案例分析題：

（2023年）

三、（本題22分）

案情：2023年10月2日半夜，A市某區(qū)公安人員在轄區(qū)內(nèi)巡邏時(shí)，發(fā)現(xiàn)路邊停靠的一輛轎車內(nèi)坐著三個(gè)年輕人（朱某、

尤某、何某）行跡可疑，即上前盤(pán)查。經(jīng)查，在該車后備箱中發(fā)現(xiàn)盜竊機(jī)動(dòng)車工具，遂將三人帶回區(qū)公安分局進(jìn)一步審查。

案件偵查終結(jié)后，區(qū)檢察院向區(qū)法院提起公訴。

（證據(jù)）朱某——在偵查中供稱，其作案方式是3人乘坐尤某的汽車在街上尋找作案目的，擬定目的后由朱某、何某下

車盜竊，得手后共同分贓。作案過(guò)程由尤某策劃、指揮。在法庭調(diào)查中認(rèn)可起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)，但聲稱在偵查中被刑訊

受傷。

尤某——在偵查中與朱某供述基本相同，但不認(rèn)可作案由自己策劃、指揮。在法庭調(diào)查中翻供，不認(rèn)可參與盜竊機(jī)動(dòng)車

的犯罪，聲稱對(duì)朱某盜竊機(jī)動(dòng)車毫不知情，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。

何某——始終否認(rèn)參與犯罪。聲稱被抓獲當(dāng)天從C市老家來(lái)A市玩，與原先偶爾結(jié)識(shí)的朱某、尤某一起吃完晚飯后坐在

車?yán)镩e聊，才被公安機(jī)關(guān)抓獲。聲稱以前從沒(méi)有與A市的朱某、尤某共同盜竊，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。

公安機(jī)關(guān)——在朱某、尤某供述的十幾起案件中核算認(rèn)定了A市發(fā)生的3起案件，并依循線索找到被害人，取得當(dāng)初報(bào)

案材料和被害人陳述。調(diào)取到某一案發(fā)地錄像，顯示朱某、尤某盜竊汽車通過(guò)。根據(jù)朱某、尤某在偵查階段的供述，認(rèn)定何

某在2023年3月19日參與一起盜竊機(jī)動(dòng)車案件。

何某辯護(hù)人——稱在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，并提供4份書(shū)面材料：（1）何某父親的

書(shū)面證言：2023年3月19日前后，何某因打架被本地公安機(jī)關(guān)告知在家等候解決，不得外出。何某未離開(kāi)C市；（2）2023

年4月5日，公安機(jī)關(guān)發(fā)出的行政處罰告知書(shū)：（3）C市某機(jī)關(guān)工作人員趙某的書(shū)面證言：2023年3月19日案發(fā)前后，經(jīng)

常與何某在一起打牌，何某隨叫隨到，期間未離開(kāi)C市；（4）何某女友范某的書(shū)面證言：2023年3月期間，何某一直在家，

偶爾與朋友打牌，未離開(kāi)C市。

（法庭審判）庭審中，3名被告人均稱受到偵查人員刑訊。辯護(hù)人提出，在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包

有紗布的照片，被告人供述系通過(guò)刑訊逼供取得，屬于非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，規(guī)定法庭調(diào)查。公訴人辯駁，被告人受傷

系因抓捕時(shí)3人有逃跑和反抗行為導(dǎo)致，與訊問(wèn)無(wú)關(guān)，但未提供相關(guān)證據(jù)證明。法庭認(rèn)為，辯護(hù)人意見(jiàn)沒(méi)有足夠根據(jù)，即開(kāi)

始對(duì)案件進(jìn)行實(shí)體審理。

法庭調(diào)查中，根據(jù)朱某供述，認(rèn)定尤某為策劃、指揮者，系主犯。

審理中，何某辯護(hù)人向法庭提供了證明何某沒(méi)有作案時(shí)間的4份書(shū)面材料。法庭認(rèn)為，公訴方提供的有罪證據(jù)的確充足,

辯護(hù)人提供的材料局限性以充足證明何某在案發(fā)時(shí)沒(méi)有來(lái)過(guò)A市，且材料不具有關(guān)聯(lián)性，不予采納。

最后，法院采納在偵查中朱某、尤某的供述筆錄、被害人陳述、報(bào)案材料、監(jiān)控錄像作為定案根據(jù)，認(rèn)定尤某、朱某、

何某構(gòu)成盜竊罪（尤某為主犯），分別判處有期徒刑9年、5年和3年。

問(wèn)題：

1.法院對(duì)于辯護(hù)人提出排除非法證據(jù)的請(qǐng)求的解決是否對(duì)的？為什么？

2.如法院對(duì)證據(jù)合法性有疑問(wèn)，應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行調(diào)查？

3.法院對(duì)尤某的犯罪事實(shí)的認(rèn)定是否已經(jīng)達(dá)成事實(shí)清楚、證據(jù)的確充足？為什么？

4.現(xiàn)有證據(jù)能否證明何某構(gòu)成犯罪？為什么？

5.如何判斷證據(jù)是否具有關(guān)聯(lián)性？法院認(rèn)定何某辯護(hù)人提供的4份書(shū)面材料不具有關(guān)聯(lián)性是否適當(dāng)？為什么？

參考答案：

1.不對(duì)的。由于根據(jù)《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，法庭應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)對(duì)證據(jù)是否為非法取得的調(diào)查程

序。本案被告人均稱供述系刑訊逼供所得，辯護(hù)人提出了排除非法證據(jù)的請(qǐng)求，并有一定證據(jù)支持，法院在公訴人沒(méi)有證據(jù)

支持的情況下，不做調(diào)查即采納公訴人的解釋，是不對(duì)的的。

2.根據(jù)《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，法庭應(yīng)進(jìn)行如下調(diào)查：（1）應(yīng)規(guī)定公訴人向法庭提供訊問(wèn)筆

錄、原始的訊問(wèn)過(guò)程錄音錄像或者其他證據(jù)，提請(qǐng)法庭告知訊問(wèn)時(shí)其他在場(chǎng)人員或者其他證人出庭作證。（2）仍不能排除刑

訊逼供嫌疑的，公訴人應(yīng)提請(qǐng)法庭告知本案訊問(wèn)人員出庭作證。（3）公訴人當(dāng)庭不能舉證的，可以建議延期審理。（4）控辯

雙方可以就被告人供述的合法性進(jìn)行質(zhì)證、辯論。（5）對(duì)被告人供述的合法性，假如公訴人不提供證據(jù)加以證明，或者已提

供的證據(jù)不夠的確、充足的，該供述不能作為定案根據(jù)。

3.沒(méi)有。由于根據(jù)《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，共同犯罪案件中，被告人的地位、作用必須均已

查清，是證據(jù)的確、充足的基本要素。本案僅根據(jù)同案犯朱某供述即認(rèn)定尤某為策劃指揮者，無(wú)其他證據(jù)印證。

4.不能。由于根據(jù)《刑事訴訟法》和《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，認(rèn)定有罪，必須證據(jù)的確充足。

法庭認(rèn)定何某犯罪的證據(jù)中，朱某、尤某在偵查中的供述筆錄尚未排除刑訊逼供也許；被害人陳述筆錄和車輛被盜時(shí)的報(bào)案

材料只能證明車輛被盜，不能證明誰(shuí)是盜車者；監(jiān)控錄像只證明朱某、尤某實(shí)行了其中一起犯罪；何某辯護(hù)人提供的犯罪時(shí)

何某不在現(xiàn)場(chǎng)的4份證據(jù)，法庭沒(méi)有查明其真?zhèn)巍Ｒ虼耍F(xiàn)有證據(jù)沒(méi)有排除何某沒(méi)有犯罪的也許性，不能得出唯一的結(jié)論，

認(rèn)定何某犯罪的證據(jù)不的確充足。

5.（1）判斷證據(jù)是否具有關(guān)聯(lián)性的依據(jù)重要是：第一，該證據(jù)是否用來(lái)證明本案的爭(zhēng)點(diǎn)問(wèn)題，與案件證明對(duì)象之間是否

存在客觀聯(lián)系：第二，該證據(jù)是否可以起到證明的作用，即是否具有對(duì)案件事實(shí)的證明價(jià)值。

（2）不適當(dāng)。由于這些材料與案件證明對(duì)象之間存在客觀聯(lián)系，指向何某是否有罪的爭(zhēng)點(diǎn)問(wèn)題；此外，這些材料具有

證明案件事實(shí)的證明價(jià)值，可以實(shí)際起到使指控的犯罪事實(shí)更無(wú)也許的證明作用。

（2023年）

三、（本題21分）

案情

張某——某國(guó)企副總經(jīng)理

石某——某投資管理有限公司董事長(zhǎng)

