專題一合同與合同法提綱一、合同的概念與特征二、合同的分類三、合同法的概念與特征四、合同法的根本原那么課前思索：1、甲盛情約請(qǐng)乙共進(jìn)晚餐，乙愉快答應(yīng)。二人之間能否成立合同？假設(shè)乙沒有赴宴，甲能否可以要求乙承當(dāng)違約責(zé)任？2、甲是一位小孩的母親，與鄰居商定由鄰居來無償暫時(shí)照看其小孩。甲與鄰居之間能否成立合同？假設(shè)鄰居在照看期間呵斥孩子的損傷而支出醫(yī)藥費(fèi)用，鄰居能否要承當(dāng)賠償責(zé)任？一、合同的概念與特征〔一〕概念【第2條】合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變卦、終止民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。自然人民事行為才干的劃分自然人，即生物學(xué)意義上的人，是基于出生而獲得民事主體資歷的人。其外延包括本國(guó)公民、外國(guó)公民和無國(guó)籍人。<民法通那么>根據(jù)我國(guó)自然人的詳細(xì)情況，按照年齡階段的不同和明智能否正常，將自然人的民事行為才干劃分為三種。〔一〕完全民事行為才干完全民事行為才干，是指自然人具有的經(jīng)過本人獨(dú)立的意思表示進(jìn)展民事行為的才干?！捕诚拗泼袷滦袨椴鸥上拗泼袷滦袨椴鸥?，是指自然人獨(dú)立經(jīng)過意思表示進(jìn)展民事行為的才干遭到一定的限制。〔三〕無民事行為才干無民事行為才干，是指自然人不具有以本人獨(dú)立的意思表示進(jìn)展民事行為的才干。<民法通那么>第十一條十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為才干，可以獨(dú)立進(jìn)展民事活動(dòng)，是完全民事行為才干人。

十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以本人的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為才干人。<民法通那么>第十二條十周歲以上的未成年人是限制民事行為才干人，可以進(jìn)展與他的年齡、智力相順應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的贊同。

不滿十周歲的未成年人是無民事行為才干人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。<民法通那么>第十三條不能識(shí)別本人行為的精神病人是無民事行為才干人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。

不能完全識(shí)別本人行為的精神病人是限制民事行為才干人，可以進(jìn)展與他的精神安康情況相順應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的贊同。<司法解釋>第３條．十周歲以上的未成年人進(jìn)展的民事活動(dòng)能否與其年齡、智力情況相順應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否了解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。<司法解釋>第4條．不能完全識(shí)別本人行為的精神病人進(jìn)展的民事活動(dòng)，能否與其精神安康形狀相順應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的精神形狀能否了解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。<司法解釋>第5條．精神病人〔包括癡呆癥人〕假設(shè)沒有判別才干和自我維護(hù)才干，不知其行為后果的，可以認(rèn)定為不能識(shí)別本人行為的人；對(duì)于比較復(fù)雜的事物或者比較艱苦的行為缺乏判別才干和自我維護(hù)才干，并且不能預(yù)見其行為后果的，可以認(rèn)定為不能完全識(shí)別本人行為的人。法人的概念與特征法人，是具有民事權(quán)益才干和民事行為才干，依法獨(dú)立享有民事權(quán)益和承當(dāng)民事義務(wù)的組織。特征：第一，法人是依法成立的一種社會(huì)組織。這是法人與自然人之間的最大區(qū)別?！旧鐣?huì)組織】第二，法人可以以本人的名義參與民事活動(dòng)?！惊?dú)立名義或獨(dú)立行為】第三，法人擁有獨(dú)立的財(cái)富或者經(jīng)費(fèi)?！惊?dú)立財(cái)富】第四，法人獨(dú)立承當(dāng)民事責(zé)任?！惊?dú)立責(zé)任】合伙的概念與類型合伙是指自然人、法人或其他組織訂立合伙合同，共同出資、合伙運(yùn)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的營(yíng)利性組織。在我國(guó)現(xiàn)行民事立法上，合伙包括個(gè)人合伙、合伙型聯(lián)營(yíng)與合伙企業(yè)〔普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)〕。<民法通那么>第三十條個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙運(yùn)營(yíng)、共同勞動(dòng)。<民法通那么>第五十二條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，共同運(yùn)營(yíng)、不具備法人條件的，由聯(lián)營(yíng)各方按照出資比例或者協(xié)議的商定，以各自一切的或者運(yùn)營(yíng)管理的財(cái)富承當(dāng)民事責(zé)任。