PAGE2PAGE5省人民政府水行政主管部門建立水土保持談談馳名商標特殊法律保護制度談談馳名商標特殊法律保護制度

作者

李正華

一

“馳名商標”（FAMOUSTRADE

MARK）又稱為周知商標，最早出現在1883年簽訂的《保護工業產權巴黎公約》（以下簡稱《巴黎公約》），作為專有名詞，已逐漸得到舉世的公認。盡管至今對馳名商標仍未形成一個統一的定義，但在實踐中已經有了它相對固定的內涵：其產品為廣大消費者所熟悉；在較大范圍內（全世界或者一個國家）有良好的影響，深受消費者的歡迎等等。我國于1984年加入該公約，成為其第95個成員國。和其他加入《巴黎公約》的成員國一樣，依據該公約的規定對馳名商標給予特殊的法律保護，已經成為我國商標法制工作中的一個重要組成部分。

隨著我國經濟的對外開放，外國的一些商標、特別是世界上頗具影響的十大馳名商標如：可口可樂、索尼、奔馳、柯達、迪斯尼、雀巢、豐田、麥克唐納、IBM、百事可樂等都隨著其商品在中國的銷售而為國人所熟知。對馳名商標，我們要依據國際公約給予特殊的法律保護。由于商標、特別是馳名商標在市場競爭中能為權利人帶來較大的商業利潤，各國的企業對商標的國內和國外注冊都相當重視。至1994年底，美國的企業在我國注冊的商標就達到兩萬多件、日本的企業也達到一萬多件。相比之下，我國的企業在國外的商標注冊只有九千五百多件。①其差距之大，令人汗顏。

為了增強消費者認牌購貨的意識、促進企業依法進行商標競爭，也為了從根本上解決我國只有為別國的馳名商標給予特殊法律保護的義務、而我國本身還沒有確定自己的馳名商標，一些商標在國外屢次被他人搶先注冊等問題，我國于1991年初在國家工商行政管理局大力支持下，由法制日報社、中央電視臺、中國消費者報社聯合舉辦了“中國馳名商標（部分商品）消費者評選活動”，并于1991年9月評出了中國的十大馳名商標：茅臺（酒）、鳳凰（自行車）、青島（啤酒）、琴島-利勃海爾（電冰箱）、中華（香煙）、北極星（鐘表）、永久（自行車）、霞飛（化妝品）、五糧液（白酒）、滬州（白酒）。②至此，中國只給他人馳名商標法律保護，而自己卻沒有馳名商標的歷史結束了，中國的馳名商標在國外同樣要受到特殊的法律保護。之后，由國家工商行政管理局商標局分兩批認定了另外9枚和23枚國內的馳名商標：同仁堂（成藥）、蝴蝶（縫紉機）、大白兔（奶糖）、張裕（葡萄酒）、常柴（柴油機）、熊貓（收音機和錄音機及電視機）、玉立（吸排油煙機）、雙星（膠鞋）、英雄（自來水筆）、③燈塔（油漆）、馬利（美術顏料）、美加凈（化妝品）、金駝（電解穆）、張小泉（剪刀）、長虹（電視機）、康佳（電視機）、小天鵝（洗衣機）、冰山（制冷設備）、美菱（電冰箱）、澳克瑪（冰柜）、東風（汽車）、嘉陵（摩托車）、紅豆（服裝）、森達（皮鞋）、雅戈爾（服裝）、紅梅（味精）、健力寶（飲料）、椰風（飲料）、燕京（啤酒）、杏花村（酒）、郎（酒）、紅塔山（卷煙）。④至今經過國家工商行政管理局商標局認定的中國馳名商標，已經達到42件。這些馳名商標將依法得到擴大范圍的保護。

