...........專業..1/11"建立工程法規及相關知識"————核心知識點知識點一建立工程法律體系法的形式〔1〕憲法：全國人大；〔2〕法律：全國人大及其常委會；〔"法〞〕〔3〕行政法規：國務院；〔"條例〞〕〔4〕地方性法規：省人大及其常委會、省會所在的市人大及其常委會、國務院批準的較大的市人大及其常委會；〔"條例〞〕〔5〕部門規章：國務院各部、委、中國人民銀行、審計署〔"方法〞、"規定〞〕〔6〕地方規章：省政府、省會所在的市政府、國務院批準的較大的市政府；〔7〕國際條約法的效力等級〔1〕效力等級：憲法——法律——行政法規——地方性法規——地方政府規章〔2〕上位法優于下位法："平安生產法"優于"平安生產管理條例"〔3〕特別法優于一般法："招標投標法"優于"合同法"〔4〕新法優于舊法："物權法"優于"擔保法"〔5〕特殊情況1〕法律之間對同一事項新的一般規定與舊的特別規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決；2〕行政法規之間對同一事項新的一般規定與舊的特別規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院裁決；3〕地方性法規、規章新的一般規定與舊的特別規定不一致時，由制定機構裁決；4〕地方性法規與部門規章之間對同一事項規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見。國務院認為適用地方性法規的，應當決定在該地方適用地方性法規的規定；認為適用部門規章的，應當提請全國5〕部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時，由國務院裁決。知識點二建立工程代理制度代理的種類：委托代理法定代理指定代理代理行為的設立和終止1、代理行為的設立〔1〕建立工程的承包活動不得委托代理〔制止轉包和肢解分包〕〔2〕取得法定資格方可從事的建立工程代理行為〔如招標代理〕〔3〕委托代理的產生：授權委托書2、建立工程代理行為的終止〔1〕委托代理的終止情形：2/11１〕代理期間屆滿或者代理事務完成；２〕被代理人取消委托或者代理人辭去委托；〔注：委托人和受托人都可以隨時解除合同，但除不可歸責于該當事人外，應賠償損失〕３〕代理人死亡；４〕代理人喪失民事行為能力；５〕作為被代理人或者代理人的法人終止。建立工程代理行為的終止，主要是第〔1〕、〔2〕、〔5〕三種情況。〔2〕法定代理或指定代理的終止情形：１〕被代理人取得或者恢復民事行為能力；２〕被代理人或者代理人死亡；３〕代理人喪失民事行為能力；４〕指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；５〕由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅。注意：被代理人死亡和取得或恢復行為能力委托代理不一定終止代理人和被代理人的權利、義務及法律責任1、轉托代理〔復代理〕責任〔1〕經被代理人的同意：被代理人承當；(2)不經被代理人同意，代理人承當〔例外：緊急情況下，為了保護被代理人的利益時，由被代理人承擔〕。2、無權代理〔1〕無權代理情形：自始未授權；超越代理權；代理權終止〔2〕無權代理責任追認時：被代理人承當〔本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意〕不追認時，行為人承當。3、表見代理〔1〕構成：1〕存在足以使相對人相信行為人有代理權的事實或理由；2〕本人存在過失；3〕相對人為善意〔2〕法律后果：產生有權代理的后果，由本人承當責任4、不當或代理應承當連帶責任〔1〕委托書授權不明：被代理人應當向第三人承當民事責任，代理人負連帶責任。〔2〕代理人和第三人惡意串通：代理人和第三人負連帶責任。〔3〕第三人知道行為人是無權代理：還與行為人實施民事行為給他人造成損害，由第三人和行為人負連帶責任。〔4〕代理事項：代理人知道被委托代理的事項仍然進展代理活動的，或者被代理人知道代理3/11人的代理行為不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。知識點三建立工程物權制度物權，是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權。土地所有權、建立用地使用權和地役權建立用地使用權設立方式：出讓；劃撥。建立用地使用權的流轉、續期和消滅1〕流轉：采書面形式；申請變更登記；"房隨地走〞。2〕續期：宅基地：自動續期；非住宅建立用地：依法辦理。3〕消滅：出讓人及時辦理注銷登記。3、地役權〔1〕地役權是用益物權，一般為有償取得〔2〕采書面形式訂立〔3〕地役權的產生不需要登記〔4〕未登記不能對抗善意第三人。物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護。知識點四建立工程債權制度和知識產權債的發生根據：合同〔最主要、最普遍的根據〕、侵權行為、不當得利、無因管理。