I 摘 要 隨著互聯網的不斷普及和發展，域名作為 互聯網每一個獨立主機的標示，顯得尤為重要。伴隨著電子商務的發展，傳 統的商務模式逐漸被電子商務所取代，域名隨著電子商務的發展，所凸顯出來的 商業價值不斷被人所關注。但是作為后起之秀的域名發展與商標在現實中發生了 諸多糾紛。由于，法律具有滯后性，沒有相關法律、法規及相關機制解決域名與 商標的權利沖突，故而理論界和司法實踐研究和解決該問題，顯得尤為重要。本 文從基本理論出發對域名的性質及域名與商標權利沖突的形成原因，結合司法實 踐，提出了相應的解決方案，希望能在解決實際問題上起到一定的指導作用。 本文除引言和結語外，正文共分為四個部分： 第一部分，該部分主要對域名的基本問題及域名的法律屬性，進行了介紹。域名是互聯網中網絡用戶的名稱和地址， 其作用除了具備技術性外，同時還有標識性的作用。域名與商標有本質的不同，但是，域名具備了知識產權客體的屬性，它獨立于人身權、物權和知識產權的一種 新的權利客體，即域名權。域名權與知識產權有著千絲萬縷的關系，把它納入知 識產權來保護域名所有人的權益，筆者認為是可以的。 第二部分，該部分主要分析了域名與商標的權利沖突原因、類型。在原因方面，外因主要是由于域名注冊制度，缺乏 實質審查；域名搶注，商標被淡化等問題，沒有相應的制裁制度所造成的。內因主要是由于域名和商標都具有標識作用，兩者的地域性不同。通過分析域名與商標 沖突的三種類型，使域名與商標之間的權利沖突更加清晰，能更好的保護兩者的利益。 第三部分，該部分是國內外解決域名與商標沖突的立法例。通過對美國、日本、德國、英國四個發達國家的對比，尤 其詳細分析美國的聯邦商標淡化法和反網絡侵占消費者保護法 ，為我國調整域名與商標的權利沖突方面的立法提供了借鑒。 第四部分，提出了解決我國域名與商標的權利沖突法律對策，通過對現行我國域名注冊制度及司法途徑解決域名與商 標的權利沖突的法律制度存在的問題，提出完善域名注冊制度及進一步確定侵權 和不正當競爭構成的要件，以便發生沖突時選擇合適的法律、法規進行調整。 關鍵詞：域名權；商標權；權利沖突 s by of of as of it in is no of of of of of in In of of of to of is n of is in as is in it of it is a of It so is to it to of In of of to of or is of is of is no of is of of or it of be of In a of of at of s of by a ct aw of of of of of s aw In of of of be of by of of to of of is to to of 錄 中文摘要 . I 英文摘要 . 域名的概念及法律地位 . 1 名的淵源及概念 . 1 名的淵源 . 1 名的概念 . 1 名的結構 . 1 名的法律屬性 . 2 名是一種獨立的知識產權 . 3 名非獨立的知識產權 . 3 2 域名與商標的權利沖突原因及類型 . 6 名與商標的權利沖突產生原因 . 6 部原因 . 6 部原因 . 6 名與商標的權利產生沖突的類型 . 7 名侵犯商標權 . 7 標反向侵奪域名 . 9 名不侵犯商標權 . 10 3 國內外調整域名與商標沖突的立法例 . 13 國 . 13 聯邦商標反淡化法 . 13 反網絡侵占消費者保護法 . 13 本 . 14 國 . 15 商標法 . 15 反不正當競爭法 . 15 德國民法典 . 15 國 . 16 國 . 16 商標法和反不正當競爭法 . 16 中國互聯網絡域名管理辦法 . 17 V 國互聯網信息中心（ 域名注冊及糾紛的相關規制 . 17 高人民法院司法解釋 . 