新法律環境下情事變更原則在施工合同價格異動情況下的適用張炯律師、袁堅律師2010-1-24提綱和目錄價格異動風險的背景司法解釋第26條情勢變更規定情事變更要件的適用一、價格異動風險的背景材料價格走勢所處的經濟環境材料價格異動在風險分類中的位置不同合同條件對材料價格異動的態度材料價格走勢所處的經濟環境通貨膨脹預期大宗商品價格波動政策預期不穩易導致通脹預期不穩國務院發展研究中心金融研究所副所長巴曙松提醒，今年最主要的問題是穩定政策預期，政策預期不穩定，很容易導致通脹預期不穩定。▲2007-2009年銅價格指數

（中國價格信息網）2007-2009年原油價格指數

（中國價格信息網）▲材料異動在風險分類中的位置業主的原因造成的承包商的原因造成的非因業主和承包商的原因造成的建設工程風險的分類▲不同合同條件對材料價格異動的態度合同版本基本態度FIDIC（87、99）價格調整公式（70）（13.8）NEC價格調整公式（次要選項N）ICE沒有規定價格調整機制AIA2007沒有規定價格調整機制AGC沒有規定價格調整機制建設部99沒有規定價格調整機制建設部2007價格調整機制（第16條）▲二、司法解釋26條情勢變更規定法理背景司法實踐的意義情事變更立法的歷史沿革新26條的具體構成要件

法理背景“合同必須須嚴守”是是基本原則則兩種例外：：不可抗力力、情事變變更▲司法實踐的的意義第一次在國家正式的的法律文件件中明確規定情勢變更原原則▲法律規定1981年《經濟合同法法》第27條，我國最早體體現情事變更原原則精神的法律律情事變更立法的的歷史沿革合同法立法背景景資料梁慧星教授主張張直接適用誠實實信用原則代替替情事變更原則則全國人大常委法法工委王勝明副副主任主張，對對于導致當事人人利益重大失衡衡的異常情況，，可以按公平和和誠實信用原則則個案處理全國人大法律委委員會認為，確確立情事變更制制度符合國際上上合同法發展趨趨勢情事變更立法的的歷史沿革國際公約、國際際慣例《國際貨物銷售合合同公約》第79條規定了情事變變更原則。《民法通則》第142條和最高人民法法院的規定，《公約》可以在我國直接接適用我國參與編寫的的國際統一私法法協會《國際商事合同通通則》規定了艱難情事事，被公認為首首次在國際范圍圍上對情事變更更原則系統、理理論的總結，是是公認的國際慣慣例情事變更立法的的歷史沿革小結：司法解釋頒布以以前，國內法律律雖然沒有直接接規定情事變更更原則，但肯定定情事變更的精精神，而且在涉涉外法律體系承承認情事變更原原則情事變更立法的的歷史沿革司法解釋和案例例最高院對情事變變更原則的第一一次表態1992年3月，最高人民法法院發布《關于武漢市煤氣氣公司訴重慶檢檢測儀表廠煤氣氣表裝配線技術術轉讓合同購銷銷煤氣表散件合合同糾紛一案適適用法律問題的的函》，確認了買賣合同中可以適用情事事變更原則情事變更立法的的歷史沿革司法解釋和案例例1993年5月，最高人民法法院在《全國經濟審判工工作座談會紀要要》中確認了對于所有合同均可以適用情事事變更原則2005年廣西省高院在在審理建設工程程施工合同上訴訴案中，就直接接根據此紀要作作出判決，已經經成為法院審判判實踐中形成的的“裁判上固定見解解”情事變更立法的的歷史沿革司法解釋和案例例2002年8月，最高人民法法院在發布的《關于審理建設工工程合同糾紛案案件的暫行意見見》中確認，建設工程施工合同因因材料價格大幅幅上漲時可以適用情事事變更原則情事變更立法的的歷史沿革司法解釋和案例例2005年9月，最高人民法法院在《最高人民法院關關于審理涉及農農村土地承包糾糾紛案件適用法法律問題的解釋釋》中明確規定了情情事變更原則在在農村土地承包合合同中的適用情事變更立法的的歷史沿革司法解釋和案例例情事變更立法的的歷史沿革序號案例名稱是否支持1長春市對外經濟貿易公司訴長春市朝陽房地產開發公司購銷房屋因情勢變更而引起的價款糾紛案支持2徐俊利訴墩臺村經濟聯合社果樹承包合同糾紛案支持3武漢市煤氣公司訴重慶檢測儀表廠煤氣表裝配線技術轉讓合同、煤氣表散件購銷合同違約糾紛案支持4廣西通道建筑安裝工程有限公司與森鉅科技材料（防城）有限公司支持5山東盛隆置業集團有限公司與劉作波支持6中鐵十八局集團第二工程有限公司與武漢繞城公路建設指揮部(一審支持、最高院撤銷)7佛山市南海區南建勤有建筑工程有限公司與佛山市石灣區建興五金模具廠、霍錫金、霍健偉支持小結：合同法司法解釋釋頒布前，我國國司法實踐歷來來承認情事變更更原則情事變更立法的的歷史沿革2009年4月24日，《最高人民法院關關于適用〈中華人民共和國國〉若干問題的解釋釋（二）》第26條，明確規定了了情事變更原則則的構成要件情事變更立法的的歷史沿革2009年4月29日，《關于正確適用《中華人民共和國國合同法》若干問題的解釋釋（二）服務黨黨和國家的工作作大局的通知》，明確：目的：為了因應應經濟形勢的發發展變化，使審審判工作達到法律效果與社會效果的統一要求嚴格適用合合同法司法解釋釋（二）第26條，確需在個案案中適用的，應應當由高級人民法院審審核。必要時應報請最最高人民法院審審核情事變更立法的的歷史沿革▲新26條的具體構成要要件【構成要件】合同成立以后//客觀情況發生了了當事人在訂立合同時無無法預見的、非不可抗力力造成的不屬于于商業風險的重重大變化//，繼續履行合同同對于一方當事事人明顯不公平或者者不能實現合同同目的//，【救濟措施和法法院適用法律的的依據】當事人請求人民民法院變更或者解除合同的，人民法院應應當根據公平原則，并結合案件的的實際情況確定定是否變更或者者解除。情事變更發生情事變更的的客觀事實發生在合同成立立后當事人不可預見見不可歸責雙方當當事人繼續履行顯失公公平、目的落空空不可預見的判斷斷標準顯失公平的判斷斷標準商業風險情事變更爭議焦點

