xx隧道

項目投資協議

政府各種金融機構各種投資者項目股東(股本金)項目承辦人項目公司保險公司總承包商設計咨詢公司承包商供應商項目用戶發行債券各種基金商業銀行出口信貸債權人(貸款)經營開發公司疑問機構(財務\律師)各綜合開發公司組建項目公司特許權協議BOT項目政府部門項目選擇階段項目準備階段項目評估階段項目談判階段私營部門前評估階段項目談判階段項目建設階段項目經營階段項目移交階段BOT項目運作程序項目設計項目移交償還債務股份分紅主要合同談判簽字1.股東協議2.特許協議3.融資協議項目運營成立項目公司1.申請項目公司2.提出項目公司的可行性報告3.簽定股東協議和公司章程4.政府批準的工商和稅務登記項目發起人組織投標1.申請投標2.提出融資方案,取得金融機構認可3.提交技術和金融可行性分析4.提出BOT項目的全面實施方案BOT項目招標1.資格預審2.投標3.評標4.通知中標政府1.確定BOT項目2.頒布BOT特許協議意向3.招標合同參與方合同談判簽字1.總承包合同(EPC合同)2.經營管理合同3.保險合同4.咨詢監理顧問合同5.需獨立簽定的供應合同6.其他各種協議項目建設綜合性開發建設綜合服務項目政府主管部門BOT項目承辦公司股東銀行與財團工程設計公司建筑總承包經營總承包設計合同建筑合同經營合同資本金股息紅利還貸貸款BOT項目公司政府主管部門BOT項目承辦公司股東銀行與財團工程設計公司建筑總承包經營總承包設計合同建筑合同經營合同資本金股息紅利還貸貸款BOT項目公司需要約定的法律問題1.雙方的權利義務,特別是政府方的保證2.關于項目資產的所有權的問題3.項目運行過程中的風險風擔與管理協議目錄一、特許第1條用語定義第2條特許第3條先決條件二、項目建設第4條工程第5條項目公司第6條設計第7條基礎設施建設第8條調試第9條完工延誤

三、項目的運行和維護第10條運行和維護四、所有權的轉讓第11條項目的移交五、各當事方的一般義務第12條A的一般義務第13條B的一般義務

第14條A和B共有的義務和權利第15條責任和賠償六、爭端的解決第16條爭端的解決七、其他第17條雜項規定五、各當事方的一般義務

寧波市人民政府（下稱A）

上海隧道工程有限公司（下稱B）

A的一般義務

遵守法律和條例A任何時候都應遵守有關法律、條例和法令的規定，不做違法行為。法律和條例的變動。如果在本協定之日以后適用于本項目的法律、條例和法令或與任何核準有關的任何物質條件發生了對B權利和義務有著重大不良影響的變動，B可以書面通知形式要求對本協定條件進行調整，以使B處于與其在這類變動前所處經濟地位基本相同的地位，B應在根據本條規定提出的任何通知中適當詳細地表明這類變動所造成的費用增長情況以及B建議如何應付這類變動的意見。如果本條適用的任何支出的增長中包括資本支出，公司應在本項目的經濟壽命期間努力為這一支出融資。B不得根據本條歸定就隧道在而合理和謹慎運營狀況下本來不會產生的費用提出任何賠償要求。A的一般義務納稅優惠A應確保B就其在實施本協定方面可能應納的相關稅款享受稅法和條例規定所許可的最大限度的納稅優惠權利。稅法和條例的變動應允許B利用有利于B的稅法和條例的一切變動。如果本協定簽署后發生的稅法和條例變動減少或取消了第12.3條所述納稅優惠待遇或大大增加了B的負擔，應給予B以適當的補償。這類補償的確切性質和方法應由當事方相互協議確定。必要核準、許可和授權一覽表A應向B提供隧道建設、運營和維護所需要的一切核準、許可和授權一覽表。A的一般義務協助取得核準、許可和授權A應盡其最大努力協助B取得一切核準、許可和授權。在適用的規章制定規定可行的范圍內，A還應盡其最大努力協助協調這類批準、許可和授權的過程，并減少B在取得或延長核準、許可和授權方面須與其進行交涉的不同機構的數目。A根據本條規定所承擔的協助B的義務不應免除本協定所規定的B所應取得必要的核準、許可和授權的義務。不予干涉在接受本協定規定的管束的前提下，A不得干涉素到的建設、運營和維護工作，但出于保護公共健康、安全和履行其法定職責需要時除外。在B提出要求的情況下，A應作出最大努力減少第三方可能對項目的任何干涉。A的一般義務一、不競爭保證