18 4 解決我國域名與商標的權利沖突的建議 . 19 國司法途徑解決域名與商標權沖突存在的主要問題 . 19 商標法現行規定難以直接對域名糾紛予以調整 . 19 反不正當競爭法不足以解決域名與商標權利沖突 . 19 判標準不統一 . 19 決域名與商標的權利沖突所應遵循的原則 . 20 名與商標不應隨意擴大保護原則 . 20 名商標特別保護原則 . 20 護在先權利原則 . 21 利獨立原則 . 22 決域名與商標的權利沖突的具體建議 . 22 行實質性的審查制度 . 22 立域名分類注冊制度 . 22 立域名注冊檢索制度 . 23 域名作為一項民事權利來保護 . 23 5 結 語 . 24 致 謝 . 25 參考文獻 . 26 1 1 域名的概念及法律地位 名的淵源及概念 名的淵源 每一個與互聯網相連的計算機，都有一個且是唯一的身份標識，有了該標識，互聯網的其他計算機可以方便的找到和識 別自己。支配計算機身份識別碼的網絡規范被稱為“國際互聯網協議” ，即 互聯網上，每一臺計算機都被稱作主機，每一個主機都有一個與之相對應的地址，稱為“互聯網協議地址” ，即 址。 “互聯網協議地址是以四組用圓點隔開的阿拉伯數 字，其每一組由阿拉伯數字 0分別對應 8 位二進制代碼； 四組最多為 12 位阿拉伯數字，對應于 32 位二進制代碼” 。1但是，這四組數字組成的 址很難被人們記憶，不利于網站的推廣，由此人們又設計一種 更為人們記憶的網址，該網址就是由域名組成的。然而這種地址和 址一樣是一一對應的，因此互聯網中的每一臺計算機的名稱都是唯一的。 萬維網是英特網的一個組成部分，由鏈接在一個超文本格式里的內容所組成。瀏覽者要想獲得互聯網上的信息資源，必 須在本地計算機上啟動一個程序，通常是網絡瀏覽器，并鍵入網址。網址被稱為是“全球資源定位器” （ ,由一個“通訊協議” （它告訴網絡瀏覽器遠程傳遞的信息應當如何進行轉換）和域名組成。 名的概念 域名是指由任何域名注冊員、域名登記機 構或其他域名注冊機構注冊或分配的任何包括文字與數字的名稱，作為互聯網絡之上的電子地址的一部分。2中國互聯網絡域名管理辦法將其定義為， “域名是指互聯網絡上標識和定位計算機的層次結構式的字符標識，與該計算機的互聯網協議地址（ 址）相對應” 。 中國司法界認為，域名是互聯網上用戶在 網絡中的名稱和地址，域名具有技術性和標識性兩方面的功能。技術功能， 是指引域名注冊人在網絡上的地址；識別功能，是指域名注冊人在互聯網上代表自己的標志。3因此，域名定義涉及兩個關鍵詞“ 址” 、 “標識” 。 名的結構 頂級域名 域名有不同層次，從右往左讀分別為頂級 域名，二級域名，服務商和超文本傳輸協議標志。頂級域名分為三類： 1）國家頂級域名（ 。用國家或地區的英文名稱縮寫兩位組成，如中國為“ ；日本為“ 。 2 2）專用頂級域名。如“ 際聯盟、國際組織可以在 “ 絡管理、服務機構等。 3）通用頂級域名（ 。指任何國家、組織和個人均可注冊使用，如“ 表商業團體和組織； “ 表教育學術及研究機構等。 二級域名 二級域名是指除頂級域名外，由域名注冊 人根據自身的需要并能體現注冊人的個性的網上標識。商業組織一般都使用 自己的商標、商號或其他商業標志作為自己的二級域名，如“ 。二級域名由字母、數字或字母數字組成（隨著中文域名系統的發展，中文也可以成為二級域名） 。然而，商業組織將與自己有利益關系的標識作為域名，域名注冊管理機 構對所申請的域名進行審查時，都要求域名應該由規范性詞匯組成，然而，規范 性詞匯是有限的，這樣限制了域名的數量。于是就出現了三級、四級域名。除了 表示注冊人類別和功能的二級域名外，其他二級、三級域名是由域名注冊人設計 體現使用者的特殊性，并據以同其他人的域名相區別的字符串，稱之為核心域名。