專利權、著作權和商標權的授權條件和期限。知識點五建立工程擔保制度在工程建立活動中常見的擔保形式有：預付款支付擔保、投標擔保、履約擔保和工程款支付擔保。擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。保證的方式分為：一般保證和連帶責任保證。當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承當保證責任。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承當保證責任。〔"先訴抗辯權〞〕連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證圍承當保證責任。〞保證擔保的圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。保證人承當保證責任后，有權向債務人追償。保證期間〔1〕一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月要求保證人承當保證責任。〔2〕保證期間的合同變更4/111〕主債權轉讓：保證人在原保證擔保的圍繼續承當保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。2〕主債務轉讓：應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承當保證責任。債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承當保證責任。〔注：依"擔保法解釋"，保證人仍應在原擔保圍承當責任。〕保證合同另有約定的，按照約定。不得抵押的財產：〔1〕土地所有權；〔2〕集體土地使用權；〔3〕事業單位、社會團體的公益設施；〔4〕權屬不明或有爭議的財產；〔5〕依法被查封、扣押、監管的財產抵押清償的順位〔1〕登記生效時：依登記先后；順序一樣時，按比例清償；〔2〕登記對抗時：已登記的優先于未登記；都未登記的，依合同成立先后〔四〕質權知識點六建立工程施工許可制度施工許可證的適用圍：需要辦理和不需要辦理施工許可的圍。申請施工許可證的條件：1、已經辦理該建筑工程用地批準手續；2、在城市規劃區的建筑工程，已經取得規劃許可證；〔注意建立用地規劃許可證與建立工程規劃許可證的區別〕3、需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；4、已經確定建筑施工企業；5、有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料；〔施工圖設計文件已經按規定進展了審查〕6、有保證工程質量和平安的具體措施；〔按照規定應該委托監理的工程已委托監理〕7、建立資金已經落實；〔建立工期缺乏一年的，落實工程合同價的50%，超過一年的為30%〕8、法律、行政法規規定的其他條件。〔如公安機關的消防審核〕延期開工、核驗和重新辦理批準的規定：注意各個時間點的記憶知識點七施工企業從業資格制度企業資質的法定條件和等級：特級：注冊資本3億元以上，凈資產3.6億元以上；一級：注冊資本5000萬元以上，凈資產6000萬元以上；二級：注冊資本2000萬元以上，凈資產2500萬元以上。總承包：每個資質類別劃分3至4個資質等級，即特級、一級、二級或特級、一級至三級。施工企業資質證書的申請、延續和變更〔時間點〕1、資質證書有效期為5年；期滿前60日辦理延續手續；延續期也是5年。5/112、工商變更手續后30日辦理資質證書變更手續。3、合并、分立、改制的資質辦理〔1〕合并：可承繼合并前各方中較高的資質等級。〔2〕分立：根據實際到達的資質條件核定。〔3〕改制：改制后不符合標準的，按實際到達的資質標準重新核定；資質條件不發生變化的，按申請資質證書變更辦理。制止無資質或越級承攬工程的規定1、制止無資質承攬工程2、制止越級承攬工程〔1〕聯合承包：同專業應"就低不就高〞〔2〕分包：制止擴大勞務分包3、制止以他企業或他企業以本企業名義承攬工程知識點八建造師注冊執業制度建立師的注冊〔初始注冊、變更注冊、增項注冊等〕條件和年限、建造師職業圍容。不予注冊的情形〔1〕不具備完全民事行為能力；〔2〕申請在兩個或兩個以上單位注冊；〔3〕未到達注冊建造師繼續教育要求；〔4〕受到刑事處分，刑事處分尚未執行完畢；〔5〕因執業活動受到刑事處分，自刑事處分執行完畢之日起至申請注冊之日止不滿5年；〔6〕因前款規定以外的原因受到刑事處分，自刑事處分執行完畢之日起至申請注冊之日止不滿3年；〔7〕被撤消注冊證書，自處分決定之日起至申請注冊之日止不滿2年；〔8〕在申請注冊之日前3年擔任工程經理期間，所負責工程發生過重大質量和平安事故；〔9〕申請人的聘用單位不符合注冊單位要求；〔10〕年齡超過65周歲；〔11〕法律、法規規定不予注冊的其他情形。