楊某——張某的朋友

姜某——石某公司出納

石某請(qǐng)張某幫助融資，允諾事成后給張某好處，被張某拒絕。石某請(qǐng)出楊某幫忙說(shuō)服張某，允諾事成后各給張某、楊某

400萬(wàn)股的股份。后經(jīng)楊某多次撮合，2023年3月6日，張某指令下屬分公司將5,000萬(wàn)元打入石某公司賬戶，用于股權(quán)

收購(gòu)項(xiàng)目。2023年5月10日，楊某因石某允諾的400萬(wàn)股未兌現(xiàn)，遂將石某訴至法院，并提交了張某出具的書(shū)面證明作為

重要證據(jù)，證明石某曾有給楊某股份的允諾。石某因此對(duì)張某大為不滿，即向某區(qū)檢察院揭發(fā)了張某收受賄賂的行為。檢察

院備案?jìng)刹椋榈米C據(jù)及事實(shí)如下：——石某稱：2023年3月14B,在張某辦公室將15萬(wàn)元鈔票交給張某。同年4月17

日，在楊某催促下，讓姜某與楊某一起給張某送去40萬(wàn)元。因緊張楊某私吞，特別告訴姜某一定與楊某同到張某處（石某

講述了張某辦公室桌椅、沙發(fā)等擺放的具體位置）。

—姜某稱：取出40萬(wàn)元后與楊某約好見(jiàn)面時(shí)間和地點(diǎn)，但楊某稱堵車遲到很久。自己因有重要事情需要解決，就將

錢交楊某送與張某。

—楊某稱：確曾介紹張某與石某結(jié)識(shí)，并積極撮合張某為石某融資。與姜某見(jiàn)面時(shí)因堵車遲到，姜某將錢交給他后急

忙離開(kāi)。他隨后在自己車上將錢交給張某，張某拿出10萬(wàn)元給他，說(shuō)是辛勞費(fèi)（案發(fā)后，楊某將10萬(wàn)元交檢察院）。

—張某稱：幫助石某公司融資，是受楊某所托（檢察院共對(duì)張某訊問(wèn)六次，每次都否認(rèn)收受過(guò)任何賄賂）。

據(jù)石某公司日記帳、記帳憑證、銀行對(duì)帳單等記載，2023年3月6日張某公司的下屬分公司將5,000萬(wàn)元打入石某公

司賬戶。同年3月14日和4月17日，分別有15萬(wàn)元和40萬(wàn)元鈔票被提出。

問(wèn)題依據(jù)有關(guān)法律、司法解釋規(guī)定和刑事證明理論，運(yùn)用本案現(xiàn)有證據(jù)，分析能否認(rèn)定張某構(gòu)成受賄罪，請(qǐng)說(shuō)明理由。

答題規(guī)定

①可以根據(jù)法律、司法解釋相關(guān)規(guī)定及對(duì)刑事證明理論的理解，運(yùn)用本案證據(jù)作出能否認(rèn)定犯罪的判斷，指出法院依法

應(yīng)當(dāng)作出何種判決。

②觀點(diǎn)明確，分析有據(jù)，邏輯清楚，文字通暢。

「答案」依據(jù)刑事訴訟法及解釋的有關(guān)規(guī)定和訴訟理論，我國(guó)刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是案件事實(shí)清楚，證據(jù)的確、充

足。在本案中，承擔(dān)這一證明責(zé)任的主體是公訴機(jī)關(guān)，即檢察院，被告人張某原則上不承擔(dān)證明自己無(wú)罪的責(zé)任。題目中的

證據(jù)重要是石某、姜某、楊某的陳述，從陳述的內(nèi)容及石某公司的賬單等記載來(lái)看，石某從公司拿出15萬(wàn)和40萬(wàn)的事實(shí)是

肯定的，其中15萬(wàn)是石某親自交給張某，但是除了石某的陳述外，沒(méi)有其他證據(jù)可以證明，而張某又否認(rèn)的，所以，該證

據(jù)有疑問(wèn)。其中40萬(wàn)，是石某交姜某和楊某，由二人一同送給張某，但姜某因有事耽擱，由楊某一人負(fù)責(zé)送給張某，姜某、

楊某對(duì)這一事實(shí)分別認(rèn)可，但張某是否收到楊某所給的40萬(wàn)，卻沒(méi)有證據(jù)可以證明，且姜某和楊某是本案的利害關(guān)系人，

所以這一證據(jù)亦有疑問(wèn)。綜上所述，關(guān)于張某受賄一案，沒(méi)有的確充足的證據(jù)證明張某收受賄賂，所以，不能認(rèn)定張某構(gòu)成

受賄罪。

從本案現(xiàn)有的證據(jù)來(lái)看無(wú)法排除張某沒(méi)有受賄的嫌疑，因此，依據(jù)我國(guó)刑事訴訟法有關(guān)規(guī)定，法院應(yīng)依法作出證據(jù)局限

性、指控的犯罪不能成立的無(wú)罪判決。

「解析」根據(jù)我國(guó)刑事訴訟證明理論以及《刑事訴訟法解釋》第176條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情形，分

別作出裁判：（一）起訴指控的事實(shí)清楚，證據(jù)的確、充足，依據(jù)法律認(rèn)定被告人的罪名成立的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；（二）

起訴指控的事實(shí)清楚，證據(jù)的確、充足，指控的罪名與人民法院審理認(rèn)定的罪名不一致的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；……《刑事

訴訟法》第162條規(guī)定，在被告人最后陳述后，……。（一）案件事實(shí)清楚，證據(jù)的確、充足，依據(jù)法律認(rèn)定被告人有罪的,

應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；……可知，刑事訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)是“案件事實(shí)清楚，證據(jù)的確、充足“，具體來(lái)說(shuō)必須達(dá)成以下標(biāo)準(zhǔn):

（1）構(gòu)成犯罪的各種事實(shí)都有相應(yīng)的證據(jù)證明；（2）據(jù)以定案的單個(gè)證據(jù)必須查證屬實(shí)；（3）單個(gè)證據(jù)與案件事實(shí)之間必

須存在客觀聯(lián)系；（4）所有證據(jù)在數(shù)量上都能排除其他一切也許性，得出的確唯一結(jié)論。本案中的證據(jù)重要是石某、姜某、

楊某的陳述，關(guān)于張某是否收受賄賂這一問(wèn)題，既沒(méi)有足夠證據(jù)證明他沒(méi)有收受賄賂，也沒(méi)有足夠證據(jù)證明他收受了賄賂。

由于石某、楊某均為本案利害關(guān)系人，其所作的陳述很也許是為了自身利益而陷害張某，現(xiàn)有證據(jù)局限性以排除這種也許性,

無(wú)法得出張某受賄的唯一結(jié)論，因此，不能認(rèn)定張某構(gòu)成受賄罪。依據(jù)《刑事訴訟法》第162條第三項(xiàng)規(guī)定，在被告人最后

陳述后，審判長(zhǎng)宣布休庭，合議庭進(jìn)行評(píng)議，根據(jù)己經(jīng)查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：……（三）

證據(jù)局限性，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)局限性、指控的犯罪不能成立的無(wú)罪判決。所以，法院應(yīng)當(dāng)依法作出證

據(jù)局限性、指控的犯罪不能成立的無(wú)罪判決。

（2023年）

三、（本題21分）

案情：楊某被單位辭退，對(duì)單位領(lǐng)導(dǎo)極度不滿，心存報(bào)復(fù)。一天，楊某糾集董某、樊某攜帶匕首闖至廠長(zhǎng)賈某辦公室，

將賈某當(dāng)場(chǎng)殺死。中級(jí)法院一審以故意殺人罪判處楊某死刑，立即執(zhí)行，判處董某死刑緩期二年執(zhí)行，判處樊某有期徒刑十

五年。

問(wèn)題：

1.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，對(duì)被告人楊某、董某、樊某的一審判決，中

級(jí)法院和高級(jí)法院分別應(yīng)當(dāng)如何解決？

2.如一審宣判后，被告人楊某、董某均未上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，樊某提出上訴，高級(jí)法院應(yīng)按什么程序解決對(duì)楊某、

董某的一審判決？理由是什么？

3.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，但賈某的妻子對(duì)附帶民事判決不服提起上訴,

高級(jí)法院應(yīng)按什么程序解決對(duì)楊某、董某的一審判決？理由是什么？

4.被告人楊某經(jīng)最高法院核準(zhǔn)死刑并下達(dá)執(zhí)行死刑命令后，下級(jí)法院發(fā)現(xiàn)楊某也許另案犯有傷害罪，對(duì)楊某應(yīng)當(dāng)如何解

決？

參考答案:

1.(1)對(duì)楊某來(lái)說(shuō)，中級(jí)法院在上訴、抗訴期滿后三日內(nèi)報(bào)請(qǐng)高級(jí)法院復(fù)核。高級(jí)法院批準(zhǔn)判處死刑的，應(yīng)當(dāng)依法作