例如 :個域名中 頂級域名， 二級域名 ;而在 個域名中， 頂級域名， 二級域名， 三級域名。其中 別是由域名注冊人自己設計的區別于其他使用者的標識，屬于核心域名。 由此，可以得出不管是二級域名還是三級 域名，都是商業組織代表，起到的是標識作用，只不過這種標識作用主要發 揮在互聯網上，且在互聯網上只能有一個且是不相同的標識，這充分體現了域名的唯一性。 名的法律屬性 域名是網絡發展的產物，在電子商務背景 下域名功能得到擴張，體現了其較高的商業價值。但對這一新時代的產物 ,網絡上的域名應當作何法律評價；即域名的法律屬性，法律地位究竟如何，有何等 權利，其權利又是何等屬性等，這些具有理論性和現實性的問題值得研究者不斷 的探索和研究。實踐中，由于解決域名糾紛的相關法案并沒有明確域名的法律屬 性如何，各自為政，匆忙下判。此舉造成了域名糾紛司法決斷的不統一，更有甚 者相互沖突，有的甚至更進一步激化了社會矛盾，增添了新的不公平，由此在一 定程度上背離了訴訟目的。因此，研究域名的法律地位頗具現實意義。事實上， 域名只有在被認知和明確其法律屬性的前提下，才能更好的解決有關域名的法律糾紛問題。 理論界，實務界對域名的法律屬性的研究 十分活躍，對域名的法律屬性的探討也是仁者見仁，智者見智。雖然沒用統 一的定論，但理論學術界大致有兩種觀點： 3 名是一種獨立的知識產權 學術界、實務界有不少肯定了域名的知識 產權屬性，他們一般都肯定域名的法律地位及其與知識產權之間存在某種聯 系，現在都一致認為域名具有知識產權的特征，其本質兩者都具有價值，且都應受法律保護。 首先，域名是智力勞動成果。 知識產權是一種無形的財產權利，是智力 成果的一種體現，而域名同樣也經過人的設計、創意和構思而產生的并且具 有新穎性。商業組織或個人在申請注冊域名前就結合自己的商品和服務的特性構 思并設計出能夠體現其個性的“網絡標識”即：域名。有的域名是直接將企業原 有的商標或標識作為域名，由于商標或標識本身就是受法律保護的智力成果，將 其轉化為域名只是一種形式上的變化，并沒有實質性的改變。隨著電子商務的發 展，域名在互聯網標識作用越來越受到商業組織的重視，如何發揮域名的標識作 用，設計一款耳目一新的域名，顯得尤為重要。由此可見域名的構成不是簡單的 字母數字組合，而是智力勞動成果的體現。 其次、域名具有知識產權的特征。 知識產權的三大特征“專有性” 、 “地域性” 、 “時間性” ，域名恰恰同時具備前述三個特征。域名作為網絡標識，就決定 了它的唯一性，只有這樣才能被準確識別，同時這也是網絡技術的必然要求，即 使在不同的頂級域名下不會出現兩個相同的域名，計算具有強大的識別能力，細 微的差別也能被識別出來。也就是說，一個域名被注冊，其他任何人都不能再注 冊與其相同的域名。因此，域名的專有性極強。在理解知識產權的地域性特征上 ，常常認為地域一般限于國界或地區，隨著地球村概念的出現，世界各國在保護傳統知識產權合作越來越密切，如專利、商標，在一定程度可以說它們受全球性保 護。域名一旦被注冊其發揮的標識作用是在互聯網上，而在當今世界，互聯網基 本上普及到世界各地，因此，域名的地域性體現在互聯網中，即有互聯網的地方 域名就延伸到那。知識產權的時間性是指受保護知識產權客體在一定期限受法律 保護，超期就成為公共資源，不在受法律保護。而對于域名來講，注冊域名實行 年檢制度，也就是，域名是按期繳納年費，域名注冊人就能繼續使用。換而言之 ，只要域名注冊人不按時繳納年費，域名將被停止使用，從另一個角度上講，域名符合時間性的特性。 名非獨立的知識產權 近些年，我國各地法院相繼因域名糾紛案 做出了相應的判決。從已形成的判例，我們不難發現，當域名與商標權利發 生沖突時，人民法院首先從保護商標權出發，并沒有把域名作為一項新的知識產 權平等的受到保護。