知識點九建立工程招標投標制度〔知識點瑣碎〕必須招標的圍、規模和招標方式必須招標的工程圍、必須招標工程的規模標準、可以不進展招標的工程建立工程三個方面的容要掌握。招標方式：公開招標和邀請招標。招標根本程序：落實招標條件、委托招標代理機構、編制招標文件、發布招標公告或投標邀請書、資格審查〔資格預審和資格后審〕、開標、評標、中標。每個流程的詳細規定容、時間節點結實掌握。6/11制止肢解發包的規定。投標文件〔要求、編制、時間點〕與投標保證金：〔1〕投標保證金的形式：除現金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現金支票。〔2〕投標保證金的額度：投標保證金一般不得超過投標總價的2%。〔3〕投標保證金的退還：與中標人簽訂合同后5個工作日。〔4〕投標保證金的沒收情形：投標人在投標有效期撤回其投標文件；中標未能在規定期限提交履約保證金或簽署合同協議。〔5〕沒收投標保證金是承當締約過失責任〔6〕不按招標文件要求提交投標保證金的后果：作廢標處理。制止投標人實施不正當競爭行為的規定〔各種情形的容〕：投標人相互串通投標的情形視為投標人相互串通投標的情形〔"條例"規定〕招標人與投標人串通投標的情形弄虛作假騙取中標的情形以向招標人或者評委會成員行賄的手段謀取中標以低于本錢的報價競標聯合體投標聯合體各方資質條件、聯合體共同投標協議及其連帶責任、聯合體中標〔法定條件〕。知識點十建立工程承包制度總承包方式：〔1〕設計采購施工〔EPC〕\交鑰匙總承包〔2〕設計—施工總承包〔D-B〕〔3〕設計—采購總承包〔E-P〕〔4〕采購—施工總承包〔P-C〕總承包的資質管理、總承包單位的責任〔約定責任和法定責任〕、共同承包的責任。建立工程分包的規定：施工總承包企業的分包、專業承包企業的分包、對分包單位的認可、制止分包、總承包單位與分包單位的連帶責任。知識點十一建立工程合同制度〔知識點瑣碎〕合同的法律特征和訂立原那么〔平等原那么、自愿原那么、公平原那么、老實信用原那么、合法原那么〕合同的分類〔容〕：有名合同與無名合同；雙務合同與單務合同；諾成合同和實踐合同；要式合同與不要式合同；有償合同與無償合同；主合同和從合同。合同的要約與承諾〔二者的區別記憶〕。建立工程工期：工期順延和竣工日期工程價款結算爭議的規定及索賠損失規定：〔容〕7/11無效合同〔類型、條款〕和效力待定合同〔類型〕二者的區別。合同的履行、變更、轉讓和終止〔各容的詳細點〕違約責任及違約責任的免除〔相關規定〕。知識點十二勞動合同及勞動關系制度、相關合同勞動合同訂立的規定〔訂立的考前須知〕、根本條款。勞動合同的履行、變更、解除和終止相關規定。合法用工方式與用工模式的規定〔勞務派遣、勞動保護的規定<時間、衛生、特殊人群、保險和福利>〕。承攬合同的法律規定、買賣合同的法律規定〔標的物、孳息〕、借款合同的法律規定、租賃合同的法律規定、融資租賃合同的法律規定、運輸合同的法律規定、倉儲合同的法律規定、委托合同的法律規定。知識點十三施工平安生產許可證制度申請領取平安生產許可證的條件〔與申請施工許可證的條件比擬〕、平安生產許可證的有效期和政府監管的規定〔有效期〕。施工平安生產責任〔平安生產管理人員的配備〕和平安生產教育培訓制度。施工總承包和分包單位的平安生產責任、施工管理人員、作業人員平安生產教育培訓的規定。知識點十四施工現場平安防護制度和事故處理編制平安技術措施、專項施工方案和平安技術交底的規定。生產平安事故的等級劃分：1、特別重大事故：30人以上死亡，或100人以上重傷；或1億元以上直接經濟損失；2、重大事故：10人以上30人以下死亡，或50人以上100人以下重傷，或5000萬元以上1億元以下直接經濟損失。3、較大事故：3人以上10人以下死亡，或10人以上50人以下重傷，或1000萬元以上5000萬元以下直接經濟損失。4、一般事故：3人以下死亡，或10人以下重傷，或1000萬元以下直接經濟損失。施工生產平安事故應急救援預案的規定和相應措施規定。知識點十五建立單位和相關單位的建立工程平安責任制度建立單位的平安責任：向施工單位提供資料、依法履行合同、提供平安生產費用、不得推銷劣質材料設備、提供平安施工措施資料、依法實施裝修工程和撤除工程。工程監理、檢驗檢測單位相關的平安責任：〔1〕工程監理單位應當審查施工組織設計中的平安技術措施或者專項施工方案是否符合工程建立強制性標準。〔2〕工程監理單位在實施監理過程中，發現存在平安事故隱患時1〕應當要求施工單位整改；2〕情況嚴重的，應當要求施工單位暫時停頓施工，并及時報告建立單位。3〕施工單位拒不整改或者不停頓施工的，應當及時向有關主管部門報告。8/11〔3〕工程監理單位和監理工程師應當按照法律、法規和工程建立強制性標準實施監理。2、設備檢驗檢測單位的平安責任檢驗檢測機構對檢測合格的施工起重機械和整體提升腳手架、模板等自升式架設設施，應當出具平安合格證明文件，并對檢測結果負責。政府部門平安監視管理的相關規定。知識點十六施工單位、建立單位的質量責任和義務對施工質量負責和總分包單位的質量責任：依法承攬工程的責任、建立質量保證體系的責任、總分包單位保證工程質量的責任。