出裁定后，報(bào)請(qǐng)最高法院核準(zhǔn)；不批準(zhǔn)判處死刑的，應(yīng)當(dāng)提審或發(fā)回重新審判。

(2)對(duì)董某來(lái)說(shuō)，中級(jí)法院在上訴、抗訴期滿后應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)高級(jí)法院核準(zhǔn)。高級(jí)法院批準(zhǔn)判處死刑緩期二年執(zhí)行的，應(yīng)

當(dāng)裁定予以核準(zhǔn)；認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)局限性的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回原中級(jí)法院重新審判；認(rèn)為原判量刑過(guò)重的應(yīng)當(dāng)依法改

判。

(3)對(duì)樊某來(lái)說(shuō)，中級(jí)法院在上訴、抗訴期滿后應(yīng)當(dāng)交付執(zhí)行。

2.高級(jí)法院應(yīng)按二審程序?qū)钅场⒍车囊粚徟袥Q進(jìn)行審查。理由是：楊某和董某、樊某系共同犯罪，一審法院進(jìn)行

了全案審理一并判決，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查,

一并解決。

3.高級(jí)法院應(yīng)按死刑復(fù)核程序解決對(duì)楊某、董某的一審判決。理由是：對(duì)刑事附帶民事案件，其刑事部分與民事部分

可以獨(dú)立提出上訴，按最高法院的解釋，假如只對(duì)民事部分提出上訴，其效力不影響刑事部分的效力，高級(jí)法院對(duì)楊某、董

某的死刑判決不合用二審程序，而應(yīng)按死刑復(fù)核程序解決。

4.下級(jí)法院應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行，并且立即報(bào)告最高法院，由最高法院作出裁定。

【重要參考法律規(guī)定】《刑事訴訟法》第一百八十六條、第二百零八條、第二百一十一條，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈刑

事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第二百六十二條、第二百七十五條第一項(xiàng)、第二百七十八條、第二百八十七條，《最高人民法

院關(guān)于合用停止執(zhí)行死刑程序有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定》

(2023年)

(2023年)

三、(本題20分)

案情：張某與王某因口角發(fā)生扭打，張某將王某打成重傷。檢察院以故意傷害罪向法院提起公訴，被害人王某同時(shí)向法

院提起附帶民事訴訟。

問(wèn)題：

L假如一審宣判后，張某對(duì)刑事部分不服提出上訴，王某對(duì)民事部分不服提出上訴，第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑

事部分和附帶民事部分認(rèn)定事實(shí)都沒(méi)有錯(cuò)誤，但合用法律有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)如何解決？

2.假如一審宣判后，檢察院對(duì)本案刑事部分提起了抗訴，本案的附帶民事部分沒(méi)有上訴。第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案

民事部分有錯(cuò)誤，二審法院對(duì)民事部分應(yīng)如何解決？

3.假如一審宣判后，本案的刑事部分既沒(méi)有上訴也沒(méi)有抗訴，王某對(duì)本案附帶民事部分提起了上訴，在刑事部分已經(jīng)發(fā)

生法律效力的情況下，二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分有錯(cuò)誤，二審法院應(yīng)如何解決？

4.假如一審宣判后，王某對(duì)附帶民事部分判決上訴中增長(zhǎng)了獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，張某在二審中也對(duì)民事部分提出了反訴，

二審法院應(yīng)當(dāng)如何解決?

5.假如在一審程序中，法院審查王某提起的附帶民事訴訟請(qǐng)求后，認(rèn)為不符合提起附帶民事訴訟的條件，法院應(yīng)當(dāng)如何

解決？

6.假如法院受理了附帶民事訴訟，根據(jù)我國(guó)《刑事訴訟法》及司法解釋相關(guān)規(guī)定，對(duì)一審過(guò)程中附帶民事訴訟的調(diào)解，

法院應(yīng)當(dāng)如何解決？

參考答案：

1.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在二審判決中一并改判。

2.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)民事部分按審判監(jiān)督程序予以糾正。

3.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。

4.第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增長(zhǎng)的訴訟請(qǐng)求或者反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起

訴。

5.人民法院經(jīng)審查認(rèn)為不符合提起附帶民事訴訟條件規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

6.（1）調(diào)解應(yīng)當(dāng)在自愿合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行，經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，審判人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)制作調(diào)解書(shū)，調(diào)解書(shū)經(jīng)雙方當(dāng)事人簽

收后即發(fā)生法律效力。（2）調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書(shū)，但應(yīng)記入筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人審判人員書(shū)

記員署名或蓋章即發(fā)生法律效力。（3）經(jīng)調(diào)解無(wú)法達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書(shū)簽收前當(dāng)事人反悔的，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事訴訟

一并判決。

（2023年?四川）

三、（本題20分）

案情：某縣檢察院辦理一起貪污單位小金庫(kù)款案件時(shí)，犯罪嫌疑人楊某（法定代表人）稱所涉款項(xiàng)系單位招待費(fèi)等，發(fā)

票在其辦公室抽屜中未及報(bào)銷。偵查人員在楊某辦公室抽屜中搜查到付款單位為犯罪嫌疑人原單位的發(fā)票11張，價(jià)值5萬(wàn)元。

為了查明該發(fā)票是否已經(jīng)從該單位報(bào)銷，偵查人員傳犯罪嫌疑人李某（原單位會(huì)計(jì)）、許某（出納）同時(shí)對(duì)粘貼在一張紙上

的11張發(fā)票進(jìn)行辨認(rèn)，二人指認(rèn)該11張發(fā)票已從單位的小金庫(kù)賬上報(bào)銷。偵查人員遂讓二人在粘貼被辨認(rèn)發(fā)票的附頁(yè)上簽

署辨認(rèn)意見(jiàn)，次日持此發(fā)票到看守所讓犯罪嫌疑人楊某辨認(rèn)。楊某否認(rèn)已經(jīng)從原單位報(bào)銷，偵查人員指著粘貼附頁(yè)上李某、

許某書(shū)寫(xiě)的辨認(rèn)意見(jiàn)及署名說(shuō)“會(huì)計(jì)?、出納都證明了，你這樣頑固下去沒(méi)好處！"，楊某遂在李某與許某的辨認(rèn)意見(jiàn)及署名下

面簽署了“此票據(jù)已從單位小金庫(kù)賬上報(bào)銷”的意見(jiàn)。

楊某妻子委托的律師向偵查機(jī)關(guān)提出會(huì)見(jiàn)楊某的規(guī)定，偵查人員陳某以授權(quán)委托書(shū)上沒(méi)有楊某的署名而拒絕。

某縣檢察院提起公訴，指控楊某、李某、許某共同貪污單位公款5萬(wàn)元。在法庭審理中，發(fā)現(xiàn)楊某尚有收受賄賂的事實(shí),

法庭決定對(duì)此一并審理。法庭辯論中，楊某的辯護(hù)人除認(rèn)為指控楊某犯貪污罪、受賄罪證據(jù)局限性外，還對(duì)公訴人起訴書(shū)中

對(duì)三被告人沒(méi)有區(qū)分主從犯，而在發(fā)表的公訴詞中稱楊某為主犯提出了反對(duì)意見(jiàn)。休庭后，審判長(zhǎng)王某到楊某原單位調(diào)取了

部分新證據(jù)，分別告知公訴人和辯護(hù)人到其辦公室，聽(tīng)取了他們對(duì)該新證據(jù)的意見(jiàn)。

縣法院一審判決認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控三被告人犯貪污罪成立，楊某系主犯，判處有期徒刑5年；李某和許某系從犯，分

別判處有期徒刑1年，緩刑2年。楊某涉嫌的受賄罪因證據(jù)局限性不予認(rèn)定。

楊某上訴后，某市中級(jí)法院認(rèn)為該案事實(shí)不清，撤消原判，發(fā)回重新審判。

縣法院指派刑庭庭長(zhǎng)趙某擔(dān)任審判長(zhǎng)與原審人民陪審員毛某、苗某組成合議庭，重新審理認(rèn)為，原審證據(jù)雖然在證據(jù)資

格上存在瑕疵，但不影響對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，故作出與原審一審相同的判決。

問(wèn)題：

請(qǐng)結(jié)合刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定及刑事訴訟理論，分析本案的訴訟程序有哪些錯(cuò)誤之處？

參考答案：

1.偵查人員組織李某和許某同時(shí)辨認(rèn)，違反了個(gè)別辨認(rèn)規(guī)則。

2.偵查人員組織三犯罪嫌疑人僅對(duì)涉案票據(jù)辨認(rèn)，違反了混合辨認(rèn)規(guī)則。

3.偵查人員組織楊某的辨認(rèn)，采用言語(yǔ)威脅手段，違反法律規(guī)定。

4.偵查人員以授權(quán)委托書(shū)上沒(méi)有楊某的署名而拒絕律師會(huì)見(jiàn)是錯(cuò)誤的。根據(jù)六部門規(guī)定，在偵查階段犯罪嫌疑人聘請(qǐng)律