產品的力量來自于企業的力量，一個優秀的企業，它所生產的產品都是可以依賴的。馳名商標是國家工商業的精華和驕傲，是國家難以估價的財富。馳名商標經過長時間的使用，在市場上享有較高的信譽。對消費者來說，馳名商標意味著優良的商品品質和較高的企業信譽；對馳名商標的擁有馳名商標的多寡來衡量一個國家的經濟實力，有一定的道理。經過多年來的努力，我國的一些企業在抓質量、樹品牌方面下了大力，并取得了一定的實效。據報道，“綠丹蘭”（化妝品和服裝系列）商標經國有資產管理局授權的深圳無形資產評估事務所評估，認定該商標價值為12億多元人民幣，成為我國第一個經評估最高價值的商標。⑤經北京名牌資產評估事務所對國內百個著名品牌價值的量化研究結果顯示，排在我國第一、第二位的紅塔山、長虹的品牌價值分別為30億和87.61億人民幣，可謂價值不菲。但是，與世界上一些馳名商標的價值相比，我國的商標還有很大的差距。經評估，世界上價值最高的馳名商標可口可樂價值為390.5億美元、萬寶路商標價值為387.14億美元。除了價值量的比較外，企業的生產規模、產品出口能力和超值創利能力等方面，我國的企業也還有很大的差距。例如，僅僅一個可口可樂公司1994年的銷售額，就達到109億美元，相當于我國的六個玉溪卷煙廠、四個“一汽”；日立1994年的銷售額為686億美元，也相當于我們長虹的幾十倍。雖然我國的年出口額已經達到了1500億美元，進入了行為屬于侵犯他人的商標專用權：未經注冊商標所有人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者相似的商標的；銷售明知是假冒注冊商標的商品的；偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。可見，對商標的法律保護只限于注冊商標、核定使用的商品范圍。另外，由于工業產權所具有地域性的特點，也造成了商標的法律保護帶有濃厚的地域（國別）色彩。

商標專用權包括使用權和禁用權兩個方面：使用權限于核準注冊的商標和核定使用的商品，其禁用權限于禁止他人在相同或類似的商品上使用相同或類似的商標。這對一般的商標的法律保護已經足夠了。但是，對于馳名商標來說，就顯得保護范圍過小。因為如果他人將馳名商標用于非類似的商品的上，按照傳統的理論和做法來衡量的話，就不構成侵權，事實上卻會導致公眾的誤認和誤購，從而損害了公眾利益和馳名商標的聲譽。因此，擴大馳名商標的保護范圍，給予其特殊的法律保護是相當必要的。《巴黎公約》第6條之二規定了：“（一）商標注冊國或使用國主管機關認為一項商標的在該國已成為馳名商標，已經成為有權享有本公約利益的人所有，而另一商標構成對此馳名商標的復制、仿制或翻譯，用于相同或類似商品上，易于造成混亂時，本同盟各國應依職權——如本國法律允許——或應有關當事人的請求，拒絕或取消該另一商標的注冊，并禁止使用。商標的主要部分抄襲馳名商標或是導致造成混亂的仿造者，也應當適用本條規定。”根據《巴黎公約》、有關國際慣例以及1996年8月14日國家工商行政管理局發布實施的《馳名商標認定和管理暫行規定》（以下簡稱《暫行規定》），對馳名商標的特殊法律保護具體包括：

（一）禁止他人注冊該商標

立法方面，對于一般注冊商標突出的是專有使用權，即經注冊后的商標，只有注冊人和經其許可的人才能在核準的商品范圍內使用該商標；未經許可而使用相同或相似的商標就構成侵權。但是，如果將他人一般的注冊商標申請在其他商品類別或服務項目上時，即使是與他人的注冊商標完全相同的商標也將會得到許可，申請人可以得到不同類別上的商標專用權。由于該商標的知名度低，不會造成消費者的錯誤認識，所以這兩個注冊商標各不相干，行使自己的注冊商標權行為也互不構成侵權。這樣的法律規定，對一般的注冊商標保護已經足夠。但是，因為馳名商標為廣大消費者所熟知、馳名商標影響力大，如果允許將他人的馳名商標在其他類別上注冊，就會造成消費者的錯誤認識，以為馳名商標的企業在其他行業開辦了新業務。一些鉆法律空子的不法商人，就將他人的馳名商標申請在其他商品類別上使用并最終獲得注冊，還依法獲得“法律保護”、牟取利潤。

