第四章

訴權與訴

第一節訴權一、訴權的含義

訴權，是民事爭議主體依法獲得的要求法院開始和進行民事訴訟程序，以保護自己實體權益的請求資格。相關概念的比較：起訴權勝訴權這一定義包括以下三層含義：第一，訴權的主體為當事人；第二，訴權主體行使訴權的目的在于請求法院保護自己的民事權益，而不是其他權益；第三，法院保護訴權主體民事權益的方式是作出有利于訴權主體的判決。；訴權的實質是司法保護請求權，即它是公民、法人和其他組織當其民事權益受到侵害或者與他人發生爭議時，請求法院用判決的方式予以保護的一種權利。（二）訴權的基本特征訴權作為一種特殊的權利與其他權利相比，具有以下基本特征：1.它的行使須以民事訴訟法和民事實體法為依據。2.它為糾紛當事人平等享有。3.它的行使貫穿于訴訟的全過程。4.它的內容包括進行訴訟的權利和滿足訴訟請求的權利。（三）訴權的雙重含義在民事訴訟理論中，一般認為訴權具有雙重含義，即訴權包括程序意義上的訴權和實體意義上的訴權。也有人將此稱為訴權的雙重法律意義或者訴權的二重性。所謂程序意義上的訴權，是指當事人進行訴訟，實施訴訟行為的權利。所謂實體意義上的訴權，是指當事人通過訴訟滿足其訴訟請求的權利。就訴權對訴訟的影響而言，程序意義上的訴權為訴訟成立要件，實體意義上的訴權為權利保護要件。兩者相輔相成，是形式與內容、手段與目的之關系，二者共同構成了訴權的完整內容。研究訴權的二重性，對審判實踐具有兩個方面的指導意義：一是可以使當事人明確不同訴訟階段的不同任務，正確行使程序意義上的訴權與實體意義上的訴權，有效地維護自己的合法權益。二是可以使審判人員在審查當事人的訴權時，以不同的法律為依據和采用不同的確認方式，正確行使審判權。二、關于訴權的理論學說（1）

私法訴權說；（2）

公法訴權說；（3）

權利保護請求說；（4）

司法行為請求權說三、訴權與訴訟權利的關系訴權與訴訟權利的區別，一是法律依據不同；二是享有的主體不同；三是產生的時間不同；四是行使的階段不同；訴權與訴訟權利的聯系主要表現在兩個方面：一是訴權是訴訟權利的基礎，訴權決定訴訟權利；二是訴訟權利由訴權派生，以訴權為核心，是訴權在各個不同訴訟階段的不同表現形態。四、訴權的取得和喪失（一）訴權的取得訴權的取得必須具備一定的條件。這就是：與當事人有直接利害關系的民事法律關系處于非正常狀態并可以通過審判方式恢復常態。該條件包括以下三層含義：其一，必須是民事法律關系處于非正常狀態；其二，必須是處于非正常狀態的民事法律關系與當事人有直接利害關系；其三，必須是處于非正常狀態的民事法律關系可以通過審判方式恢復常態。（二）訴權的喪失公民、法人和其他組織取得訴權以后，如果不能繼續享有或者沒有必要繼續享有，其已經取得的訴權便會喪失（或叫消滅）。根據我國法律規定，導致訴權喪失的直接原因主要有以下三種：一是對權利的保護超過了訴訟時效；二是法院對爭議的民事法律關系已經作出裁判，并且該裁判發生了法律效力；三是訴權的享有者死亡或者民事權利能力終止，而沒有權利義務的繼受者。五、訴權的行使、限制和保護（一）訴權的行使訴權的行使，是指當事人通過實施一定的訴訟行為，實現訴權的活動。（二）對當事人行使訴權的限制對當事人行使訴權的限制，是指在承認當事人享有訴權的前提下，法律規定當事人在一定期限內不得行使訴權。在這里有必要強調，不能把當事人根本不享有訴權與對當事人行使訴權的限制混為一談。（三）對訴權的保護訴權的充分行使和滿足，主要取決于以下三個方面的條件：一是現行法律對當事人行使訴權的具體規定；二是法院履行職責，保護當事人行使訴權的程度；三是糾紛當事人對訴權重要性的認識程度。第二節訴一、訴的概念是指當事人因民事權利義務關系發生爭議，而向法院提出予以司法保護的請求。訴的基本特征是：第一，它只能向法院提出；第二，它的內容僅限于請求保護民事權益；第三，它的主體包括當事人各方；第四，它以當事人之間的民事權利義務關系發生爭議為提起原因。2、內容（1）程序意義上的訴——指民事主體向法院提出的進行訴訟的請求，是引起法院對已經發生的民事糾紛行使審判權，保護民事主體合法權益的一種訴訟手段和民事訴訟法的一種制度。（2）實體意義上的訴——指原告通過法院向被告提出的實體權益請求，也就是原告通過法院的審判，強制實現由民事實體法所產生的，并受司法保護的請求，這種請求是基于民法等實體法所產生的，屬于實體法上的一種制度。（三）訴與起訴界限1.訴與起訴。訴作為當事人向法院提出予以司法保護的一種請求，其表現形式有起訴、反訴、上訴、再審之訴和執行異議之訴等。起訴是訴的表現形式之一，這是兩者的聯系。訴與起訴的區別主要有二：一是訴的主體包括原告、被告和第三人，甚至案外人；而起訴的主體僅限于原告；二是訴可以出現在一審程序、二審程序、再審程序和執行程序之中；而起訴則只限于一審程序。（四）訴與訴權的關系訴與訴權既有區別，又有聯系。兩者的區別主要為：1、訴是一種請求，而訴權則是一種權利或者權能。2、訴處于動態，而訴權則處于靜態。3、訴是具體的，而訴權則是抽象的。兩者的聯系主要為：首先，訴權是訴存在的基礎，訴是訴權的表現形式和行使訴權的起點；其次，訴權的雙重含義決定訴的雙重含義。二、訴的要素——即構成一個訴必須具備因素。包括訴訟當事人、訴訟標的、訴訟理由。訴的種類依當事人訴訟請求的目的和內容為標準——1、確認之訴肯定的確認之訴：當事人請求確認民事法律關系存在的訴訟。否定的確認之訴目的：消除當事人之間的爭議，法院并不判令敗訴一方履行一定的民事義務。2、給付之訴：要求被告履行一定民事義務的訴訟。法院不僅要確認當事人之間一定的民事法律關系，而且要判令敗訴一方履行一定的民事義務?，F在給付之訴將來給付之訴特定物給付之訴種類物給付之訴行為給付之訴：要求被告為或不為一定行為。3、變更之訴當事人要求變動或消滅一定民事法律關系的訴訟。如：離婚訴訟……（雙方對現存法律關系無爭議）