師的，可以自己聘請(qǐng)，也可以由其家屬代為聘請(qǐng)。

5.法庭審理中發(fā)現(xiàn)楊某涉嫌收受賄賂，應(yīng)當(dāng)由檢察院追加起訴，而不應(yīng)直接審理。

6.公訴詞只能是對(duì)起訴書(shū)的補(bǔ)充與解釋，不能超過(guò)起訴書(shū)中所作指控。

7.一審審判長(zhǎng)在休庭后調(diào)取的新證據(jù)并沒(méi)有在開(kāi)庭的情況下將其作為證據(jù)，違反了證據(jù)必須通過(guò)當(dāng)庭出示、辨認(rèn)、質(zhì)證

等法庭調(diào)查程序查證屬實(shí)后才干作為定案根據(jù)的規(guī)定。

8.縣人民法院指派刑庭庭長(zhǎng)趙某擔(dān)任審判長(zhǎng)與原審的人民陪審員毛某、苗某組成合議庭重新審理此案，違反了關(guān)于原審

人民法院對(duì)于發(fā)回重新審判的案件應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行審判的規(guī)定。

（2023年）

三、（本題20分）

案情：被告人甲、乙共同將被害人丙殺害。一審程序中，在公訴人對(duì)被告人甲、乙同時(shí)進(jìn)行訊問(wèn)后，經(jīng)審判長(zhǎng)許可丙的

父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財(cái)產(chǎn)損失事實(shí)向甲、乙發(fā)問(wèn)。丙所居住社區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽(tīng)了案件審理,

并應(yīng)控方規(guī)定就丙的被害情況向法庭作證，先后回答了辯護(hù)人、公訴人及審判長(zhǎng)的發(fā)問(wèn)。庭審中合議庭對(duì)戊的證言及其他證

據(jù)發(fā)現(xiàn)疑問(wèn)，遂宣布休庭，就被害人死亡時(shí)間及因素進(jìn)一步調(diào)查核算。法庭調(diào)查中，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有漏掉的犯罪事

實(shí)，當(dāng)庭提出規(guī)定撤回起訴，法庭審查后作出批準(zhǔn)撤回起訴的決定。重新起訴后，甲、乙分別被判處死刑并補(bǔ)償原告損失10

萬(wàn)元。宣判后乙提出上訴，二審法院僅就乙的犯罪部分進(jìn)行了審查，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)和合用法律對(duì)的、量刑適當(dāng)，維持

了原判，并上報(bào)最高人民法院核準(zhǔn)。

問(wèn)題：

請(qǐng)指出以上案例中在程序方面的不妥之處，并簡(jiǎn)要分析因素。

答案:

1、公訴人對(duì)被告人甲、乙同時(shí)訊問(wèn)違反了分別進(jìn)行訊問(wèn)的原則。

2、附帶民事訴訟原告不能就有關(guān)犯罪事實(shí)向被告人發(fā)問(wèn)。

3、戊作為證人不能旁聽(tīng)案件的審理。

4、戊作為控方證人，控辯雙方向其發(fā)問(wèn)的順序錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)先由規(guī)定傳喚的一方進(jìn)行發(fā)問(wèn)。

5、公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴，不能撤回起訴。變更、追加、撤回起訴應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)檢察長(zhǎng)或檢察委員會(huì)

決定，并以書(shū)面方式向人民法院提出，公訴人不能當(dāng)庭逕行決定。

6、法院對(duì)檢察機(jī)關(guān)撤回起訴的規(guī)定應(yīng)以裁定而不能以決定的方式作出。

7、審理部分被告人上訴的案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，涉及甲、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查。

2023年）

六、（本題25分）

甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2023年3月，二人相約一起進(jìn)城務(wù)工，在同一農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)分

別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營(yíng)，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。

2023年8月6日下午，因一單蘋(píng)果批發(fā)買賣，乙認(rèn)為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。甲說(shuō)：“我的蘋(píng)果質(zhì)量好、

價(jià)格低，人家樂(lè)意買我的，你不能怨我。”乙說(shuō)：“人家本來(lái)要買我的蘋(píng)果，是你故意壓價(jià)，搶走了我的生意。你不幫我就算

了，但你不該連表弟也欺負(fù)。我忍你已經(jīng)很久了！“乙越說(shuō)越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見(jiàn)狀，急忙伸手抓刀。相

持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場(chǎng)的買主丙、丁等人阻攔、勸說(shuō)，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說(shuō)：“我只是一時(shí)氣憤,

請(qǐng)表哥原諒。”并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙積極承擔(dān)了醫(yī)療費(fèi)用，并為甲洗衣送

飯，幫助護(hù)理。但因甲住院，生意無(wú)人照料?，致使數(shù)百斤水果腐爛，損失3000余元。

甲傷愈出院后，認(rèn)為此事使自己在市場(chǎng)上丟了面子，生意損失嚴(yán)重，十分氣憤。在前來(lái)探望的妻子堅(jiān)持下，向農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)

合在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，并在法定期限內(nèi)依法作出了解決。

問(wèn)題：

假定你是甲聘請(qǐng)的律師或者乙聘請(qǐng)的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個(gè)身份），請(qǐng)根據(jù)上述案情撰寫(xiě)一份法律

文書(shū)。

提醒：文書(shū)中涉及的當(dāng)事人自然情況、司法機(jī)關(guān)名稱、證據(jù)種類和名稱等相關(guān)事項(xiàng)可自行編撰，但不得署考生本人姓名，

否則本卷不得分。

答題規(guī)定：

1.文書(shū)種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應(yīng)具有的事項(xiàng)齊全：

2.請(qǐng)求或答辯事項(xiàng)清楚，事實(shí)、依據(jù)論證充足，或者作出的解決合法有據(jù)，定性準(zhǔn)確：

3.文字簡(jiǎn)練通暢，無(wú)語(yǔ)法錯(cuò)誤和錯(cuò)別字。

考點(diǎn)：刑事自訴法律文書(shū)。

解析：

法律文書(shū)的制作能力是法律人的一項(xiàng)基本能力，法律文書(shū)題是司法考試歷年大綱規(guī)定的第四卷基本試題類型之一。從法

律文書(shū)的實(shí)際考試情況看，考文書(shū)是常態(tài)，不考文書(shū)是“變態(tài)”。

一般來(lái)講司法考試中的文書(shū)考察不涉及審題問(wèn)題，但是2023年的司法考試文書(shū)題與以往相比，出現(xiàn)了許多新的特點(diǎn)，

其中重要的特點(diǎn)就是文書(shū)題需要細(xì)致的審題。2023第一次出現(xiàn)了選擇性的文書(shū)題，如何選定文書(shū)的種類就是審題要解決的間

題。通過(guò)閱讀題干，我們可以選定兩個(gè)關(guān)鍵詞：刑事訴訟、輕傷。這兩個(gè)關(guān)鍵詞已經(jīng)基本確立了本題的文書(shū)種類：刑事訴訟

文書(shū)。

進(jìn)一步閱讀問(wèn)題和規(guī)定：“假定你是甲聘請(qǐng)的律師或者乙聘請(qǐng)的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個(gè)身份），請(qǐng)根

據(jù)上述案情撰寫(xiě)一份法律文書(shū)”：“文書(shū)種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應(yīng)具有的事項(xiàng)齊全；”這里沒(méi)

有提到檢察院，排除了就輕傷提起公訴的也許，由此可以確立本題的文書(shū)種類是刑事自訴文書(shū)。

根據(jù)稱《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第1條規(guī)定，刑事自訴案件涉及以下三

類：

（1）告訴才解決的案件：①欺侮、誹謗案：②暴力干涉婚姻自由案：③虐待案：④侵占案。

（2）人民檢察院沒(méi)有提起公訴，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件：①故意傷害案：②非法侵入住宅案：③侵犯通信

自由案：④重婚案：⑤遺棄案：⑥生產(chǎn)、銷售偽劣商品案（刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的，但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利

益的除外）；⑦侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案（刑法分則第三章第七節(jié)規(guī)定的，但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外）；③屬于刑法分

則第四章、第五章規(guī)定的，對(duì)被告人也許判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。

對(duì)以上8項(xiàng)案件，被害人直接向人民法院起訴的，人民法院依法應(yīng)當(dāng)受理。對(duì)于其中證據(jù)局限性、可由公安機(jī)關(guān)受理的,

或者認(rèn)為對(duì)被告人也許判處3年有期徒刑以上刑罰的，應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)備案?jìng)刹椤?/p>

（3）被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院

已經(jīng)作出不予追究的書(shū)面決定的案件。

就本題來(lái)說(shuō)，在一審案件中，涉及的法律文書(shū)有以下幾種：作為甲聘請(qǐng)的律師，可以撰寫(xiě)的法律文書(shū)涉及刑事自訴狀、

