中美學問產權疼惜的沖突和解決方法的討論姚慶賀、郝學功一、美國的學問產權政策80頭初期，美國經濟曾在維持低通脹的狀況下增長，但到80頭后期，美國經濟開始衰退。美國國會、政府和產業界將其經濟衰退和國際競爭力下降的緣由之一，歸結為其學問產權在對外貿易中沒有得到充分疼惜，于是在19888月修訂綜合貿易及競爭法，特地設定了“特別301條款〞，該條款要求美國貿易代表署每確定那些回絕充分和有效地疼惜學問產權的國家的名單，以及回絕賜予那些依靠學問產權疼惜的美國消費商供應市場進入時機的國家的名單，從而對這些國家進展貿易報復。自1989起，開始和主要貿易伙伴在學問產權問題上會談以致攤牌。近來，嚴格疼惜學問產權已經成為美國貿易會談者的首要問題。學問產權是政府授予學問財產全部者的一種壟斷權，是一種法定壟斷。及其他壟斷一樣，學問產權造成低效率，并容許壟斷者獲得利益。其能得到法律疼惜的理由有二：第一，學問產權的客體是智力成果，它’是無形的，客體本身不具有排他性，其權利的排他性乃是法律規定的結果。故學問產權易通過仿照而擴散，并成為公共信息。因此學問產權侵權存在不易覺察、侵權數額難以確定等特點。第二，信息的產生是有代價的，假設不為信息消費者供應必要的壟斷權，信息消費者付出的本錢就不能得到補償，信息消費就會停滯不前。國家必需讓支持討論和開發的費用得到充分的補償，這可以通過兩種途徑解決：第一，國家自己消費信息或購置信息供群眾運用，如氣象預報的供應以及國家對科學覺察的嘉獎，即是典型例子，但這種狀況比較少見。第二，為創立者建立和施行短暫的壟斷從而為創新者和企業家供應必要的刺激。這是各國通常承受的疼惜，也就是學問產權制度。.創新者因此獲得的壟斷利潤及國家施行學問產權疼惜所付出的本錢是社會進步付出的必要代價。有學者曾經說過，專利明確阻擋新技術的傳播;目的是保證現有技術在將來的傳播。美國以及其他工業化國家所提出的立場及這學說是一樣的。美國目前在世界貿易體系中的地位已經由以前大量的產品輸出改為高科技輸出，同時大量輸入一些根本的農工產品，故美國要求建立一個全球性的學問產權疼惜制度。但這種努力往往遭到開展中國家的反對和抗拒。面對這種反對和抗拒，美國可以實行的最便利的戰略就是將其在國外的學問產權享有的待遇及它在市場上賜予外國產品的待遇聯絡起來，即將產品貿易及學問產權疼惜掛鉤。假設開展中國家不賜予美國的學問產權以更大疼惜，它就威逼不讓開展中國家的產品進入美國市場。由于進口在美國市場上的份額不斷上升，運用威逼可以使開展中國家的很大一部分貿易面臨緊急，所以很多國家不得不根據美國的意圖去做。二、中國學問產權疼惜狀況中國是在改革開放后加快學問產權疼惜制度建立步伐的，在立法上，從70頭末至今不到20間，中國政府做了大量卓有成效的工作，走過}一些興盛國家通過須要幾十罕甚至上百時間才能完成的立法過程，建立起了比較完好的學問產權疼惜法律體系。世界學問產權組織前總干事阿帕德鮑格胥博士在回憶該組織及中國合作20的歷史時指出：在學問產權史上，中國完成全部這一切的速度是獨一無二的。我國在學問產權的司法、執法上也獲得了卓有成效的成果：(1)建立特地的學問產權案件審訊組織。(2)中國的學問產權疼惜制度，除根據國際慣例實行司法途徑外，從中國現實的國情動身，中國的專利法、商標法著作權法等學問產權法律中都規定了學問產權疼惜的行政途徑。學問產權的行政執法程序簡便，立案快速，查處速度快，辦案效率高。(3)我國對很多學問產權案件的處理，是特別勝利的，很好地彌補了我國立法的缺乏。如國家商標局對M&M訴W&W酌處理，北京市第一中級人民法院對迪斯尼公司訴北京出版社、新華書店總店北京發行所侵擾著作權案的判決等都是明顯的例子。