi)公司,2、特殊目的公司的特別規(guī)定,特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或者自然人為實現(xiàn)以其擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或者間接控制的境外公司。 （1）特殊目的公司境外上市交易，應經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。 （2）境內(nèi)公司在境外設立特殊目的公司的程序 關(guān)于在境外投資開辦企業(yè)核準事項的規(guī)定,境內(nèi)公司在境外設立特殊目的公司,應向商務部申請辦理核準手續(xù),初步同意的，出具原則批復函,向國務院證券監(jiān)督管理部門報送申請上市的文件,20個工作日內(nèi)核準后，向商務部申請批準證書,商務部向其頒發(fā)加注“境外特殊目的公司持股，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)有效”字樣的批準證書,境內(nèi)公司自收到加注的批準證書30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)辦理變更登記， 相關(guān)機構(gòu)向其頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起14個月內(nèi)”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證,境內(nèi)公司應自特殊目的公司或者與特殊目的公司有關(guān)聯(lián)的境外公司完成境外上市之日起 30日內(nèi)，向商務部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資 企業(yè)批準證書，向相關(guān)機構(gòu)換發(fā)無加注的營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證,3、特殊目的公司境外上市融資的調(diào)回 （1）調(diào)回方式 向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款 在境內(nèi)新設外商投資企業(yè) 并購境內(nèi)企業(yè) （2）境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得的外匯收入，應自獲得收入之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)，紅利或者利潤可以進入經(jīng)常項目外匯帳戶或者結(jié)匯。,七、外國投資者對上市公司的戰(zhàn)略投資,外國投資者對上市公司的戰(zhàn)略投資，是指外國投資者對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略并購投資，取得該公司A股股份的行為。 股權(quán)分置也稱為股權(quán)分裂，是指上市公司的一部分股份上市流通，另一部分股份暫時不上市流通。前者主要稱為流通股，主要成分為社會公眾股；后者為非流通股，大多為國有股和法人股。 2005年12月31日，商務部、中國證監(jiān)會、國家稅務總局、國家工商總局、國家外匯局聯(lián)合發(fā)布外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法,因股權(quán)分置形成非流通股東和流通股東的“利益分置”，即非流通股股東的利益關(guān)注點在于資產(chǎn)凈值的增減，流通股股東的利益關(guān)注點在于二級市場的股價。 2000年12月，某上市公司以每股46元的價格增發(fā)2000萬股股票，由于是溢價發(fā)行，增發(fā)后每股凈資產(chǎn)由5.07元增加到6.72元。也就是說，通過增發(fā)，該公司大股東不出一文就使自己的資產(chǎn)增值超過30%。其后該公司股價一直下跌，大股東卻毫發(fā)無損。,股權(quán)分置改革： 非流通股股東為取得流通權(quán)，向流通股股東支付的相應的代價，對價可以采用股票、現(xiàn)金等共同認可的形式)。 改革方案要在股東大會通過，必須滿足兩個“23”，即參加表決的股東所持表決權(quán)的23以上通過，參加表決的流通股股東所持表決權(quán)的23以上通過。 非流通股股東持有的非流通股股份自獲得上市流通權(quán)之日起，至少在12個月內(nèi)不上市交易或者轉(zhuǎn)讓。12個月期滿后，出售數(shù)量占該公司股份總數(shù)的比例在12個月內(nèi)不超過5%，在24個月內(nèi)不超過10%。,股權(quán)分置改革前后股份結(jié)構(gòu)變動情況 股權(quán)分置改革方案實施前 股份類型 股份數(shù)量 占總股 - （股） 本比例 一、未上市流通股 401,614,000 46.53% （一）發(fā)起人股 1、國家股 2、國有法人股 354,176,000 41.03% 3、境內(nèi)法人股 4、外資法人股 5、自然人股 6、其他 （二）定向法人股 1、國家股 2、國有法人股 3、境內(nèi)法人股 47,438,000 5.50% 4、外資法人股 5、自然人股 6、其他 二、已上市流通股份 461,600,000 53.47% （一）有限售條件的流通股 1、內(nèi)部職工股 2、機構(gòu)投資者配售股份 3、高管股份 6,060 4、其他 （二）無限售條件的流通股 1、人民幣普通股 117,593,940 13.62% 2、境內(nèi)上市外資股 344,000,000 39.85% 3、境外上市外資股 4、其他 三、股份總數(shù) 863,214,000 100.00%,江鈴(000550),股權(quán)分置改革方案實施后 股份類型 股份數(shù)量 占總股 - （股） 本比例 一、有限售條件的流通股 401,620,060 46.53% （一）股權(quán)分置改革變更的有 限售條件的流通股 1、國家及國有法人持股 354,176,000 41.03% 2、境內(nèi)一般法人持股 47,438,000 5.50% 3、境內(nèi)自然人持股 4、境外法人、自然人持股 5、其他 （二）內(nèi)部職工股 （三）機構(gòu)投資者配售股份 （四）高管股份 6,060 （五）其他 二、無限售條件的流通股 461,593,940 53.47% （一）人民幣普通股 117,593,940 13.62% （二）境內(nèi)上市外資股 344,000,000 39.85% （三）境外上市外資股 （四）其他 三、股份總數(shù) 863,214,000 100.00%,（一）戰(zhàn)略投資的要求,（二）戰(zhàn)略投資的程序,1、外匯管理 （1）投資者應在商務部原則批復有關(guān)文件之日起15日內(nèi)，根據(jù)外資并購的相關(guān)規(guī)定開立外匯帳戶。 投資者從境外匯入的用于戰(zhàn)略投資的外匯資金，應當根據(jù)外匯管理的有關(guān)規(guī)定，到上市公司注冊所在地外匯局申請開立外國投資者專用外匯帳戶（收購類）。