針對這種利用馳名商標的影響，“淡化”馳名商標之行為，《巴黎公約》第6條、《暫行規定》均明確加以了禁止規定。凡是與馳名商標相同或者相似商標的注冊申請，而且不論該申請的商標是否屬于與馳名商標使用在同類商品或服務項目上，有關國家的商標管理機關均應拒絕給予注冊。如果已經得到注冊的，馳名商標注冊人得以在他人商標注冊后5年內向商標評審委員會請求予以撤銷，而對于惡意注冊的則不受5年的時間限制。

（二）禁止他人使用馳名商標

對于一般的商標，他人只要使用在非注冊商標核定的使用范圍內，就算商標相同或者相似，也不構成侵權；但是由于馳名商標具有的影響力和公眾對其特有的關注，他人雖未將馳名商標注冊于其他類別的商品或服務項目上取得專用權，但是使用在其他類別的商品上或者其他的服務類時，使用者這種有意識地暗示馳名商標與自己的商品或服務存在某種必然的聯系，欺騙消費者、導致消費者的錯誤認識，從而增加銷售額。這不僅侵害了消費者的權益，也直接地侵害了馳名商標注冊人的權益。因此，當馳名商標注冊人知道或者應當知道之日起兩年內，可以請求工商行政管理機關予以制止。

（三）禁止他人將馳名商標作為企業的名稱的一部分使用

根據企業名稱登記的有關規定，只要在特定的地域范圍內、在同行業內申請的名稱與已經存在的企業名稱不相同，一般都會獲得登記認可。由于企業名稱登記與商標注冊屬于兩個不同的審查登記素列，而且所規定的條件也不盡相同。事實上就存在著一些企業有意或無意地將他人的馳名商標中的一部分，作為自己企業的名稱使用。根據《規定》的，自馳名商標認定之日起，他人將與該馳名商標相同或相似的文字作為企業名稱一部分使用，且可能引起公眾誤認的，工商局不予核準登記；已經登記的，馳名商標注冊人可以自知道或者應當知道之日起兩年內，請求工商行政管理機關予以撤銷。（四）優先查處馳名商標侵權案件

現在，不少馳名商標案件的審理時間過長，有的起訴后到一審判決就拖了一年多，直到二審結果要等到兩三年，法院片面強調調解結案。馳名商標注冊人因覺“成本”過高，有的不通過訴訟程序，而轉向其他的方式來解決問題。這就不利于對侵犯馳名商標行為的打擊，也不利于社會經濟競爭秩序的整頓。因此，在眾多商標侵權案件中，工商行政管理部門會主動、優先查處馳名商標侵權案件，司法機關對侵犯馳名商標的案件也理當在法定的審結期限內優先審理，并確保最終的執行。

四

要完善馳名商標特殊法律保護制度，需要全人類長時期的共同努力。

首先，增強公民的商標法律意識經過第一、第二個五年全社會普法教育，人們普遍從過去“不學法”、“不知法”的狀況中走了出來，廣大的消費者對商標法和消費者權益保護法均有了不同程度的了解，已經慢慢形成了“認牌購貨”，進而增強了“依牌索賠”的意識。隨著消費者對商品品牌確認能力的增強，企業經營者也在轉變經營策略，越來越多的企業開始以品牌為中心進行生產和經營管理了，外商在本土以外投資設廠首先要考慮的就是產品使用的商標問題。對于已經正常運作的企業，則將商標策略放在與銷售并重的地位一起來考慮。例如，“National”雖然在日本國已經是婦孺皆知的牌子了，但是該商標在美國卻已經被他人注冊在先。松下公司只要好另起爐灶，在日本國內繼續使用“National”商標，而在本土以外的地方使用了“Panasonic”的新商標，同時也盡量使用“National”。“National”經過長期的使用，已經給人垂垂老去之感覺，但卻保留有“傳統字號”概念，而“Panasonic”則給人一種“充滿朝氣”、“革新性”、“年輕活力”等全新的印象。隨著產品多樣化的發展，松下還推出了“愛妻”（洗衣機）、“飛鳥”（音響）、“樹冰”（家用冷氣機）等全新的商標。除了商標外，對商品的名稱，松下同樣重視，如電視中使用的“畫王”即是一個成功的例子。企業管理人員增強商標法律意識，在積極運用品牌策略的同時，密切關注市場情況，對假冒侵犯馳名商標的行為及時拿起法律武器保護自己。只要教育消費者，自覺抵制、舉報假冒馳名商標的行為；廣大的生產廠家依法生產經營；馳名商標權人不斷提高產品質量、保持馳名商標聲譽，主動、積極保護馳名商標權，馳名商標才能得到真正的法律保護。