刑事附帶民事起訴狀：作為乙聘請(qǐng)的律師，可以撰寫(xiě)的法律文書(shū)涉及刑事附帶民事訴訟答辯狀、辯護(hù)詞；作為本案的主審法

官，可以撰寫(xiě)的法律文書(shū)是刑事判決書(shū)；刑事附帶民事判決書(shū)；調(diào)解書(shū)。由于本案答題規(guī)定的主體不涉及檢察院，因此起草

的文書(shū)中不涉及檢察院的起訴書(shū)。

需要做答的法律文書(shū)其實(shí)可以分為兩類，其一是格式清楚，自由發(fā)揮余地較小的文書(shū)，典型的是訴狀和判決書(shū)；其二是

考生自由發(fā)揮余地較大，改卷余地也較大的文書(shū)，典型的是辯護(hù)詞。前者在過(guò)去的考察中一直有明確的評(píng)卷要點(diǎn)并計(jì)點(diǎn)給分,

而后者則更注重專業(yè)水平、邏輯論證、語(yǔ)言文字等方面的考察，所以也無(wú)法明確評(píng)分要點(diǎn)，改卷的時(shí)候主觀性很大。

由于本案是自訴案件，所以調(diào)解類文書(shū)也是本題可以考慮的文書(shū)。需要說(shuō)明的是，有些考生選擇了民事訴狀和反訴狀，

都是不符合答題規(guī)定的，理由就不再具體分析了。

以下只選擇一些有代表性的文書(shū)作為參考例證。

答案：

參考文書(shū)之一

乙某某故意傷害案辯護(hù)詞

審判長(zhǎng)、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，我受被告人乙的委托，擔(dān)任他的辯護(hù)人，出席今天的法庭為他辯

護(hù)。依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免去其刑事責(zé)任的材

料和意見(jiàn)，維護(hù)被告人的合法權(quán)益。在出庭之前，我具體地查閱了本案的所有材料，會(huì)見(jiàn)了被告人，并進(jìn)行了必要的調(diào)查了

解，今天又參與了法庭的調(diào)查審理，使我對(duì)本案的事實(shí)有了更深刻的了解。我認(rèn)為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪，事實(shí)清

楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，合用法律條款得當(dāng)，對(duì)此辯護(hù)人沒(méi)有異議。但我認(rèn)為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件，現(xiàn)

發(fā)表如下的辯護(hù)意見(jiàn)，供法庭參考。

（-）本案屬于激情殺人，被告人主觀惡性小。被告人與自訴人系表兄弟，2023年3月一同進(jìn)城打工，又在同一農(nóng)貿(mào)市

場(chǎng)內(nèi)賣水果，并租住在同一個(gè)小院內(nèi)，平時(shí)關(guān)系一直很好。案發(fā)之時(shí)，二人由于賣水果給同一個(gè)顧客而發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，爭(zhēng)執(zhí)過(guò)程

中，被告人由于一時(shí)情緒過(guò)于激動(dòng)而沒(méi)有控制住自己，順手抓起旁邊的水果刀向自訴人刺去，自訴人遂奪刃，在相持的過(guò)程

中，被告人將自訴人砍傷。需要特別說(shuō)明的是：傷人的水果刀不是乙事先準(zhǔn)備好的，而是隨手抓起的。由此可見(jiàn)，被告人雖

故意傷害，但屬于過(guò)度激動(dòng)下的沖動(dòng)行為。辯護(hù)人希望法庭判決時(shí)能注意到這個(gè)細(xì)節(jié)，酌情從輕處罰。

（二）被告人犯罪中，有積極放棄的情節(jié)。在相持不下中，被告人將自訴人砍傷，隨后被告人結(jié)識(shí)到了自己的錯(cuò)誤，徹

底放棄了繼續(xù)犯罪.雖然其放棄繼續(xù)犯罪是在其別人的勸說(shuō)這一外因條件下完畢的，但不容忽視的事實(shí)是，被告人主觀上結(jié)

識(shí)到了自己行為的錯(cuò)誤，是最終放棄繼續(xù)犯罪的內(nèi)因。雖然由于傷害后果已經(jīng)出現(xiàn)，被告人的行為并不符合刑法中止的規(guī)定,

但是被告人聽(tīng)從勸說(shuō)，積極及時(shí)停止繼續(xù)犯罪，避免了更嚴(yán)重的后果出現(xiàn)，對(duì)此情節(jié)應(yīng)當(dāng)在量刑時(shí)給予一定的考慮。

（三）被告人犯罪后，有悔罪表現(xiàn)。被告人在傷人之后，先是向自訴人認(rèn)可錯(cuò)誤，隨后又及時(shí)將自訴人送到醫(yī)院接受救

治。在自訴人受傷住院期間，被告人積極承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用以及平常護(hù)理。在今天的法庭調(diào)查過(guò)程中，被告人不僅再

次如實(shí)供述了自己的罪行，并且反復(fù)表達(dá)了悔恨。由此可見(jiàn)，被告人在犯罪后有悔罪表現(xiàn)。辯護(hù)人希望法庭在判決時(shí)考慮到

被告人悔罪表現(xiàn)良好，酌情從輕處罰。

綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為被告人可以酌情從輕處罰，請(qǐng)求法庭考慮辯護(hù)人的意見(jiàn)，對(duì)被告人作出從寬解決的決定。

辯護(hù)人：張XX

2023年某月某日

參考文書(shū)之二

XX市XX區(qū)人民法院

刑事附帶民事判決書(shū)

X法刑初字(2023)第XX號(hào)

自訴人既附帶民事訴訟原告人：甲，男，26歲，漢族，農(nóng)民，家住xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx村，現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號(hào)

XX單元XX.系本案被害人。

訴訟代理人：王某某，XX市XX律師事務(wù)所律師

被告人既附帶民事訴訟被告人：乙，男，24歲，漢族，XX人，農(nóng)民，家住xx省xx縣XX鎮(zhèn)xx村，現(xiàn)住xx市xx區(qū)

XX路XX號(hào)XX單元XX.

辯護(hù)人：趙某某，XX市XX律師事務(wù)所律師

自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪，并作為附帶民事訴訟原告人于2023年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。

本院受理后，依法合用簡(jiǎn)易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，公開(kāi)開(kāi)庭對(duì)本案進(jìn)行了合并審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲，其訴

訟代理人王某某，被告人乙、被告人的辯護(hù)人趙某某，證人丙、丁到庭參與訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱：2023年8月6日下午，被告人因一單蘋(píng)果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛，爭(zhēng)執(zhí)中，被

告人持刀將自訴人打成輕傷，規(guī)定人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責(zé)任，并判處被告人補(bǔ)償各種經(jīng)濟(jì)損失XXX元

(含住院費(fèi)xxx元、醫(yī)療費(fèi)xxx元、護(hù)理費(fèi)xxx元、誤工費(fèi)xxx元、受損失水果價(jià)值3000元)以及精神領(lǐng)決費(fèi)xxx元。并

就其訴訟請(qǐng)求提供了證人證言、鑒定結(jié)論、xx區(qū)公安局出具鑒定費(fèi)收據(jù)、xx區(qū)價(jià)格鑒定中心出具的腐爛水果的價(jià)值鑒定及

鑒定費(fèi)用收據(jù)、原告人所在農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)管理部門出具的被告人的日收入證明，證實(shí)被告人構(gòu)成故意傷害罪及原告人經(jīng)濟(jì)損失情

況。

被告人辯稱，自己雖構(gòu)成故意傷害罪，但自己具有酌定的從輕處罰情節(jié)。且自己與自訴人甲系親表兄弟，當(dāng)時(shí)自己是一

時(shí)激動(dòng)才動(dòng)手傷人，事后很是后悔，并采用了積極的補(bǔ)救措施。對(duì)于原告人規(guī)定其補(bǔ)償?shù)慕?jīng)濟(jì)損失，被告人辯稱，在原告人

住院期間，被告人承擔(dān)了原告人的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)，并親自對(duì)原告人進(jìn)行護(hù)理，原告人規(guī)定的這部分費(fèi)用無(wú)法律依據(jù)。原告

人規(guī)定被告人承擔(dān)的誤工費(fèi)用，被告人認(rèn)為，原告人提供的收入證明局限性采信。被告人辯稱，原告人規(guī)定的精神損失補(bǔ)償

費(fèi)無(wú)法律依據(jù)。

辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)是被告人的行為構(gòu)成故意傷害罪，但是，被告人具有酌定從輕處罰的情節(jié)。1.被告人在犯罪后，

積極放棄進(jìn)-步傷害自訴人的行為，并向其道歉及時(shí)將自訴人送到醫(yī)院接受治療。其有較好的悔罪表現(xiàn)。2.被告人與原告人系

親表兄弟，平時(shí)關(guān)系較好，被告人傷人是出于一時(shí)激憤而不是事先預(yù)謀，主觀惡性較小。3.被告人認(rèn)罪態(tài)度較好。

經(jīng)審理查明，2023年8月6日下午，被告人與自訴人因一單蘋(píng)果批發(fā)買賣發(fā)生糾紛。被告人認(rèn)為自訴人搶走了自己的生

意，遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購(gòu)買人是由于自己的蘋(píng)果質(zhì)量好、價(jià)格低，自愿購(gòu)買的，自己沒(méi)有故意搶被告人的生意.