按照法律的規(guī)定或者協(xié)議的商定負(fù)連帶責(zé)任的，承當(dāng)連帶責(zé)任。<合伙企業(yè)法>第二條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織按照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承當(dāng)無限連帶責(zé)任。本法對(duì)普通合伙人承當(dāng)責(zé)任的方式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承當(dāng)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承當(dāng)責(zé)任?！捕程卣?．合同是一種民事法律行為。2．合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間的協(xié)議。3．合同以設(shè)立、變卦或終止民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系為目的。4．合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。合同與非合同的主要區(qū)別是雙方當(dāng)事人能否以共同的意思〔合意〕追求某種具有民法意義的后果〔權(quán)益義務(wù)〕，即“合意+權(quán)益義務(wù)〞。課前思索：1、甲盛情約請(qǐng)乙共進(jìn)晚餐，乙愉快答應(yīng)。二人之間能否成立合同？假設(shè)乙沒有赴宴，甲能否可以要求乙承當(dāng)違約責(zé)任？答：不成立合同。不可以要求乙承當(dāng)違約責(zé)任。2、甲是一位小孩的母親，與鄰居商定由鄰居來無償暫時(shí)照看其小孩。甲與鄰居之間能否成立合同？假設(shè)鄰居在照看期間呵斥孩子的損傷而支出醫(yī)藥費(fèi)用，鄰居能否要承當(dāng)賠償責(zé)任？答：不成立合同。鄰居要承當(dāng)賠償責(zé)任，該當(dāng)以侵權(quán)行為來對(duì)待，但在通常情況下，對(duì)侵權(quán)人該當(dāng)減輕責(zé)任，對(duì)于細(xì)微過失呵斥的損害該當(dāng)免除賠償責(zé)任。二、合同的分類〔一〕諾成性合同與實(shí)際性合同1、區(qū)分規(guī)范：按照合同的成立和生效能否需求交付標(biāo)的物。諾成性合同，又稱不要物合同，是指當(dāng)事人雙方意思表示一致合同即成立并生效的合同。實(shí)際性合同，又稱要物合同，是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚須交付標(biāo)的物才干成立并生效的合同，如保管合同，借用合同等。2、區(qū)分的意義：〔1〕二者成立的要件不同。諾成性合同：合意；實(shí)際性合同：合意和交付標(biāo)的物或完成其它給付；〔2〕當(dāng)事人義務(wù)確實(shí)定不同。諾成性合同：交付標(biāo)的物或完成其它給付是當(dāng)事人的給付義務(wù)，違反該義務(wù)便產(chǎn)生違約責(zé)任；實(shí)際合同：交付標(biāo)的物或完成其它給付不是當(dāng)事人的給付義務(wù)，只是先合同義務(wù)，違反它不產(chǎn)生違約責(zé)任，可構(gòu)成締約過失責(zé)任?！捕骋胶贤c不要式合同1、區(qū)分規(guī)范：根據(jù)合同能否應(yīng)采用法律或當(dāng)事人要求的方式為要件。要式合同，是指必需根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立并生效的合同。不要式合同，是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需求采取特定的方式，當(dāng)事人可以采取口頭方式，也可以采取書面方式。2、區(qū)分的意義：在于二者成立與生效的條件不同?！踩畴p務(wù)合同與單務(wù)合同1、區(qū)分規(guī)范：根據(jù)給付義務(wù)能否由雙方當(dāng)事人互負(fù)為規(guī)范。雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)義務(wù)而另一方只享有權(quán)益的合同，如借用合同，贈(zèng)與合同。2、區(qū)分的意義：〔1〕能否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)，二者不同。單務(wù)合同不適用同時(shí)履行抗辯權(quán)；〔2〕因一方的過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同。在雙務(wù)合同中，假設(shè)守約方已履行合同的，可以要求違約方履行合同或承當(dāng)其他違約責(zé)任；假設(shè)守約方要求解除合同，那么對(duì)于其曾經(jīng)履行的部分有權(quán)要求未履行給付義務(wù)的一方返還其已獲得的財(cái)富。但在單務(wù)合同種，那么普通不存在上述情況。