其次，完善立法根據《巴黎公約》第6條之二中“如本國法律允許”等規定，公約的實施，還有賴于國內法的完善。我國的《商標法》制訂于八十年代初期，由于歷史的原因，制訂時沒有考慮到給馳名商標法律保護，九十年代初期對商標法的修改也沒有解決這一問題。當前對于馳名商標法律保護方面，《商標法》沒有規定。《商標法實施細則》中只有“保護公眾熟知商標不被他人搶注”的含糊規定，而且這一規定對1988年以前的搶注行為不予追究。《中華人民共和國反不正當競爭法》只規定了“假冒他人的注冊商標；擅自使知名商品的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為該知名商品”的行為屬于不正當競爭行為。將他人的馳名商標使用在不同的商品類別上，或者在同類商品上使用了他人沒有在我國注冊的馳名商標，等等行為，在現行的法律中的確找不到直接、明確規定，這到底應該如何定性、處罰？這不僅是法學理論界提出的問題，也是工商管理和司法審判實踐中碰到的難題。另外，商標法的一些原則性規定，如注冊在先原則、注冊商標保護的是核準使用的范圍、企業不得在其經營范圍外申請商標注冊等，對馳名商標都應當有例外的規定。客觀需要我們對相關的法律、法規作出適當的修改，以為保護馳名商標提供國內的法律根據。

《暫行規定》使馳名商標的認定工作有了依據，但是馳名商標的權利屬于民事權利的范疇，任何一種民事權利產生糾紛時，當事人都應當有通過司法途徑來要求得到法律的保護。《暫行規定》限定馳名商標由商標局作為唯一的認定機構，排除了法院的確認權，削弱了法院作為民事權利裁判者的地位。這與《知識產權協議》中第41條、第62條所明確規定的“任何程序作出的終局行政決定，均應接受司法或準司法當局的審查”相矛盾。我國如果加入了世界貿易組織并開始實施該協議的話，就必須對現行的馳名商標確權制度加以修改，以適應馳名商標國際保護的需要。

再次，健全馳名商標的管理工作和強化行政執行法機構不少國家和地區的外商（包括可口可樂公司）向國家工商行政管理局商標局贈送了錦旗，以表達他們對中國政府在保護商標專用權方面所作出卓有成效的努力之謝意。世界知識產權組織總干事鮑格胥博士也稱贊道：“中國有運轉良好的商標局”。但是，在進一步健全馳名商標的管理工作和強化行政執法機構方面仍有很多工作要做。