A承諾在同一地區不設立和不批準設立過多的同類項目，以避免過度競爭引起經營收益下降而影響投資回報

二、經營期保證。1.經營期內：BOT項目的經營期限在特許協議中約定，確定以后，政府必須保證項目公司在經營期內享有合法經營權，不得以不正當理由提前收回，即使有正當、合理的理由對項目實行征收和國有化，也應進行公平的補償。（在合同中作出明確規定如何計算補償，如約定一個“接管價”。）2.政府提前收回項目時我認為應該采用合同法中違約賠償的概念，合同約定：“一方違約，應向守約方賠償損失，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失。包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預期見到或者應當預見到的因違反合同可以造成的損失?！币虼苏粢圆徽數睦碛商崆笆栈貞袚`約責任。A的一般義務三、高質量后勤服務保證A應保證提供建設項目所需用地，保證項目用電，以合理價格提供某些在公開市場不能自由采購的或由政府調控的原材料和能源。四依法行政A保證不會不合理地拖延或拒發許可證、批文等。

五、保護知識產權和其它秘密信息A保證其在項目設立、建設、營運過程中有獲得的有關知識產權、技術訣竅和其他秘密信息，嚴加保密并采取積極措施加以保護。第12條A的一般義務六、收益保證

當出現:1.隧道過路費實際收入低于設計收費額時；2.當項目公司遇到不可抗拒的政策變化（包括法律變化）；3.當價格指數高于預測值時；4.當增加稅收時；

六、收益保證5.當A部門造成對隧道有直接影響的行為或過失的情況，致使工程造價上升和經營成本提高，而導致原定的設計收費不能達到歸還貸款、股東分紅和B自身贏利指標時：A將給予B以補償,其具體計算公式是：A支付補償金額=(過路費*設計交通量*加權價格指數)-(隧道實際過路費+過橋費托收費用),其補償金額實行滾動式按月結算.在一些特定情況下,隧道沒有按期開通或在投入運行后因管理原因導致隧道連續關閉7天,或運行成本節約等,A將扣減B支付的費用,超過設計的收費額項目公司要上交給A。B的一般義務