〔3〕因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的緣由而不能履行時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)那么不同。雙務(wù)合同中，因合同類型不同而有交付主義、合理分擔(dān)主義、債務(wù)人主義等。在單務(wù)合同中，風(fēng)險(xiǎn)一概由債務(wù)人負(fù)擔(dān)，不發(fā)生雙務(wù)合同種的復(fù)雜問題。〔四〕有償合同與無償合同1、區(qū)分規(guī)范：根據(jù)當(dāng)事人獲得權(quán)益時(shí)能否須付相應(yīng)代價(jià)為規(guī)范，即有無對(duì)價(jià)給付。有償合同，是指一方經(jīng)過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必需為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同，是指一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方獲得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同，如贈(zèng)與合同，借用合同。2、區(qū)分的意義：〔1〕對(duì)義務(wù)的要求程度不同無償合同中，利益的出讓人原那么上只承當(dāng)較低的留意義務(wù)；有償合同中，當(dāng)事人所承當(dāng)?shù)牧粢饬x務(wù)顯然要比無償合同中的留意義務(wù)要重?！?〕對(duì)主體的要求不同訂立有償合同的當(dāng)事人原那么上應(yīng)具備完全行為才干，而限制行為才干人非經(jīng)其法定代理人的贊同，不能設(shè)立較為艱苦的有償合同；但對(duì)于一些法律上純獲益的無償合同，如接受贈(zèng)與等，限制行為才干人和無行為才干人即使未獲得法定代理人的贊同也可以訂立合同?！?〕可否行使撤銷權(quán)不同假設(shè)債務(wù)人將其財(cái)富無償轉(zhuǎn)讓給第三人，嚴(yán)重減少債務(wù)人的責(zé)任財(cái)富，害及債務(wù)人的債務(wù)，債務(wù)人可以直接懇求撤銷該無償行為；但對(duì)于有償?shù)拿黠@低價(jià)的處分行為，只需在債務(wù)人及其第三人在實(shí)施買賣行為時(shí)有加害于債務(wù)人的惡意時(shí)，債務(wù)人方可行使撤銷權(quán)。〔4〕有無返還義務(wù)不同一種學(xué)說以為，假設(shè)無權(quán)處分人經(jīng)過有償合同將財(cái)物轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人假設(shè)為好心，普通不負(fù)返復(fù)原物的義務(wù)；假設(shè)經(jīng)過無償合同將財(cái)物轉(zhuǎn)讓給第三人，在原物存在時(shí)，第三人負(fù)返復(fù)原物的義務(wù)?！参濉秤忻贤c無名合同1、區(qū)分規(guī)范：根據(jù)法律上能否規(guī)定了一定合同的稱號(hào)。有名合同，又稱典型合同，是指法律上曾經(jīng)確定了一定的稱號(hào)及規(guī)那么的合同。我國(guó)合同法規(guī)定了15類合同，都屬于有名合同。無名合同，又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的稱號(hào)與規(guī)那么的合同。2、區(qū)分的意義：在于二者適用的法律規(guī)那么不同。對(duì)于有名合同該當(dāng)直接適用合同法的規(guī)定；對(duì)于無名合同，首先該當(dāng)思索適用合同法的普通規(guī)那么。對(duì)于無名合同來說，因其內(nèi)容能夠涉及到有名合同的某些規(guī)那么，因此，該當(dāng)對(duì)比類似的有名合同的規(guī)那么，參照合同的經(jīng)濟(jì)目的及當(dāng)事人的意思等進(jìn)展處置?！擦持骱贤c從合同1、區(qū)分規(guī)范：根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系。主合同，是指不以他種合同的存在為前提而可以獨(dú)立存在的合同。從合同，是指必需依靠于主合同方能存在的合同。2、區(qū)分的意義：在于明確它們之間的制約關(guān)系。從合同的主要特點(diǎn)在于其附屬性，即它不能獨(dú)立存在，必需以主合同的存在并生效為前提。主合同不能成立，從合同就不能有效成立；主合同轉(zhuǎn)讓，從合同也不能單獨(dú)存在；主合同被宣告無效或被撤銷，從合同也將失效；主合同終止，從合同也隨之終止。甲乙雙方達(dá)成協(xié)議，商定甲將房屋無償提供應(yīng)乙居住，乙那么無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對(duì)于該協(xié)議，以下哪些說法是正確的？A.屬于無名合同B.實(shí)際合同C.應(yīng)適用合同法總那么的規(guī)定D.可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定答案：ACD三、合同法的概念與特征〔一〕概念合同法是調(diào)整平等主體之間的買賣關(guān)系的法律。〔二〕特征1、合同法以恣意性規(guī)范為主。2、合同法以平等協(xié)商和等價(jià)有償為原那么。3、合同法具有一致性和國(guó)際性。<關(guān)于國(guó)際貨物買賣合同成立一致法公約>〔1964年〕，<關(guān)于國(guó)際貨物買賣一致法公約>〔1964年〕，<結(jié)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約>〔1980年〕等。4、合同法是財(cái)富法。四、合同法的根本原那么〔一〕平等原那么【第3條】在合同法律關(guān)系中，當(dāng)事人之間在合同的訂立、履行和承當(dāng)違約責(zé)任等方面都處于平等的法律位置，彼此的權(quán)益和義務(wù)對(duì)等?！捕匙栽冈敲础镜?條】自愿原那么，又稱自在原那么，是指當(dāng)事人依法享有的締結(jié)合同、選擇買賣同伴、決議合同內(nèi)容以及在變卦和解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面的自在。簡(jiǎn)言之，其內(nèi)容包括締約自在，選擇相對(duì)人自在，內(nèi)容自在，變卦或解除自在，方式自在?！踩彻皆敲础镜?條】