當然，我國的學問產權建終歸才起步，不行能馬上達先進國家的程度，及我國參的國際公約以及在烏拉圭回中達成的TRIPS(及貿易有的學問產權協議)相比還有完全一樣的地方：1.商標法：我國的商標法相對而言是比較勝利的。中美歷次的學問產權會談始終沒有占據很重要的地位。但在1995的學問產權：會談中，美方對聞名商標疼惜和涉外商標代理提出要求，在最終簽署的文件中解決了這兩個問題。目前商標法及巴黎公約和TRIPS相比，主要還有以下幾個問題：(1)對變更商標微小環節的處理。我國商標法第30條第1款規定：自行變更注冊商標的文字、圖形或者其組合的，由商標局責令改正或者撤銷其注冊商標。巴黎公約第5條C2規定：商標全部人運用的商標，在形式上及其在本聯盟國家之一所注冊的商標的形式只有微小環節的不同，而并未變更其顯著性的，不應導致注冊無效，也不應削減對該商標所賜予的疼惜。(2)對注冊標記的要求。商標法第7條規定：運用注冊商標，應當標明“注冊商標〞或者“注冊標記〞。巴黎公約第5條D款規定：不應要求在商品上表示或記載專利、好用新型、商標注冊或外觀設計保存作為成認獲得疼惜權利的條件。(3)對效勞商標和廠商名稱的疼惜。我國商標法第4條第2款規定：企業、事業單位和個體工商業者，對其供應的效勞工程，須要獲得商標專用權的，應當向商標局申請效勞商標注冊。同時對廠商名稱的疼惜沒有相應規定。而巴黎公約第6條之6規定：本聯盟各國承諾疼惜效勞標記。不應要求它們對該項標記的注冊作出規定。巴黎公約第8條規定，l廠商名稱應在本聯盟一切國家內受到疼惜，沒有申請或注冊的義務，也不管其是否為商標的一部分。2?。專利法：經過1993的專利法修改，現行的專利法已經根本上符合TRIPS的要求。及TRIPS相比，主要的區分在于對植物新品種的疼惜;但TRIPS第27條之3雖然要求對植物新品種或以專利法，或以特地的法律進展疼惜。但還有接近4的寬限期。中國已于19974月出臺了植物新品種疼惜條例，這樣中國在專利法上及國際疼惜的程度就完全符合了。3.著作權法：，中美兩國在著作權法上的分歧較大，這主要是，因為兩國的意識形態不同，美國國會“特別關注那些以疼惜文化主權為理由對受學問產權疼惜的產品設立貿易壁壘的國家。〞美國認為這些限制做法對美國工業經常具有干脆和重大的不利影響。這種意識形態上的不同，給兩國的學問產權會談帶來很大的阻力。另外，美國認為中國對計算機軟件的疼惜不夠嚴格，特別是對盜版光盤的消費打擊不夠有力。事實上，我國著作權的立法是相領先進的，可以根本符合甚至超出一般國際公約的要求。如對計算機軟件的疼惜、對精神權利的疼惜、對鄰接權的疼惜都比較全面。存在的主要問題有：(1)有關“合理運用〞的覿定;我國著作權法第22條規定了12項合理運用，其潛在的范圍比較寬，及丁RIPS第13條的規定有抵觸。同時，著作權法第35條、37條;40條的規定及TRIPS第14條之1、2、3款的規定相差甚遠。(2)對外國作品供應疼惜的時間。施行國際著作權條約的規定第17條：國際著作權條約在中國生效之日尚未在起源國進入公有領域的外國作品，根據著作權法和本規定規定的疼惜期受疼惜，到期滿為止。前款規定不適用于國際著作權條約在中國生效之日前發生的對外國作品的運用。而伯爾尼公約第18條第1款要求：本公約適用于在其生效之日起在起源國尚未因疼惜期屆滿而進入公有領域的一切作品，直至作品的疼惜期屆滿為止。這樣;兩個條約對作品供應疼惜的時間就有了不同，其中施行著作權條約中供應疼惜的時間規定就比伯爾尼公約的規定要晚。(3)對“播放〞的定義。我國著作權法施行條例第5條第3款規定：“播放，指通過無線電波、有線電視系統傳播作品〞這條規定明顯不包括利用錄音機等工具進展的傳播，伯爾尼公約第11條之2規定“文學和藝術作品的作者享有以下專有權利：受權通過擴音器或其他任何傳送符號、聲音或圖象的類似工具向公眾傳播播送的作品。