我國司法機關在處理域名與商標權糾紛時的法律邏輯為：首 先看域名是不是已注冊的商標，如果是 4 就直接運用商標法認定域名注冊人侵 權，如果域名不是已注冊的商標或受法律保護的商業標識時，如果域名注冊人的 注冊行為與商標權利人構成不正當競爭行為，人民法院將依據反不正當競爭法 認定域名注冊人侵權，承擔相應的法律責任。依據商標法及相關司法解釋 ，在域名與商標權出現沖突時，人民法院有權對注冊商標進行馳名商標認定的權 利，只要商標被認定為馳名商標，基于馳名商標的擴大保護原則，而域名的合法 權利更談不上保護。不難看出，我國司法實踐在調整域名與商標權糾紛時，并沒 有把域名作為一種獨立的域名權或知識產權。在 2000 年 4 月 30 日正式通過的互聯網名稱及地址的管理：知識產權議題綜合報告中，明確指出， 不存在域名創設成為一種新類型的知識產權，也沒有給賦予在于網絡空間之 上的知識產權以更高層次的保護。 1999年 11 月，美國國會通過的知識產權與電信綜合改革法是直接涉及域名的第一部法律修正案， 其也沒有規定域名本身屬于知識產權。4知識產權所具有的專有性、時間性和地域性的三個特征。就時間性而 言，知識產權是一種附期限的權利。經過一段時間后，任何人都可以無償的占有 、使用而不構成侵權。但是，沒有法律明確規定域名的權利期限是多久，域名注 冊人只要按規定交納年費，就可以無限期占有該域名。就域名的地域性而言，知 識產權存在與現實的物質社會關聯，它的保護范圍是以現實的國家或地區為單位 。而域名存在于無邊界的虛擬社會，在虛擬社會中不存在國家的概念。因此，也就不存在地域性。5綜上所述，否定論者認為：目前國內外沒 有域名是一種權利的明確規定，互聯網僅僅是企業商業運作的新型手段，是 一種權利載體，無須創設一種新的域名權及知識產權。6筆者認為是否將域名認定為一種知識產權 的爭論，不具有現實意義。但是，我們可以肯定，域名同時具有定位與標示 的雙重作用，因而域名在電子商務領域內具有巨大的作用，并且具有了交換價值 ，能夠給所有人帶來經濟利益。任何一種利益保護要求上升到法律層面就是要求 法律賦予其權利。因此，域名是不是知識產權、名稱權或其他權利并不重要，重 要的是域名作為一種新型權利，應該受到相應的保護，這才是解決現實問題的關 鍵。該權利是否屬于知識產權的范疇，筆者認為沒有實際意義。不過，隨著電子 商務的不斷發展，在當今社會，知識產權的范疇其實出現了一種擴大化的趨勢。 根據傳統的知識產權的構成要件來看，域名權是無法歸入到知識產權的概念范疇 的。不過，從這些年的發展來看，知識產權的概念發展其實得到了相當大的拓展 。在以前，商業秘密并不算是一種知識產權，現在對于商業秘密是否屬于知識產權基本上沒有什么歧異了。因此可以說，知識產權本身的概念范疇也是在不斷發展 的。就名稱權來說，一般來說由于其屬于人身權的組成部分。因此，不可能屬于 知識產權的范疇。不過這一說法也有偏 5 頗的成分。如果是人的名稱，可以予以特 別的考慮，因為現在一般來說，為了體現對“人 ”的尊重，常常喜歡將涉及人的問題單獨加以考慮。但是對于企業或法人的名稱來說，是否應當歸入到人身權，就 值得商榷了。同樣，對于某一標示商品的標示（商標）來說，卻恰恰是明確歸入 到知識產權的范疇的。因此，僅僅根據域名具有名稱標示這一屬性，即否認其屬 于知識產權的范疇，我們認為這樣的論證是不充分的。出于考慮到現在知識產權 客體的擴大化趨勢，以及域名所具有的種種特征，我們認為應當給予域名產權保 護，而將這一產權性質歸入到知識產權的范疇，應當是可以的。7 6 2 域名與商標的權利沖突原因及類型 名與商標的權利沖突產生原因 域名與商標的權利之間發生沖突的原因主 要有兩方面。第一，由于域名本身所具有的商業價值及域名系統的技術性要 求所決定的。第二，由于域名注冊制度與保護商標法律制度之間存有效的銜接。 