,（2）投資者應在資金結(jié)匯之日起15日內(nèi)啟動戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復之日起180日內(nèi)完成戰(zhàn)略投資，投資者未能在規(guī)定的時間內(nèi)按照戰(zhàn)略投資方案完成戰(zhàn)略投資的，審批機關(guān)的原則批復自動失效。 投資者應在原則批復失效之日起45日內(nèi)，經(jīng)過外匯局核準后將結(jié)匯所得人民幣資金購匯并匯出境外。,2、外國投資者領(lǐng)取相關(guān)證書 （1）戰(zhàn)略投資完成后，上市公司應于10日內(nèi)憑有關(guān)文件到商務部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準證書，加注“外商投資股份有限公司（A股并購）。如投資者取得單一上市公司25%或者以上股份并承諾10年內(nèi)持續(xù)持股不低于25%，商務部在頒發(fā)的外商投資企業(yè)批準證書上加注”外商投資股份有限公司（A股并購25%或以上）。“ （2）上市公司應自外商投資企業(yè)批準證書簽發(fā)之日起30日內(nèi)，向工商行政管理機關(guān)申請辦理公司變更登記。 （3）上市公司應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起30日內(nèi)，到稅務、海關(guān)、外匯管理等有關(guān)部門辦理相關(guān)手續(xù)。,（三）戰(zhàn)略投資的管理,1、除以下情形外，投資者不得進行證券買賣（B股除外）,2、投資者減持股份,減持股份使上市公司外資股比例低于25%,上市公司在10日內(nèi)向商務部備案并辦理 變更外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù),自外商投資企業(yè)批準證書變更之日起30日內(nèi) 到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記 工商機關(guān)在營業(yè)執(zhí)照企業(yè)類型上調(diào)整為 外商投資股份有限公司（A股并購）,自營業(yè)執(zhí)照變更之日起30日內(nèi)到外匯管理部門 辦理變更外匯登記 外匯管理部門在外匯登記證上加注 ”外商投資股份有限公司A股并購“,減持股份使上市公司外資股比例低于10%， 且該投資者并非單一最大股東,上市公司在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C關(guān)備案并辦理 注銷外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù),自外商投資企業(yè)批準證書變更之日起30日內(nèi) 到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記 企業(yè)類型變更為外商投資股份有限公司,自營業(yè)執(zhí)照變更之日起30日內(nèi) 到外匯管理部門辦理外匯登記注銷手續(xù),八、外商投資企業(yè)合并與分立,2001年11月22日原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部和國家工商行政管理總局發(fā)布關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定 （一）合并與分立的條件 在投資者按照公司合同、章程規(guī)定繳清出資、提供合作條件且實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，公司之間不得合并、分立。 可以與內(nèi)資企業(yè)合并,（二）合并后的組織形式,（三）合并與分立后的注冊資本額的確定,（四）外商投資企業(yè)合并與分立的程序,1、擬合并和分立的公司應當自審批機關(guān)就同意公司合并或分立作出初步批復之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并于30日內(nèi)在全國發(fā)行的省級以上報紙上至少3次，公司應在上述通知書和公告中說明對現(xiàn)有公司債務的承繼方案。 注意：合并后存續(xù)的公司或者新設的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務。 分立的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)債務。,2、公司債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司對其債務承繼方案進行修改或者要求公司清償債務或者提供擔保。 3、如果債權(quán)人未在規(guī)定期限內(nèi)行使有關(guān)權(quán)利，視為債權(quán)人同意擬合并或者分立公司的債權(quán)、債務承繼方案，該債權(quán)人的主張不得影響公司的合并或者分立進程。,第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè),2001年3月15日中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法及其實施條例 中外合資經(jīng)營企業(yè)是指中國的合營者和外國合營者按照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按照投資比例分享利潤、分擔風險和虧損的有限責任公司。,一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程 1、協(xié)議，是合營各方對設立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。 注意： （1）協(xié)議與合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準，經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立協(xié)議而只訂立合同。 （2）協(xié)議經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。,2、合營企業(yè)的合同 是指合營各方為設立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務達到一致意見而訂立的文件。 （1）合營合同的訂立、效力、解釋和爭議的解決，必須適用中國的法律，合營各方不得選擇其他國家的法律。 （2）合營企業(yè)合同的生效和修改都應經(jīng)審批機構(gòu)批準；,3、合營企業(yè)的章程 是按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)過合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。 合營企業(yè)章程的生效和修改都應經(jīng)審批機構(gòu)批準,二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額,（一）合營企業(yè)的注冊資本 是指為設立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。 1、注冊資本中，外國合營者的出資玻璃一般不得低于25%。 