遵守法律和條例B應始終遵守一切有關法律、條例和法令。B應經常取得與適用于項目的已公布的法律、條例和法令有關的一切必要的資料。法律和條例的變動如果在本協定之日后法律、條例和法令發生了大大有利于B的變動，A可以書面通知形式要求對本協定條件進行調整，以使B處于與其在這類變動前所處經濟地位基本相同的地位。B的一般義務所有權的變動和股份轉讓的限制B應將其所有權的任何變動情況迅速通知A。B應在其公司章程中作出適當規定，以確保在公司所有股票上標有適當的標記，使未來購買者注意到這類股份的限制；對于不符合這類限制規定的任何股份轉讓，公司不應予以注冊或使其生效。公司任何持股人均不得在尚未達到本第14.1條規定前的任何時候轉讓為其所有的任何股份。公司任何持股人均不得在完工日后六年期間內轉讓其持有的任何股份，但下列情況除外：1.法律或法院、法庭或主管機構命令要求的轉讓；2.因根據B及其貸款人、承包商或供應商之間的協議對任何股份安排或實施的物權擔保而出現的轉讓；3.A已事先給予書面核準的轉讓，對該項核準不得無理扣留，而且應將其視為已經給予，除非在A受到有關方面請求30天內以書面形式否定該項核準。B的一般義務安全標準。公司應遵守以下文件中所列出的安全標準：本協定；現行立法、條例和法令；本協定以日以后生效的針對其類型類似本項目的各種項目的已獲普遍接受的安全標準，但以遵守此類標準和管理并不嚴重影響公司利益為限。環境保護B應保持現場免受環境污染，保護現場和周圍的環境，并應采取一切合理措施在隧道建設、運營和維護期間預防或最大限度地減少對設施、建筑物的干擾。核準、許可和授權在受本協定規定管束的前提下，B應自費取得和保存為項目建設、運營和維護所需和要求以或可能以公司名義取得的一切核準、許可和授權。項目文件的協調B應確保一切項目文件、融資文件、公司持股人間的任何協議、公司章程和與項目有關的各種保單同本協定各項規定保持一致。稅款和費用B應根據法律規定繳納一切稅款和費用，其中包括但不僅限于B應付的所得稅和公司稅。保險B應負責基礎設施建造或運行所要求的保險，自費取得項目所要求的保險并使其在生效日至完工日期間保持有效；B應向A提供保單和有關保險費付款憑證的副本。B的一稻般義務A的物權梨擔保在財務交許割時，B諷應授予A擁以對本協深定和其他典項目文件盟中所規定壺的一切公沾司權利、她所有權和食權益的物疤權擔保，陸以作為B滾履行本協籍定所規定雁義務的保凳證，并應膛授予A以朵根據適用相法律完成掘和行使這鉗種物權擔裙保所需的雅其他權利蓮。這種物揉權擔保必蓄須有貸款柴人的核準城，并應僅福從屬于根溫據融資文粉件向貸款糾人提供的抹物權擔保屆。關于項目枯資產的所肺有權的稅問題許多人認討為政府對宜BOT項誘目基礎設灣施擁有所致有權，包沾括在專營期穗間的項目堪財產，這爺些財產構纖成基礎設槽施的一部扛分，而項星目公司滑僅僅擁諸有經營塵權。由蒸于BO戶T項目摩本屬政咱府公營項目，而擁且涉及社勾會公共利慘益，政府相保留對項恩目資產的艱所有權似有理席和必要，鳳但法律上淺和實踐中宅會遇到很煤多難題。第一，遣項目資耍產是項耽目公司唉運用投悠資者投睬入的資趕金和商嬌業借款購買或婦建造而形賭成，股東掉的投資和屋項目公司孔的借款在薦法律上均屬卸項目公秀司資產條，運用搏這些資下產購買碎或建造屠的實物慣資產也屬于公院司的資產宴。如果說櫻所有權屬的于政府，腐與法理不劍符。項目公司仔應該擁有盲項目資產胡所有權第二，項目因公司在翻其特許呆經營期鉆間，自耕負盈虧仰，其對使外承擔的責任畏是以其別擁有的早財產承培擔有限偷責任，易其財產欲主要是德項目資產。液若項目便公司對妹項目資姐產沒有愧所有權劍，如果威收益不通足，項目河公司如叛何承擔襪其對外供責任？第三，BO姐T項目埋的重要扣特征之削一是資逗金大部閃分來源期于融資返貸款，貸款躁額甚至高蔬達總投資禾額的75送%，融資掛銀行通常插要求以項目的鍵所有財偽產作擔臨保。對徐于項目鼠公司，諷如果歸守還貸款融責任僅限于現權金資產及運其形成收軟益，實物向資產不屬銳于項目公灣司所有，沒有擴任何項目變資產作擔喝保，融資眉必難成功靠。因此，宮我們認罪為，不摩宜一概蝦認定項嶺目公司世對項目慌資產只吐有經營蹈權，而魂沒有所凈有權。照當然，派項目公溜司擁有里的財產與所有權筒不是一祝種完全積的所有嫂權，項探目公司量在專營墓期間，乞在運用謠財產所盆有權時緣瑞，要受苗到許多殖限制，斃如不得脫轉讓、叢變賣、覽遺棄，幫除可抵兵押給融貌資銀行乒外，不慕得抵押項給他人哈，而且老抵押期大限不得額超過特粥許期等朗等。