被告人稱購(gòu)買人本要買自己的蘋(píng)果，是自訴人故意壓價(jià)，搶走了自己的生意。并稱，自己已經(jīng)被自訴人欺負(fù)多次無(wú)法忍受。

被告人抓起旁邊的水果刀，向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場(chǎng)的買主丙、丁等人阻

攔、勸說(shuō)，被告人放下了水果刀，向流血不止的自訴人道歉。并送自訴入到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，自訴人為輕傷。

對(duì)于被告人故意傷害的事實(shí)，被告人乙在審理過(guò)程中認(rèn)罪，且有被害人甲的陳述，證人丙、丁的證言，XX區(qū)公安局法醫(yī)鑒

定中心出具的鑒定結(jié)論證實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人乙因一單蘋(píng)果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛后，未通過(guò)合法途徑解決，竟在爭(zhēng)執(zhí)中持刀毆打自訴人，致

自訴人輕傷，其行為己構(gòu)成故意傷害罪，應(yīng)予懲處。但考慮到，被告人傷人后可以積極采用措施防止更壞結(jié)果的發(fā)生，并積

極承擔(dān)了自訴人的住院費(fèi)用及護(hù)理工作，認(rèn)罪態(tài)度較好，有較好的悔罪表現(xiàn)，本院予以從輕處罰。由于被告人乙的犯罪行為

給附帶民事訴訟原告人甲導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)合理補(bǔ)償。原告人規(guī)定被告人乙補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失人民幣XXX元，其過(guò)高部分及無(wú)證

據(jù)予以證實(shí)的部分，本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條

第二款、第三款、第六十四條、第三十六條第一款及《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百一十九條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人乙犯故意傷害罪，判處有期徒刑-一年，緩刑一年。（緩刑考驗(yàn)期限，從本判決擬定之日起計(jì)算）。

二、被告人乙補(bǔ)償附帶民事訴訟原告人甲誤工費(fèi)、腐爛水果損失費(fèi)，共計(jì)人民幣XXX元。于判決生效后十日內(nèi)付清。

如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二天起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向xx市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，

應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本二份，副本一份。

審判員:XXX

（XX法院院印）

九月三十日

書(shū)記員：XXX

參考文書(shū)之三

乙某某故意傷害案辯護(hù)詞

審判長(zhǎng)、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，我受被告人乙的委托，擔(dān)任他的辯護(hù)人，出席今天的法庭為他辯

護(hù)。作為乙方的辯護(hù)律師，我想請(qǐng)求法官結(jié)合案件的具體情況調(diào)解解決本案，不要簡(jiǎn)樸的依據(jù)刑法與刑事訴訟法的規(guī)定作出

有罪判決。我們認(rèn)可，本案事實(shí)比較清楚，證據(jù)也算的確充足。起因在于生意經(jīng)營(yíng)上的因素，甲乙兩人發(fā)生沖突，乙把甲刺

傷，并有醫(yī)學(xué)鑒定為輕傷。輕傷害案件，沒(méi)有多少爭(zhēng)議。但本律師認(rèn)為，考慮到安定團(tuán)結(jié)，考慮到訴訟的真正意義在于解決

爭(zhēng)端而不是制造爭(zhēng)端，因此，建議調(diào)解結(jié)案。具體因素如下：

一是，兩人有接受調(diào)解的基礎(chǔ)，也就是說(shuō)具有也許性。甲乙二人本來(lái)就是親戚關(guān)系，兩人由于生意上發(fā)生沖突，并不是

什么“深仇大恨”，我們相信“血濃于水”，相信兩兄弟會(huì)在法官的主持下接受調(diào)解，不久就會(huì)化干戈為玉串。事實(shí)上，甲傷愈

出院后，雖然認(rèn)為此事使自己在市場(chǎng)上丟了面子，生意損失嚴(yán)重，十分氣憤，但還不到對(duì)簿公堂限度。甲之所以提起刑事自

訴，更大限度上是前來(lái)探望的妻子的堅(jiān)持結(jié)果。也就是說(shuō)，兩兄弟之間感情還是有的。此外，當(dāng)乙發(fā)現(xiàn)有流血事件，及時(shí)放

下了水果刀，向流血不止的甲道歉，并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。甲住院治療期間，乙積極承擔(dān)了醫(yī)療費(fèi)用，并為甲洗衣

送飯，幫助護(hù)理。這也說(shuō)明，乙的主觀惡性不大，并且案發(fā)后積極的填補(bǔ)由犯罪行為所導(dǎo)致的后果。這些都為他們接受調(diào)解

奠定了難得的基礎(chǔ)。

二是，這種輕傷害案件有調(diào)解的必要性。甲乙二人2023年3月相約一起進(jìn)城務(wù)工，在同一農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)分別擺攤做水果生

意，并合租一小院共同居住。整天昂首不見(jiàn)低頭見(jiàn)。并且，即使通過(guò)沖突之后，甲乙還得在此地做生意。假如可以調(diào)解結(jié)案,

乙肯定痛改前非，多向甲學(xué)習(xí)經(jīng)營(yíng)之道，不再認(rèn)為是甲搶走了生意。如此以來(lái)，也是對(duì)乙的一個(gè)教育，同時(shí)，維持了市場(chǎng)的

秩序。

三是，對(duì)自訴案件，我國(guó)刑事訴訟法的立法精神還是主張調(diào)解的。刑事訴訟法第172條規(guī)定，人民法院對(duì)自訴案件，可

以進(jìn)行調(diào)解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。由此可見(jiàn)，假如當(dāng)事人有調(diào)解的意愿，法官還是

要尊重的。并且，法宮對(duì)這樣的輕微自訴案件調(diào)解結(jié)案，非常符合我國(guó)目前的大政方針看，充足體現(xiàn)了“以人為本”、”構(gòu)建和

諧社會(huì)”的主導(dǎo)思想。

綜上，無(wú)論是從案件的性質(zhì)（輕微傷害的自訴案件），還是被告人的主觀惡性（積極道歉，及時(shí)的意識(shí)到自己的錯(cuò)誤，

并且用行動(dòng)來(lái)積極填補(bǔ)損失），無(wú)論是刑事訴訟法的立法精神，還是國(guó)家的大政方針，本律師認(rèn)為，法官調(diào)解結(jié)案是即合法

又合惰，也真正體現(xiàn)了司法為民的精神。

辯護(hù)人：李XX

第五題（本題12分）：

案情：某市公安局于1999年1月4日對(duì)劉某（男，24歲）、張某（男，21歲）持刀搶劫致人重傷一案?jìng)浒競(jìng)刹椤＝?jīng)偵

查查明，劉某、張某實(shí)行搶劫犯罪事實(shí)清楚，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。劉某、張某搶劫案于1999年3月30日偵查終結(jié)，移

送市人民檢察院審查起訴。市人民檢察院審查后，認(rèn)為該案部分事實(shí)、證據(jù)尚需補(bǔ)充偵查，遂退回市公安局補(bǔ)充偵查。補(bǔ)充

偵查完畢，再次移送市人民檢察院。市人民檢察院認(rèn)為事實(shí)清楚、證據(jù)充足，遂向市人民法院提起公訴。

法院審理過(guò)程中，被告人劉某當(dāng)庭拒絕法院為其指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)，規(guī)定自行委托辯護(hù)人；張某拒絕其自行委托的

辯護(hù)人為其辯護(hù)，規(guī)定法院為其指定一辯護(hù)人。合議庭經(jīng)研究，批準(zhǔn)二被告請(qǐng)求，并宣布延期審理。重新開(kāi)庭后，張某在最

后陳述中提出，其參與搶劫是由于劉某的脅迫，由于膽怯劉某報(bào)復(fù)，以前一直不敢說(shuō)，并提出了可以證明被脅迫參與搶劫的

證人的姓名，希望法院從輕判處。

法庭審理后認(rèn)為，被告人張某、劉某構(gòu)成搶劫罪，后果嚴(yán)重。根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，判處劉某死刑，緩期2年執(zhí)行；判處

張某有期徒刑2023。一審判決后，劉某不服，以量刑過(guò)重為由向上一級(jí)法院提出上訴；張某未上訴，市人民檢察院亦未抗訴。

問(wèn)題：

1.檢察院在審查起訴期間退回補(bǔ)充偵查的案件，公安機(jī)關(guān)應(yīng)在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢？