2、合營企業(yè)在合營期間，不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，需經(jīng)審批機關(guān)批準。,3、注冊資本的增加 合營企業(yè)注冊資本的增加，應經(jīng)過合營雙方協(xié)商一致，經(jīng)董事會會議通過，并報原審批機構(gòu)批準。 注意： （1）董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。 （2）合營企業(yè)增加、減少注冊資本，應當修改合營企業(yè)章程，并辦理變更注冊資本登記手續(xù)。,（二）投資總額與注冊資本 投資總額是指按照合營企業(yè)合同，章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產(chǎn)流動資金的總和。 投資總額=注冊資本+以合營企業(yè)名義所借貸的資金 國務院于1987年3月關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本和投資總額比例的暫行規(guī)定,三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu),1、合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。 2、董事會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。 涉及合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過才能做出決議： （1）合營企業(yè)章程的修改 （2）合營企業(yè)的中止、解散 （3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少 （4）合營企業(yè)的合并、分立,四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理,（一）引進技術(shù)管理 1、除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價格； 2、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過10年 3、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿，技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該技術(shù) 4、技術(shù)輸入方有權(quán)按照自己認為合適的來源購買需要的機器設備、零部件和原材料 5、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應當報審批機關(guān)批準,（二）場地使用權(quán)及其費用管理 1、從事農(nóng)業(yè)、畜牧業(yè)的合營企業(yè)，經(jīng)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府同意，可以按合營企業(yè)收入的百分比向所在地的土地主管部門繳納場地使用費。 在經(jīng)濟不發(fā)達地區(qū)從事開發(fā)性項目，場地使用費經(jīng)所在地人民政府同意，可以給予特別優(yōu)惠。 2、場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應當不少于3年。場地使用費作為中國合營者投資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。,3、合營企業(yè)按規(guī)定取得的場地使用權(quán)，其場地使用費應當按合同規(guī)定的用地時間從開始起按照年度繳納，第一日歷年用地時間超過半年的按照半年計算，不足半年的免繳。 在合同期內(nèi)，場地使用權(quán)如有調(diào)整，應當自調(diào)整的年度起按照新的費用標準繳納。,五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的財務會計管理,1、報送的會計資料 合營企業(yè)應向合營各方、當?shù)囟悇諜C關(guān)、財政機關(guān)報送季度和年度會計報告。年度會計報表應抄報原審批機關(guān)。 2、設總會計師。 3、須經(jīng)注冊會計師驗證的文件： （1）合營各方的出資證明書（以非貨幣出資的，應當包括合營各方簽字同意的財產(chǎn)估價單及其協(xié)議文件； （2）合營企業(yè)的年度會計報表 （3）合營企業(yè)清算的會計報表,六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額轉(zhuǎn)讓,轉(zhuǎn)讓條件和程序 1、須經(jīng)合營各方同意 2、經(jīng)董事會會議通過 3、報原審批機構(gòu)批準。 4、合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。 5、辦理變更登記手續(xù),七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限,（一）應當在合營合同中約定期限的行業(yè) 1、服務性行業(yè)，比如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴、洗像、維修 、咨詢等 2、從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的； 3、從事資源勘探開發(fā)的； 4、國家規(guī)定限制投資項目的 （二）國家鼓勵投資和允許投資的合營企業(yè)，除上述行業(yè)外，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。,第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法,2000年10月31日修訂 中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法及其實施細則,一、中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)的比較,1、合營方式不同,2、組織形式不同,3、利潤分配方式,4、回收投資的方式不同,5、經(jīng)營管理機構(gòu)不同,二、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同的經(jīng)營管理,下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議： 1、合作企業(yè)章程的修改； 2、合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少 3、合作企業(yè)的解散 4、合作企業(yè)的抵押 5、合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式 注意：和中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會決議不同的地方,三、外商先行回收投資,1、先行回收投資的條件 （1）中外合作經(jīng)