〞這樣伯爾尼公約對作者傳播權的疼惜就要超過我國著作權法的疼惜。三、中美的學問產權沖突緣由分析中美學問產權沖突究其緣由：1;存在文化差異我國長期受儒家思想的影響，對于學問產權的理解及美國存在很大的區分。雖然，我國在宋朝就有關于疼惜復制權的官方規定，但并沒有因此產生現代意義上的學問產權法，如今的學問產權疼惜制度大都是引進國外法律制度的結果，所以在人們的思想中，沒有疼惜學問產權的概念。就連學問產權權利人同樣存在“君子喻于義，小人喻于利〞的思想，不情愿起來疼惜自己的合法權益。美國已經經過幾百的法制建立，國民的法律意識遠遠要超過我們。所以，我國學問產權法律制度的建立，表如今學問產權疼惜上，特別是執法問題，是及整個國民素養的進步是分不開的。隨著我國經濟的開展，我國工業有了：確定的競爭力，出口不斷上升，及美國形成相當的貿易順差，這對美國來說，是一個不愿承受的事實。而且美國認為，我國工業化經濟的開展在某種程度上歸功于對外國技術的承受，是侵擾學問產權的結果。所以美國必定要求我國加強學問產權疼惜，以維護它的經濟利益和經濟地位。另一方面，我國的經濟建立雖然獲得了長足的開展，佃由于底子薄，根底差，及美國相比，差距明顯。這樣兩國在學問產權上的利益是不同的。我國從總體上講，還只是一個技術進口國，高程度的學問產權疼惜必需用大量的外匯來實現，這對于像我國這樣的開展中國家是一個沉重的負擔。這種經濟利益的不一樣，對兩國的學問產權疼惜明顯會造成不同的結果。我們在前面就已經闡述，全球學問產權疼惜制度的形成，各國在這個問題上的立場，是及全球貿易制度的形成以及各國經濟開展程度相適應的。則中美兩國在經濟利益上的不同，反映在學問產權疼惜上，必定產生差異。我國是目前世界上唯一的社會主義大國。美國從它一貫的戰略動身，必定要從各個方面遏制社會主義中國的開展。但目前的世界格局是一個多極社會，冷戰也已經完畢，美國已經無法對別的國家干脆發號施令。通過學問產權問題，特別是將學問產權及貿易掛鉤，可以在確定程度上限制中國的經濟開展。從它會談的內容采看，美國還渴望通過學問產權會談，為美國文化的侵入供應條件，要求為美國電影等學問產品供應市場準入，即是這種意識形態浸透的反映。這種政治主見上的不同，我國必需相識到，并堅決抗拒。4.美國試圖在學問產權問題上爭取更大的利益在1994的學問產權會談進展時，正值我國要求復原我國的GATT創始成員國地位的時候，美國試圖借此時機，在學問產權問題上得到利益。美國便以我國復關或人關為條件，在學問產權問題上提出了一些不合理的要求。后來又利用我國努力成為世界貿易組織(WTO)成員國的時機，接著在學問產權問題上提出要求。故在很多狀況下，中國的學問產疼惜，作為一個開展中國家，問題并不很大，只因兩國利益不一樣產生沖突。四、詳細的解決方法協調中美學問產權沖突可基于以下幾點：1.維護主權獨立，回絕無理要求在任何狀況下，維護國家主權和司法獨立，都是必需堅的。在1994的會談中，我方從維護國家主權和民族尊嚴動身，堅持雙邊貿易關系的平等互利的合作精神，通過長期磋商，最終美方放棄了要我國改革〞司法審訊制度，限期修改學問產權法律，允許外國調查機構在華設立分支機構等不合理的要求，并承諾就學問產權的施行和疼惜對我國供應救濟。這樣的看法是有理有節，的，是值得贊許的，也是以后解決類似問題所必需堅持的。2.適當修改，盡量符合國際開展趨勢由于我國的學問產權制度剛剛建立，所以難免存在確定的問題，適當修改我國的學問產權法律，及國際學問產權制度接軌，是大勢所趨。特別是在及國際公約存在差距的狀況下，從履行國際義務的角度，應當考慮到這個問題。況且這種國內法及國際公約的不一樣，對國內權利人的疼惜是相當不利的，往往造成對國內權利人的疼惜不如外國人的怪現象。3.加