產生域名和商標之間沖突的原因主要有兩方面： 部原因 域名是由具有特殊意義的字符來表示，在 網絡中起著標識的作用。任何商業組織及個人要想在互聯網上從事商業活動 ，第一步的工作就是在互聯網上注冊域名，只有注冊了域名，互聯網中的其他用 戶才能在找到屬于自己的網站或主頁。因此，域名的作用就和商標作用相同，即 標識性作用。然而隨著電子商務的不斷發展，域名的商業價值逐漸的顯現出來。 域名在網絡中起到商標的作用，這是域名與商標沖突的內在原因。隨著互聯網技 術的不斷完善及在線支付安全性不斷提高，電子商務將是未來商業模式發展的趨 勢。然而，電子商務要想獲得成功，必須充分的發揮域名的標示性用。換言之， 企業發展電子商務的關鍵將是如何發揮域名的標識功能，域名怎么能被公眾認識 和熟知。于是，實體企業將已獲得的商標、商號等標志詞作為域名，這樣可以使 廣大用戶直接識別并且利用該商標、商號在現實中的影響力，能吸引更多的潛在 客戶。同時利用互聯網的傳播速度快、范圍廣的特性，能更好的宣傳企業。因此，域名可以說企業的“網上商標” 。 部原因 域名的絕對排他性與商標的相似禁止。 商標權的專有性不僅及于商標本身，而且 及于其商標近似的標記。商標權人有權禁止他人在相同或類似商品或服務注 冊與其在先注冊之商標近似的商標。商標的地域性特點，商標權只能在其注冊的 國家或地區內受到保護，也就決定了商標的排他性是相對的。而域名一旦被注冊 ，世界上就不可能有與之相同的域名出現，也就是說域名具有全球性，這也正是 域名系統要求域名具有嚴格的唯一性的體現。 域名的相同性禁止與商標的相似性禁止。 商標一旦被注冊，商標權人就要求同種或 類似的商品或服務不能注冊與其相近似的商業標識。對于馳名商標權利人而 言，可以阻止不同種類的商品或服務相同或相似的商標。相比較域名來說，由于 計算機的識別功能很強大，無論兩個域名有多么的相似，計算機是能精確的辨別 出來的。當商業標識被注冊為近似的域 7 名，權利爭議便由此產生。 國際通用域名注冊制度的缺陷。 國際域名管理組織制定的關于國際頂級通 用域名的注冊規定存在諸多不合理之處，當初的設想是由于域名只是在互聯 網中起到一個標識性的作用，類似于電話號碼一樣，任何人都可以申請頂級域名 ，申請注冊域名者所注冊的域名是否是商業標識的權利人或者是利益相關人，只 要注冊后，按照規定交納相應的費用，域名申請者就可以永久擁有該域名。正式 由于這種不合理的注冊申請制度，域名搶注者就可以輕松地獲利。 域名注冊審查制度的缺陷。 域名的獲取有兩種方式：國際注冊（頂級 域名注冊）和國家注冊（除頂級域名注冊以外） 。國際注冊實行形式審查制，即“申請在先”原則，即誰先申請，誰就獲準。我國申請實行形式性審查，是限 制性注冊，依據中國互聯網域名管理辦法及中文域名注冊管理 辦法的規定， 申請中文域名的主體是依法登記并能夠獨立承擔民事責任的組織，均 可申請注冊域名。但并未規定，域名申請人與注冊商標是同一權利人。換而言之 ，只要是依法登記了組織，申請注冊什么樣的域名都可以，不排除依據注冊了的 商標。當申請的中文域名與我國注冊商標相同或相似時，商標權人與域名注冊人 產生沖突，依據中國互聯網絡信息中心域名爭議解決辦法 ，域名注冊機關也不負責裁決，而是交由中國互聯網信息中心制定的仲裁機構進行裁決，但是該機構 并沒有司法裁判權。因此，當糾紛發生時，糾紛雙方往往求助司法機關處理。 名與商標的權利產生沖突的類型 對權利沖突糾紛的類型化，實際是以一定 的法律為依據，運用法律邏輯思維方法，對沖突表現的行為、事實等法律上 的定性劃分。縱觀目前有關的域名與商標糾紛的分類，多是以商標權為中心的“ 商標本位”的定性劃分。筆者認為域名與商標的權利產生沖突大致分為三類： 名侵犯商標權 域名侵犯商標權主要是指他人注冊、使用 域名時出于不正當目的，侵犯已注冊的商標。