建設工程合同管理實務馬小良第1頁/共40頁21建設合同要點1.1合同的定義1.2合同的要素1.3要約邀請2各種工程采購模式的合同特點2.1中國的采購模式2.2國際的采購模式2.3應用實例3

2007版標準施工招標文件與國際合同的解讀第2頁/共40頁3合同是什么？

第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

《中華人民共和國合同法》第3頁/共40頁4合同是平等主體之間的民事法律關系

政府依法維護經濟秩序的管理活動，屬于行政關系，不適用合同法；法人、其他組織內部的管理活動，是管理與被管理之間的關系，也不適用合同法。……工廠車間內的生產責任制，是企業的一種管理措施，不適用合同法。

《中華人民共和國合同法講話》

全國人大常委會法制工作委員會主任顧昂然第4頁/共40頁5合同的通俗解釋合同是聯接雙方的紐帶。第5頁/共40頁6馬小良信箱ma_olpc@SHELL的項目管理提出的概念是：CONTRACTCUSTOMERCONTRACTOR第6頁/共40頁7第7頁/共40頁8

各國的合同法都圍繞著要約和承諾做文章。第8頁/共40頁9

要約的概念

第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：（一）內容具體確定；（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

《中華人民共和國合同法》

意思表示是把內心旨在發生一定效果的意思對外表示出來的行為。

第9頁/共40頁10協議Agreement要約Offer承諾Acceptance傳統觀點認為一份協議的成立必須是對一個有效要約和與此要約相對應的承諾的認可。Thetraditionalviewthatanagreementrequirestheidentificationofavalidofferandavalidacceptanceofthatoffer.＜合同法＞張素華譯武漢大學出版社第10頁/共40頁11

要約邀請的概念

第十五條要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。

《中華人民共和國合同法》

要約邀請是當事人訂立合同的預備行為。行為人在法律上一般無需承擔責任。

第11頁/共40頁12開發商的售樓書是要約邀請還是要約？

售樓書是不是合同的組成部分？售樓書規定用進口電梯，結果用了國產電梯。可以不可以訴訟？結果如何？第12頁/共40頁13

1.1.4時間

基準日期:指投標書截止日期前28天的日期。《標準施工招標文件》P67第13頁/共40頁14

FIDIC合同中基準日期的使用

“基準日期”系指遞交投標書截止日期前28天的日期。4.10在基準日期前將現場數據交付承包商。13.7基準日期后法律的改變,可索賠。13.8基準日期是成本指數的依據。14.15采用基準日期的匯率.18.2基準日期后一年內必須投保。

專用條件規定“基準日期”可規定為某一特定日歷日期。第14頁/共40頁15FIDIC施工合同中主要事項的典型順序頒發招標文件28天提交投標書28天內4.2發出履約擔保書承包商造成的延誤9.1竣工試驗21天內最多2年基準日期頒發中標函8.1開工日期8.2竣工時間10.1頒發接收證書缺陷通知期限11缺陷通知修補缺陷11.9頒發履約證書4.2歸還履約擔保函1竣工時間（在投標書附錄中）用天數表示，加上8.4款規定的延長期。2為了表示事項的順序，上圖按承包商未能遵守8.2款為例。3缺陷通知期限（在投標書附錄中）用天數表示，加上11.3款規定的延長期。投標期限42天內第15頁/共40頁16ItemNo.DescriptionUnitNominalQuantityRate*OverheadAmountLaborMaterialCementSteelbar

EquipmentTotalDayworkSchedulerateofholdinguprateofwork

第16頁/共40頁17討論

下列合同文本文字的使用，哪一種是不能接受的？只寫中文文本只寫英文文本寫中、英文文本，以中文為主寫中、英文文本，以英文為主寫中、英文文本，兩種文本具有同等效力第17頁/共40頁18討論

中國的合同法是否規定在中國一定要用中文？是否規定一定要以中文為主導文字？第18頁/共40頁19津監理C1

監理工作聯系單

編號：施工單位寫這張單比較好!第19頁/共40頁20指定分包商

應不應該有指定分包商？第20頁/共40頁21政府投資管理部門總包代表業主指定供應商指定分包方業主顧問業主前期工作設計監理分包單位設計+施工+指定供應商、分包方+前期工作