要使馳名商標認定、管理工作科學化和法制化。企業如果能夠長期保持產品的優異品質，其產品就會深受消費者的青睞而成為優質名牌商品，其商標也就自然成為馳名商標。這是馳名商標產生的一般規律。我國目前正處于市場經濟發展的初級階段，產品更新換代頻繁，有些產品因品種新、質量好而在短時期內得到消費者的認可；而有的產品卻在一兩年后就退出了歷史的舞臺。而當今世界上不少馳名商標都是在為世人所認可之前，具有一個較長時期的市場開拓過程，因而其商標信譽的建立也就需要較長的一段時間。人們經常使用“名牌”這一概念，社會上同時又存在著濫評名牌、亂封馳名商標的現象，嚴重地擾亂了社會經濟秩序。《巴黎公約》中沒有規定馳名商標的定義和認定條件及程序。《暫行規定》把馳名商標定義為：“市場上享有較高聲譽并為相關公眾所熟知的注冊商標。”并明確規定由商檔注冊人（商標所有權人）請求保護其馳名商標權益的，應當由國家工商行政管理局商標局提出認定馳名商標的申請，并遞交以下證明文件：(1)使用該商標的商品在中國的銷售量及銷售地區；(2)使用該商標的商品近三年來的主要經濟指標（年產量、銷售額、利潤、市場占有率）及其在中國同行業的排名；(3)使用該商標的商品在外國（地區）的銷售量及銷售區域；(4)該商標的廣告發布情況；(5)該商標最早使用及連續使用的時間；(6)該商標在中國及外國（地區）的注冊情況；(7)該商標馳名的其他證明文件。商標局在接受該申請后，對符合形式要件、證明文件齊全的，將遵循“公開、公平、公正”的原則，在征詢有關部門和專家意見的基礎上加以認定。認定之結果將會通知有關部門和申請人，并予以公告。經認定為馳名商標的，在認定時間三年內，無須重新提出認定的申請。作為馳名商標，應當在市場上享有較高的聲譽、為相關公眾所熟知、依法注冊。這只是一般的客觀條件，要真正具有法律上的意義，還必須經過一定的法定程序，由國家法定機關來認定。由于我國的商標管理工作是由國家工商行政管理局統一負責的，因此對馳名商標的認定和管理工作也理所當然地由其負責，糾正以往多個部門進行所謂“名優”評比的泛濫行為。這種規定在現時是合理的，但還要進一步完善有關的認定、監督、重新認定等制度。除了馳名商標認定工作制度化外，還要對我國的商標注冊制度加以完善：如對馳名商標注冊人，應當允許其注冊“聯合商標”、“防御商標”；甚至可以考慮允許其將特殊的商品名稱與商標“名牌合一注冊”；管理部門應強制馳名商標注冊人注冊為防止質量滑波而使用的“副牌商標”等等。

加強行政執法機構的建設。我國的商標管理工作實行由國家工商行政管理局商標局統一領導、地方各級工商行政管理部門分工管理的體制。對馳名商標的日常管理要通過馳名商標注冊人的舉報、消費者對假冒偽劣產品的投訴、馳名商標保護組織的信息通報等予以加強，特別是各級工商行政管理部門在平時的商標管理工作中宣傳商標法、指導企業商標工作、糾正違法行為等來體現。因此，執法機構的建立、人員的充實、知識的更新就要擺到議事日程上來。

最后，加大打擊力度。保護馳名商標是《巴黎公約》的規定，我國作為該公約的成員國，就要執行其規定。但是，我國的商標法對馳名商標并無規定，在《商標法實施細則》中也相當含糊。特別是商標法只規定了工商行政管理機關對侵權商品“責令封存”的處理方式，現實上就為侵僅人自已“調包”提供了方便。近年來，非法使用他人馳名商標推銷自己商品的侵權行為不斷增加，直接損害了馳名商標注冊人的權益。既要看到馳名商標不僅是企業的無形資產，還要認識馳名商標也是國家的財富和商業聲譽之表現。根據現行法律規定可以責令侵權人停止銷售假冒產品、消除現存商品上的侵權商標，收繳作案工具，責令并監督銷毀侵權的物品，還可以處以非法經營額50%以下或侵權所獲利潤五倍以下的罰款；并可對侵權單位處以一萬元的罰款；同時，侵權人還應賠償受害人的經濟損失。這些規定稍嫌過輕。只是拒絕或撤銷注冊申請、并禁止使用是不夠的，而且對侵犯馳名商標的行為只按照一般的商標侵權處理的話，無論是從罰款的數額還是侵權的賠償額，都不足以對假冒馳名商標侵權行為實行遏制。對惡意的搶先注冊、“白坐車”、“淡