筆者結合已發生的案例，歸納了域名侵犯商標權的類型有二類： 惡意搶注域名 所謂惡意域名搶注，是指個人或公司將其 他公司企業的商標、名稱或名人的姓名及這些標記的相關變形惡意注冊為域 名，并通過惡意使用以從中牟利或其他不正當目的的行為。8由于域名的唯一性及域名注冊實行“申請在先”原則，這就給域名搶注者提供了可乘之機，域名注冊 人將他人的商標注冊為域名，使商標權 8 人不能將自己的商標注冊為域名。商標權 人要想得到該域名，只能通過贖買的形式獲得，這樣域名搶注者就可以獲得巨大的利益。 從惡意搶注者對商標權侵犯目的分為二種類型： 第一種，為了不正當競爭而搶注商標權人 的商標。此種情形主要有兩種表現形式，一是域名申請人將他人的商標注冊 為自己的域名，用在相同種類的商品或服務上；二是域名申請人將他人的馳名商 標注冊為域名，用在不同種類的商品或服務上。此種惡意搶注域名的本質是域名 注冊人通過搶注他人的商標，將域名使用在自己的商品或服務上，利用注冊商標 或馳名商標的影響力，使公眾誤認為該商品或服務與注冊商標有某種聯系或就是 注冊商標企業提供的商品或服務，達到不正當競爭的目的。如果域名注冊人提供 的商品或服務與商標權利人提供的商品或服務之間的差別很大，此種情形就不能 認定為惡意搶注，依據“申請在先”的原則，域名注冊人的合法權益還是應當給 予保護的。由于域名的唯一性特點，在不同一個頂級域名下，由兩個完全相同的 二級域名所組成的域名，此種情形兩個域名是完全不同的，那么處于相互競爭的 兩個企業，為達到不正當競爭的目的，可能將他人的商標注冊在其他不同頂級域 名下，此時，其他的商標權人就會提出爭議。 對于此種惡意搶注行為，只要該行為被認 定為不正當競爭行為，那么商標權人可以向域名搶注者主張賠償損失或停止不正當競爭行為。 第二種，為了謀取不正當利益而搶注。由 于域名管理系統對域名申請實行形式審查和“申請在先原則”的制度漏洞， 投機者將他人的商標注冊為域名，而又不使用。由于商標權利人要從事互聯網業務，首選就是將自己的商標注冊為域名，充分發揮原來商標的影響力及號召力，能 將更多的客戶吸引到互聯網上，節省了為域名宣傳的廣告費用。然而，此時商標已被他人注冊，商標權人要想獲得域名，只能向域名持有人支付巨額的轉讓費，才 能獲得該域名。此種域名搶注是典型的惡意搶注，隨著各國及國際相關組織對域 名注冊制度的進一步改進及相關立法，此種行為明確是侵權行為，權利人一旦主 張，搶注的域名就直接可以轉讓給商標權人，且不需支付任何費用。 域名對馳名商標淡化 馳名商標是指在本國或該地區被的公眾所熟知，并享有較高商譽的商業標識。任何一種商標的商品或服務只有經過商標 權人長時間，持續不斷的為消費者提供優質的產品或服務，并得到公眾認可，該 商標才能馳名。馳名商標更是一個國家和民族在商業活動成功的標志，其賦予了 一個國家和民族精神。使其在法律上特殊的擴大保護，是名至實歸的。故而各國 對馳名商標都給予了擴大保護，即使在與不同種類的商品或服務使用馳名商標都 是不被允許的。法律上對馳名商標的保 9 護擴大化，也是國際上通行的做法， 保護工業產權巴黎公約第 6 條之 2 關于馳名商標的特別規定，至今仍是各國制定對 馳名商標保護的直接或重要參考性質的國際條約規范。依據保護工業產權巴黎 公約對馳名商標的特殊保護受到兩個條件的限制，一是，商標相同或相似；二是，用于同類商品。 議打破了第二條的限制，規定在不同類別的商品或服務上使用與馳名商標相同或近似的標識，也是對馳名商標的侵犯。此外， 議還就如何認定馳名商標作了原則性的規定。 美國對馳名商標的保護，最初統稱禁止對 馳名商標的淡化，后發展為兩類訴訟污化和模糊化。域名污化馳名商標是 指域名持有人將域名用于各種有損馳名商標的商品或服務。 “ 名案，原告 司于 1951 年注冊聯邦商標“ 。 “ “糖果樂園” 、 “糖