案例第21頁/共40頁22

10.1合同進度計劃承包人應按專用合同條款約定的內容和期限,編制詳細的施工進度計劃和施工方案說明報送監理人。監理人應在專用合同條款約定的期限內批復或提出修改意見,否則該進度計劃視為已得到批準。《標準施工招標文件》指南P94什么樣的施工計劃？網絡圖還是橫道圖？第22頁/共40頁2311.開工和竣工11.1開工

11.1.1監理人應在開工日期7天前向承包人發出開工通知。監理人在發出開工通知前應獲得發包人同意。工期自監理發出的開工通知中載明的開工日期起計算。承包人應在開工日期后盡快施工。

《標準施工招標文件》指南P95

中標后，發包人一直不發開工通知怎么辦？第23頁/共40頁24C2

工程變更單工程名稱：編號：簽發日期：這張變更單是很危險的！第24頁/共40頁25FULLARTON工程變更單項目名稱：編號：簽發日期：案例第25頁/共40頁26

用降低工作效率的代價耒換取工作質量的提高。

---GRAHME案例第26頁/共40頁27A5

工程款支付申請單工程名稱：編號：簽發日期：第27頁/共40頁28ContractSum合同總額：Variation變更:Addition增加

Omission減少AdjustedContractSum調整后合同總額

。ValueofWorksExecuted累計完成合同費用MaterialsonSite現場材料費VariationExecuted完成的變更:Addition增加

Omission減少GrossValueExecuted累計完成總費用LessRetention扣保留金LessPreviousPayment扣已付款ThisPayment本期付款。第28頁/共40頁29ThisPayment

(fromabove)本期付款（按上數）：LessDeduction(asattached)扣費用扣除單費用：BalanceDue本期實際付款：。(CumulativeAmountDeducted)累計扣除費用：

PreparedBy準備：

CertifiedBy確認:Date日期：Date日期:。RecommendedBy復核：ApprovedBy批準:Date日期：Date日期:第29頁/共40頁30風險風險種類保險方保險條件建筑工程發包人自有人員第三人人員生命財產運至施工場地的材料和待安裝設備建筑工程一切險，及其擴展條款雇主責任險公眾責任險財產險雇主責任險財產險雇主責任險財產險發包人也可委托承包人辦理承包人分包人自定承包人自有人員生命財產和施工機械設備分包人自有人員生命財產和施工機械設備第30頁/共40頁31風險風險種類保險方保險條件戰爭、國內叛亂、國內小范圍混亂、戰爭軍火污染、飛行裝置、合同規定外雇主占有的永久部分、雇主的設計、承包商不可預見的自然力的作用建筑工程一切險，及其擴展條款、財產險、公眾責任險雇主責任險、財產險應投保人負責辦理并保持相關條款中規定的保險。除非在專有條款中另有規定，應投保人是承包商。聯名投保承包商工程、生產設備、材料和承包商文件投保金額不低于全部復原的費用。對承包商設備投保。投保金額不低于全部重置價值。

雇主自留風險其它風險承包商人員（包括雇主人員）發包人第31頁/共40頁32風險風險種類保險方保險條件戰爭、國內叛亂、國內小范圍混亂、戰爭軍火污染、飛行裝置、合同規定外雇主占有的永久部分、雇主的設計、承包商不可預見的自然力的作用建筑工程一切險，及其擴展條款、財產險、公眾責任險雇主責任險、應投保人負責辦理并保持相關條款中規定的保險。除非在專有條款中另有規定，應投保人是承包商。聯名投保承包商工程、生產設備、材料和承包商文件投保金額不低于全部復原的費用，包括拆除、運走廢棄物的費用、以及專業費用和利潤。對承包商設備投保。投保金額不低于全部重置價值，包括運至現場的費用。

雇主自留風險其它風險承包商人員（包括雇主人員）發包人第32頁/共40頁33

應當把保險的責任放在最能避免風險發生的有關單位身上。馬海英信箱mahaiying168a@密碼：168168168第33頁/共40頁3423索賠索賠是合同雙方的權利。由于一方不履行或不完全履行合同義務而使另一方受損失時,受損方有權提出索賠要求。指南P127第34頁/共40頁35什么是索賠？“