第三節訴訟標的一、訴訟標的的涵義

（一）概念：訴訟標的，指當事人之間爭議的并提交人民法院予以審判的民事法律關系的主張或者聲明。（二）訴訟標的與訴訟標的物的區別

目前，國內對訴訟標的理論的研究，主要集中在以下幾個方面：1.關于對外國訴訟標的理論的介紹和評析2.關于對訴訟標的概念的界定3.關于如何確定和識別訴訟標的之方法4.關于我國訴訟標的理論體系的構建第四節訴的變動一、訴的變更變更之訴有實體法上的變更之訴與程序法上的變更之訴之分。此外，還有人將變更之訴分為改變性變更之訴和消滅性變更之訴。二、訴的合并與分離（一）訴的合并訴的合并，是指法院將兩個以上有關聯的訴，合并到一個訴訟程序中審理和解決。訴的合并有利于簡化訴訟程序，提高審判工作效率，并可以防止法院對幾個有關聯的訴作出互相矛盾的判決。訴的合并必須具備以下條件：一是幾個訴應屬于同一法院管轄；二是幾個訴在訴的標的和訴的理由方面有一定聯系；三是將幾個訴合并審理能達到訴訟經濟的目的。訴的合并包括三種：第一，訴的主體合并；第二，訴的客體合并；第三，混合的訴的合并，即訴的主、客體合并。訴的合并一般應當在第一審程序中解決。訴的合并只是程序上的合并審理，各個訴的獨立性并不因此而喪失，法院仍須就各個訴分別審查后作出判決。

（二）訴的分離訴的分離，是指法院受理案件后，將幾個訴從一個案件中分離出來，作為若干個獨立的案件分別進行審理解決。訴的分離是針對訴的合并而言的，其目的在于避免訴訟程序的復雜化，加速對案件的審理。一般認為，進行訴的分離應當具備兩個條件：一是法院已經將幾個訴合并受理；二是已經受理的幾個訴合并審理將導致訴訟程序復雜化和不經濟。審判實踐中，發生訴的分離主要有以下幾種情況：其一，將已經受理的普通共同訴訟作為若干起案件分別審理；其二，將第三人之訴從本訴中分離出來作為獨立的案件審理；其三，將同一原告對同一被告提出的幾個訴分開審理；其四，將反訴與本訴分開審理；其五，將不宜合并或者不應合并而又已經合并受理的幾個訴分開審理。三、訴訟請求的放棄、變更和增加（一）訴訟請求的放棄（二）訴訟請求的變更（三）訴訟請求的增加第五節反訴

一、反訴的概念和性質（一）概念

指在已經開始的民事訴訟中，本訴被告向受訴人民法院提出的以本訴原告為被告，旨在抵銷、吞并或排斥本訴訴訟請求的獨立的反請求。

本訴：原告→被告

反訴：

...

←...

（二）性質

是一種獨立的訴，與抗辯、反駁不同。特征：Ａ、當事人訴訟地位的雙重性Ｂ、訴訟請求的獨立性。原告撤回本訴并不影響反訴的存在。但此獨立性又是相對的，因為無本訴便無所謂的反訴。C、反訴目的的對抗性D、反訴的