［答案］1個(gè)月。

［解析］本題考察的是補(bǔ)充偵查的時(shí)間。補(bǔ)充偵查共計(jì)涉及兩種，一是審查起訴階段的補(bǔ)充偵查，二是法庭審理中的補(bǔ)充

偵查，不管是哪一種，補(bǔ)充偵查的時(shí)間都最長(zhǎng)是I個(gè)月，次數(shù)最多為2次。

2.檢察院在審查起訴期間認(rèn)為案件需補(bǔ)充偵查時(shí)，可否不退回補(bǔ)充偵查，而由檢察院自行偵查？

［答案］可以。

［解析］

本題考察的是補(bǔ)充偵查的方式。檢察院的補(bǔ)充偵查既可以自行偵查，也可以退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。

3.重新開(kāi)庭后，假如劉某再次拒絕自行委托的辯護(hù)人為其辯護(hù)，合議庭應(yīng)當(dāng)如何解決？

［答案］不予準(zhǔn)許。因被告人犯罪行為嚴(yán)重，有也許被判處死刑。

［解析］

本題考察的是指定辯護(hù)的拒絕問(wèn)題。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第一百六

十五條被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，規(guī)定另行委托辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)，并宣布延期審理。被告人規(guī)定人民法院另行

指定辯護(hù)律師，合議庭批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)宣布延期審理。重新開(kāi)庭后，被告人再次當(dāng)庭拒絕重新委托的辯護(hù)人或者人民法院指定

的辯護(hù)律師為其辯護(hù)的，合議庭應(yīng)當(dāng)分別情形作出解決：（一）被告人是成年人的，可以準(zhǔn)許。但被告人不得再行委托或者

人民法院也不再另行指定辯護(hù)人，被告人可以自行辯護(hù)。（二）被告人具有本解釋第三十六條規(guī)定情形之一的，不予準(zhǔn)許。

依照本解釋第一百六十四條、本條第一、二款規(guī)定另行委托、指定辯護(hù)人或者辯護(hù)律師的，自案件宣布延期審理之日起至第

十日止，準(zhǔn)備辯護(hù)時(shí)間不計(jì)入審限。本案中，被告人劉某被判處了死刑緩期2年執(zhí)行，屬于也許判處死刑的人，所以屬于必

須指定辯護(hù)的情形。

4.重新開(kāi)庭后，假如張某又提出拒絕法院為其指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)，合議庭應(yīng)如何解決？

［答案］可以準(zhǔn)許。但被告人不得再另行委托辯護(hù)人，人民法院也不再另行指定辯護(hù)律師，被告可以自行辯護(hù)。

［解析］本案中，張某在最后陳述中提出，其參與搶劫是由于劉某的脅迫，由于膽怯劉某報(bào)復(fù)，以前一直不敢說(shuō)，并提出

了可以證明被脅迫參與搶劫的證人的姓名，希望法院從輕判處，法院最后判處張某有期徒刑2023。因此張某不屬于必須指定

辯護(hù)的情形，其當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的可以準(zhǔn)許。

5.對(duì)于張某在最后陳述中提出其受脅迫的事實(shí)，合議庭應(yīng)如何解決？

［答案］應(yīng)當(dāng)恢復(fù)法院調(diào)查。

［知識(shí)點(diǎn)］

被告人庭審提出新的事實(shí)如何解決。

［解析］

按照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第一百六十六條的規(guī)定，在法庭辯論過(guò)程

中，假如合議庭發(fā)現(xiàn)新的事實(shí)，認(rèn)為有必要進(jìn)行調(diào)查時(shí)，審判長(zhǎng)可以宣布暫停辯論，恢復(fù)法庭調(diào)查，待該事實(shí)查清后繼續(xù)法

庭辯論。

6.劉某直接向二審法院提起上訴，二審法院應(yīng)如何解決？

［答案］在3日內(nèi)將上訴狀交原審法院送交同級(jí)人民檢察院。

［解析］

按照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第二百三十七條規(guī)定，被告人、自訴人、

附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀后三日以內(nèi)將上訴狀

交第一審人民法院。第一審人民法院應(yīng)當(dāng)審查上訴是否符合法律規(guī)定。符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在接到上訴狀后三日以內(nèi)將上

訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，同時(shí)將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。

7.假如劉某在上訴期內(nèi)撤回上訴，一審判決從何時(shí)生效？

［答案］在上訴期滿之日起生效。？

［解析］

本題考察的是上訴的撤回。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人是否上訴，以他們?cè)谏鲜銎跐M

前最后一次的意思表達(dá)為準(zhǔn)。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期限內(nèi)規(guī)定撤回上訴

的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。在上訴期滿后規(guī)定撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)由第二審人民法院進(jìn)行審查。對(duì)于上訴人在上訴期內(nèi)撤回上訴的，一審

法院裁判自上訴期后生效，而不是立即生效。

8.假如本案受害人對(duì)一審判決不服，應(yīng)在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴？人民檢察院應(yīng)如何解決？

［答案］應(yīng)自收到判決書(shū)后5日內(nèi)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請(qǐng)求后5日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定

并答復(fù)請(qǐng)求人。

［解析］

本題考察的是被害人的申請(qǐng)抗訴權(quán)。被害人沒(méi)有直接上訴的權(quán)利，他對(duì)一審未生效刑事判決不服只能自收到判決書(shū)后5

日內(nèi)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請(qǐng)求后5日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并答復(fù)請(qǐng)求人。

（2023年）

二、（本題11分）

案情：田某和苗某是前后院鄰居，田某家蓋的房子擋住了苗某家的采光，苗某多次交涉，田某不聽(tīng)，反將苗某打成重傷,

田某被逮捕。在刑事訴訟過(guò)程中，苗某為提起附帶民事訴訟，委托本市某律師事務(wù)所律師胡某為其訴訟代理人。胡律師接受

委托后，為苗某寫(xiě)了如下訴狀：

刑事附帶民事起訴狀

原告：苗x,男，34歲，漢族，xx公司職工，家住本市四方區(qū)花家胡同20號(hào)。

訴訟代理人：胡x,本市xx律師事務(wù)所律師。

被告：田x,男，36歲，漢族，xx公司職工，家住本市四方區(qū)花家胡同21號(hào)。

請(qǐng)求事項(xiàng)：

1.請(qǐng)求法院依法判處被告補(bǔ)償所有醫(yī)療費(fèi)、誤工損失費(fèi)和傷殘補(bǔ)貼費(fèi)；

2.請(qǐng)求法院判處被告拆除影響原告家采光的非法建筑；

3.請(qǐng)求法院判處被告補(bǔ)償原告精神損害費(fèi)4萬(wàn)元。

事實(shí)和理由:

被告田X和原告系前后院鄰居。今年3月，被告在房屋改建過(guò)程中，不顧?quán)徖镪P(guān)系，新建的房屋后檐離原告家的前窗只

有半米，嚴(yán)重影響了原告家房屋的采光。原告多次同被告交涉，被告均置之不理。今年4月1日，原告再次找被告交涉時(shí)，

被告態(tài)度更為惡劣，不僅不聽(tīng)原告交涉，反而拿起鐵鍬鏟原告，原告躲閃不及，右腳跟蹦被鏟斷，雖經(jīng)住院治療30余天，

仍然留下殘疾，行走不便，經(jīng)鑒定為三級(jí)傷殘。以上事實(shí)，有證人xx的證言，xx醫(yī)院的診斷證明書(shū)，以及XX司法鑒定室的

鑒定報(bào)告為證。

被告的上述行為，嚴(yán)重侵害了原告的合法權(quán)益，給原告的身心健康導(dǎo)致了極大的傷害，現(xiàn)向貴院提起刑事附帶民事訴訟,

請(qǐng)求法院依法判處。

具狀人：胡x

2023年5月4日

問(wèn)題：請(qǐng)根據(jù)刑事附帶民事訴訟的法律規(guī)定和基本理論，從對(duì)執(zhí)業(yè)律師法律文書(shū)規(guī)范化的角度，分析本刑事附帶民事訴

狀存在哪些問(wèn)題，并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

答案：

本刑事附帶民事訴狀存在下列問(wèn)題：

1、基本情況部分存在的問(wèn)題是：

未寫(xiě)明原告和被告在刑事訴訟中的地位。對(duì)的的寫(xiě)法是，在原告的基本情況后面加上“系田某故意傷害案的被害人“，在

被告的基本情況后面加寫(xiě)“系田某故意傷害案的被告人“（1分）。

2、請(qǐng)求事項(xiàng)部分存在的問(wèn)題有：

（1）對(duì)醫(yī)療費(fèi)、誤工損失費(fèi)和傷殘補(bǔ)貼費(fèi)沒(méi)有寫(xiě)明具體的補(bǔ)償數(shù)額，因此不符合必須寫(xiě)明具體的訴訟請(qǐng)求的法律規(guī)定