BOT風詠險承擔BOT項歌目風險主乞要包括信透用風險、產融資風險句、政治風杜險、市場風險吵、不可懷抗力風壁險等BOT項桂目一般采汁用有限追骨索項目融日資形式籌尼集資金，范資金的大部分都貍將通過銀銅行貸款獲避得，這種耍融資僅以饒項目本身興作為抵押，其尤運營期的愧現金流量尚是正常償繼還債務的斧唯一保證歇，所以為使B爸OT項目艙融資成功覺，必須有誘令銀行滿頭意的風險池分擔方式。從漂銀行的芹角度，巴只有項借目的參勢與各方母充分承掃擔了項渾目風險，將敏銀行的斬風險降亭低到可睛以承受植的程度牽，銀行糞才會提度供貸款。因此涂BOT項填目融資的徒關鍵在于嗽風險的合舅理分擔。風險分擔答與管理風險管榜理與分忽擔的一塘般原則訂是，在權參與項乘目活動進的過程顧中，誰緞最有能趨力控制佳該項風散險，且陰能產生色最好的尾整體效河益，則詳將該風愛險分配蘇給誰必須注意擁如下原則抽：（1）我確定關鍵買風險因素尤；（2）約各方的風跌險承擔能攏力；（3）著風險庸在誰的仁控制范娛圍內；（4）煎由誰處理哲風險對整屋個項目最呆經濟有效拆；（5）揪誰可蚊以享有腔處理風黃險的最養大收益捕；（6）爐若風革險發生鼓，損失喇將由誰徹負責。不可抗宇力風險牢分析及歸防范粉（雙方王都不能蘇控制的句風險）不可抗或力風險濁是指項形目的參左與方不騾能預見義且無法號克服及極避免的繪事件給康項目造欲成損害蘇或毀滅痛的風險招。不可喂抗力中濕包括火匪山爆發企、地震音、洪水貧、雷擊爪、戰爭敘等。對擦于不可陡抗力風蕩險無法捐由任何獄一方的修參與者閃承擔和翼控制，款其結果內也不能融預料。不可抗憐力造成尚的損失涌大致可溫分為直酷接后果蚊和間接省后果。1.直昂接后果五是指對言項目設也施本身南所造成宰的損失發．2.間孕接后果茫是指項掩目設施托喪失功槐能而導雹致的收還益損失兩。就兩種板后果比愧較而言久，1.直濕接損失謊可以通尊過參加爪保險而患分散、栗轉移風及險。2.間高接損失獲，只能仔由投資醫者與政勇府來分響擔損失叉。如在里合同中寨約定由晌投資這睜與政府趨各承擔肌相應損怖失。不可抗腎力風險南承擔因不可國抗力情纖況暫停困履約：各當事嶺方均應夠有權暫裕停履行蛾其根據萌本協定份所承擔輩的義務折，但僅內以這類甩履約受鹿到超出雹其控制運的情況悅如天災甘等不可砍抗力情紗況為限占，該條荒中所述獵情況只湖有在宣呀稱受到額不可抗剪力情況庭影響的堪當事方約在協定褲訂立時見不能在粱合理范文圍內預拜見到這陸種情況乳或不能喂在合理反范圍內企避免或港克服這彈種情況頸或后果鍵時才構盯成暫停僑權。宣薦稱遇到俱不可抗茅力情況氣的當事清方應在殃不可抗梢力情況吼下不再看存在后波盡快恢肅復對其易根據本絲式協定所隆承擔的市義務的詠履行。不可抗罰力風險毀承擔程序：宣稱兇受到不仗可抗力譯情況影座響的當純事方應釣立即以殼書面形維式向另管一當事約方發出申通知并治說明這鏟種不可堂抗力情旨況所造煮成影響接的詳細焰情況，宰包括這李種不可俱抗力發共生的日嚴期和估謎計停止堵的日期酸及其對餓當事方慈根據本哨協定所付承擔的智義務的欣影響。費用、延絲式長期限：在發巴生不可券抗力的協情況下保，各當念事方都弟應負責毫因發生獨不可抗酷力情況搜下所造畝成的費自用。本腹協定為論履行某筐項義務鞠而規定晨的任何壟時間期肉限應適高當延長勞一段與稠不可抗殼力情況毫對義務午旅行產賴生影響猶的期間迷相當的漢期限。不可抗蝕力風險獻承擔損壞和隧遭道維修：如果某戲一不可旗抗力情句況對建繩設工程踢或隧道她造成了拼大大損悄害B履想行根據駝本協定婦所承擔循義務的因能力的川重大損睜壞，而缸且這種圣損壞未哈為保險妻所包括導或可得肅到的保撥險收益曉不及對喉這種損鞠壞進行盯維修所屬需費用沿總額的繭百分之副四十，炭則除非野未予承苗保系B蹲未能根慨據本協震定規定撕投保所灘致，否疊則B在拿雙方就津隧道建揀設的完腸工或維骨護的條勺件達成育協議以女前沒有土義務完理成隧道優的建設芹或對其誤進行維智修。除影非這類貨協議可愚在合理槍的范圍災內期待散確保B籠投資的果經濟收毛益能基進本得到后保證并撤且不致秋受到重牲大影響朱，否則兆B沒有悼義務接穿受任何擾此類協損議。在悠發生這燙種不可匯抗力情尺況時，皮各方應紫迅速開校展討論扭，以期裕達成此脫種協議災。不可抗力忙風險承擔因不可抗明力情況終辭止：如果任豪何不可去抗力情沙況妨礙婆或阻止膜某一當詳事方履艷約的時伸間長于繼自這種踏不可抗各力情況蝦發生之機日起6慚0則各當當事方獲應通過丑協商決贏定繼續葡履行本碧協定的踩條件或名經相互咽議定終抵止協定斃。如果礙在自這胸種不可訓抗力情耳況發生胞之日起汽90各患當事方通不能就脂這類條訊件達成寺一致意款見或不糠能經相銷互議定豬終止協糾定，則妹任何當沈事方均割可通過物向對方捉發出書蘆面通知夸而終止鋸協定。協商和減救輕影響的課義務：受不可楊抗力情賠況影響鉗的當事頃方應作信出適當哥的努力平減輕不究可抗力選情況所夕造成的杠影響，垮包括根司據這類而措施可還能的效趨果支付省適當的勻款額。帳各當事嫌方應士彼此協嶺商，以斬確定為探