按照工程設計圖紙和施工技術標準施工的規定。對建筑材料、設備進展檢驗檢測的責任：見證取樣的責任、工程質量檢測單位的資質和檢測規定。建立單位及相關單位的質量責任和義務〔必須實施工程監理〕、工程監理單位相關的質量責任和義務、政府部門工程質量監視管理的相關規定知識點十七建立工程竣工驗收和保修制度竣工驗收的主體和法定條件；施工單位應提交的檔案資料；規劃、消防、節能、環保等驗收的規定；竣工結算、質量爭議的規定；竣工驗收報告備案的規定。〔細節性知識點容〕質量保修書和最低保修期限的規定：最低保修期限〔1〕根底設施工程、房屋建筑的地基根底工程和主體構造工程，為設計文件規定的該工程的合理使用年限；〔2〕屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；〔3〕供熱與供冷系統，為2個采暖期、供冷期；〔4〕電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年。建立工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算上述保修圍屬于法律強制性規定。發承包雙方約定的保修期限不得低于條例規定的期限，但可以延長。質量責任的損失賠償和建立工程質量保證金〔1〕缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發、承包雙方在合同中約定。〔2〕缺陷責任期從工程通過竣〔交〕工驗收之日起計。由于承包人原因導致工程無法按規定期限進展竣〔交〕工驗收的，缺陷責任期從實際通過竣〔交〕工驗收之日起計。由于發包人原因導致工程無法按規定期限進展竣〔交〕工驗收的，在承包人提交竣〔交〕工驗收報告90天后，工程自動進入缺陷責任期。〔3〕發包人應當在招標文件中明確保證金留、返還等容。〔4〕全部或局部使用政府投資的建立工程，按工程價款結算總額5%左右的比例預留保證金。知識點十八民事訴訟制度民事訴訟的法院管轄：級別管轄、地域管轄〔各類管轄容〕。民事訴訟當事人和代理人規定。9/11民事訴訟證據的種類、保全和應用〔證據的種類、證據的保全、證據的應用〕。民事訴訟時效的規定訴訟時效的種類〔1〕普通訴訟時效：2年〔主觀起算時間：知道或應當知道權利被侵害之日〕。〔2〕短期訴訟時效：1年情形：身體受到傷害要求賠償的〔產品責任除外〕；延付或拒付租金的；出售質量不合格的商品未聲明的；存放財物被喪失或損毀的。〔３〕特殊訴訟時效：依照特別法規定：涉外合同期間為4年；海上貨物運輸向承運人要求賠償時效期間為1年。〔4〕最長保護期：20年〔客觀起算時間：權利被侵害之日〕。訴訟時效的中止與中斷〔１〕中止中止發生時間：在訴訟時效期間的最后六個月。中止事由：因不可抗力或者其他障礙〔客觀原因〕。訴訟時效期間的計算：繼續計算。〔２〕中斷中斷事由：提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務訴訟時效期間的計算：重新計算。民事訴訟的審判程序1、一審程序：起訴、審查與受理、審理前的準備、開庭審理、法庭辯論、合議庭評議和宣判。2、第二審程序：上訴提起和受理、上訴的審理、對上訴案件的裁判審判監視程序〔1〕審判監視程序不是獨立審級，也不是案件審理的必經程序。〔2〕審判監視程序的提起1〕人民法院提起再審的程序：各級法院院長對本院已生效的判決、裁定；最高法院對地方各級法院已生效的判決、裁定；上級法院對下級法院已生效的判決裁定。再審的裁定中同時寫明中止原判決、裁定的執行。2〕當事人申請再審的程序①當事人申請再審的條件當事人申請不一定引起審判監視程序。對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，法院應當再審。注意申請再審期間不停頓判決、裁定的執行。10/11②當事人可以申請再審的時間在判決、裁定發生法律效力后二年提出；在判決、裁定發生法律效力后二年后，據以作出判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發現審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，應當自知道或者應當知道有違規行為之日起三個月提出。民事訴訟的執行程序1、執行根據法院制作的發生法律效力的民事判決、裁定以及生效的調解書；仲裁機構制作的依法由人民法院執行的仲裁裁決書、生效的仲裁調解書；公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書等。2、執行案件的管轄由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執行的財產所在地人民法院執行。3、執行的程序〔1〕申請申請執行的期限為兩年。〔2〕執行提交執行的案件有：具有交付贍養費、撫養費、醫藥費等容的案件；具有財產執行容的刑事判決書；審判人員認為涉及國家、集體或公民重大利益的案件。〔3〕再申請人民法院自收到