（1分）。

（2）房屋采光被擋不是由于被告的犯罪行為所引起的，不屬于刑事附帶民事訴訟的請(qǐng)求范圍（1分），應(yīng)另行提起民事

訴訟，因此，一并規(guī)定法院判處被告拆除擋光建筑的請(qǐng)求不合適（1分）。

（3）根據(jù)《刑事訴訟法》第77條的規(guī)定，刑事附帶民事訴訟只解決物質(zhì)損失的補(bǔ)償問(wèn)題，因此，本訴狀中規(guī)定被告補(bǔ)

償精神損害費(fèi)的請(qǐng)求也是不合適的（1分）。

3、事實(shí)和理由部分存在的問(wèn)題是：對(duì)于損失的具體數(shù)額沒(méi)有敘述。應(yīng)當(dāng)具體寫(xiě)明共花去醫(yī)療費(fèi)多少元，導(dǎo)致誤工損失

費(fèi)多少元，后期繼續(xù)治療及傷殘補(bǔ)貼估計(jì)多少元（1分）。

4、結(jié)尾部分存在的問(wèn)題有：

（1）沒(méi)有寫(xiě)明起訴的法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明：“依據(jù)刑事訴訟法第xx條、民法第xx條、民事訴訟法第xx條的規(guī)定，向貴院……”

（1分）。

（2）沒(méi)有寫(xiě)明本訴狀的致送法院，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明“此呈四方區(qū)人民法院（1分）。

（3）具狀人不應(yīng)當(dāng)寫(xiě)訴訟代理人，而應(yīng)當(dāng)寫(xiě)原告苗某，由于在訴訟過(guò)程中，訴訟代理人應(yīng)當(dāng)以原告的名義進(jìn)行訴訟活

動(dòng)(1分)。

(4)本訴狀中沒(méi)有附注起訴狀份數(shù)和相關(guān)證據(jù)目錄(1分)。對(duì)的的寫(xiě)法是，在具狀人之后寫(xiě)明：

附：(1)刑事附帶民事訴狀x份

(2)證人xx的證言

(3)xx醫(yī)院的診斷證明書(shū)

(4)xx醫(yī)院的醫(yī)藥費(fèi)收據(jù)x張

(5)原告的工資證明一份

(6)xx司法鑒定室的鑒定結(jié)論一份

(2023年)

三、(本題10分)

被告人王明，國(guó)有宏源股份有限公司經(jīng)理。1998年市檢察院收到一封檢舉信，揭露該公司偷稅100萬(wàn)元的事實(shí)。檢察院

經(jīng)調(diào)查后，認(rèn)為該公司確有偷稅事實(shí)，依法應(yīng)追究刑事責(zé)任，遂經(jīng)檢察長(zhǎng)批準(zhǔn)對(duì)該公司備案?jìng)刹椤?998年7月2日檢察院批

準(zhǔn)逮捕王明，并派檢察院偵查人員將其逮捕。7月8日犯罪嫌疑人王明聘請(qǐng)的律師向檢察院提出取保候?qū)彽纳暾?qǐng)，檢察院提

出需繳納5萬(wàn)元保證金，并提供保證人。7月9日律師向檢察院繳納了5萬(wàn)元的保證金，并且提供了保證人，王明被取保候

審。后經(jīng)偵查發(fā)現(xiàn)，該公司自1996年到1998年間，共偷稅漏稅50萬(wàn)元，檢察院凍結(jié)該公司帳戶，并將50萬(wàn)元作為稅款上

繳國(guó)庫(kù)。該案于1999年8月1日向區(qū)人民法院提起公訴，經(jīng)法庭審理，認(rèn)為該公司的行為已構(gòu)成偷稅罪，判處被告人王明

有期徒刑3年，緩刑3年，對(duì)該公司判處200萬(wàn)元的罰金。檢察院認(rèn)為一審法院對(duì)被告人王明量刑過(guò)輕，直接向二審法院

提交抗訴狀，提起抗訴。抗訴期滿后，對(duì)該公司判處的罰金一審法院即交付執(zhí)行。二審法院經(jīng)不開(kāi)庭審理后，認(rèn)為一審法院

認(rèn)定事實(shí)對(duì)的，但量刑過(guò)輕，裁定撤消原判，改處被告人王明有期徒刑7年。現(xiàn)問(wèn)：

(-)該案中人民檢察院有哪些程序不合法？

答案：①人民檢察院備案?jìng)刹閲?guó)有宏源股份有限公司涉稅一案不合法：

②人民檢察院對(duì)犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)是決定逮捕而不是批準(zhǔn)逮捕；

③人民檢察院直接派員執(zhí)行逮捕不合法；

④檢察院規(guī)定同時(shí)提供5萬(wàn)元保證金和保證人的行為違法；

⑤人民檢察院收取保證金5萬(wàn)元的做法不合法；

⑥人民檢察院在偵查階段即將凍結(jié)的存款上繳國(guó)庫(kù)的行為違法；

⑦人民檢察院于98年7月9日對(duì)王明取保候?qū)彛?9年8月1日才向法院提起公訴的行為不合法；

⑧檢察院沒(méi)有通過(guò)原審人民法院直接向上一級(jí)人民法院提出抗訴的做法違法。

解析：

①《最高人民法院最高人民檢察院公安部國(guó)家安所有司法部全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)關(guān)于刑事訴訟法實(shí)行

中若干問(wèn)題的規(guī)定》第1條規(guī)定：“按照刑事訴訟法對(duì)刑事案件管轄的分工的規(guī)定，人民檢察院管轄"貪污賄賂犯罪，國(guó)家工

作人員的瀆職犯罪，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員運(yùn)用職權(quán)實(shí)行的非法拘禁、刑訊逼供、報(bào)復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯

罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪”.對(duì)于涉稅等案件由公安機(jī)關(guān)管轄，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)備案?jìng)刹椋嗣駲z察院不再受理。任何不

符合刑事訴訟法關(guān)于案件管轄分工規(guī)定的文獻(xiàn)一律無(wú)效。”據(jù)此，國(guó)有宏源股份有限公司涉稅案件不應(yīng)由檢察院備案?jìng)刹椤?/p>

②《刑事訴訟法》第132條規(guī)定：“人民檢察院直接受理的案件中符合本法第60條、第61條第4項(xiàng)、第5項(xiàng)規(guī)定情形,

需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民檢察院作出決定，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。“據(jù)此，人民檢察院偵查的案件需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)

是決定逮捕而不是批準(zhǔn)逮捕。

③《刑事訴訟法》第59條規(guī)定：“逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須通過(guò)人民檢察院批準(zhǔn)或者人民法院決定，由公安機(jī)關(guān)

執(zhí)行。”前引《刑事訴訟法》第132條亦規(guī)定，執(zhí)行逮捕由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行。據(jù)此，人民檢察院自行派員執(zhí)行逮捕違反程序。

④《最高人民法院最高人民檢察院公安部國(guó)家安所有司法部全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)關(guān)于刑事訴訟法實(shí)行

中若干問(wèn)題的規(guī)定》第21條規(guī)定：“刑事訴訟法第53條規(guī)定：對(duì)犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)彛瑧?yīng)當(dāng)責(zé)令犯罪嫌疑人、被告

人提出保證人或者交納保證金。根據(jù)這一規(guī)定，不能規(guī)定同時(shí)提供保證人并交納保證金。”據(jù)此，人民檢察院規(guī)定同時(shí)提供保

證人和交納保證金的行為違法。

⑤最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安所有《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡?wèn)題的規(guī)定》第6條規(guī)定：“取保候?qū)彵ＷC

金由縣級(jí)以上執(zhí)行機(jī)關(guān)統(tǒng)一收取和管理。”據(jù)此，只有公安機(jī)關(guān)有權(quán)收取保證金。

⑥《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第292條規(guī)定：“人民法院受理案件時(shí)，對(duì)

于偵查機(jī)關(guān)凍結(jié)在金融機(jī)構(gòu)的存款，應(yīng)當(dāng)審查是否附有金融機(jī)構(gòu)出具的證明文獻(xiàn)原件，人民法院作出生效判決后，告知金融

機(jī)構(gòu)上繳國(guó)庫(kù)，同時(shí)將判決書(shū)送達(dá)有關(guān)財(cái)政機(jī)關(guān)。”

《刑事訴訟法》第198條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對(duì)于扣押、凍結(jié)犯罪嫌疑人、被告人的財(cái)物及其孽息,

應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查。待人民法院作出生效判決后，由人民法院告知該金融機(jī)構(gòu)上繳國(guó)庫(kù)，該金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向人民法院

送交執(zhí)行回單。“據(jù)此，只有在人民法院裁判生效后，才干將存款上繳國(guó)庫(kù)。

⑦《刑事訴訟法》第58條第1款規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對(duì)犯罪嫌疑人、被