新26條的具體構成要要件1、合同成立以后時間要件：合同成立以后，，履行完畢之前前新26條的具體構成要要件2、客觀情況發生了了客觀基礎變化：：合同訂立依賴的的客觀基礎，不不是主觀判斷新26條的具體構成要要件3、無法預見——因當事人在簽訂合同時無無法預見的非不可抗力造成成的不屬于商業風險險的重大變化新26條的具體構成成要件4、顯失公平——果繼續履行合同同對于一方當當事人明顯不公平或者不能實現合同同目的▲三、情事變更更要件的適用用解決的是程度度問題：影響判斷能否合理預見的因素影響判斷是否顯失公平的因素如何證明顯失公平對價格走勢的合理預見——投標前一一定時間內價價格波動走勢勢判斷價格風險險范圍影響判斷能否合理預見見的因素預見的范圍：：簽訂合同時預預期合同賴以存在的客客觀基礎對合同條款的合理預見——合同條款的安安排能夠承擔的風風險范圍什么是情事？？本案的情事事是什么？這是任何一個個有經驗承包商商對瀝青價格走走勢的合理預預期，在這種種預期下，任任何承包商投投標時風險因因素都是可以以預見的合理理風險投標前5-10年，瀝青價格格年均漲幅1.5%▲影響判斷能否合理預見見的因素合同條款安排排影響判斷能否合理預見見的因素合同條款安排排影響判斷能否合理預見見的因素合同條款的安安排技術標▲重大變化：導導致顯失公平平、合同目的的落空單價上漲幅度（政府指指導意見）是否為主要材料（政府指導意意見）總價上漲幅度（政府指指導意見）與虧損的關系其他生產要素素承包人大小、工程總價的關系影響判斷是否顯失公平平的因素▲投標前與投標標后石家莊瀝瀝青信息價走走勢圖對比投標前投標后投標后國內其其他主要瀝青青生產廠家瀝瀝青價格走勢勢影響判斷是否顯失公平平的因素[z1]鋼材、水泥、、商品混凝土土、木材、砂砂石、商品砂砂漿[z2]鋼材、水泥、、商品混凝土土、木材、砂砂石、粉煤灰灰三渣、橋梁梁支座、伸縮縮縫、瀝青制制品、排水管管道、混凝土土預制件[z3]各類苗木、石石材、古建筑筑材料地區單價上漲幅度

北京3%~6%上海人工±3%、鋼材±5%其他料±8%四川鋼材水泥±3%其他材料±5%湖南土建及市政工程單項主要材料價格±3%裝飾及安裝工程主要材料價格±5%新疆二類主材3%其他主材和非主材6%江蘇一類主材±10%二類主材±5%▲影響判斷是否顯失公平平的因素地區主要材料的認定標準北京鋼材、木材、水泥、預拌混凝土、鋼筋混凝土預制構件、瀝青混凝土、電線、電纜等對工程造價影響較大的主要材料上海按照房屋建筑工程

、市政基礎設施工程

、民防工程、園林綠化工程

區分不同主材種類。湖南非主要材料占該合同工程總造價的2%（含2%）以上，該單項非主要材料應視作主要材料新疆按照材料費占單位工程費的比例區分：10%以上：二類主材2%~10%：一類主材2%以下：非主材[z1]鋼材、水泥、、商品混凝土土、木材、砂砂石、商品砂砂漿[z2]鋼材、水泥、、商品混凝土土、木材、砂砂石、粉煤灰灰三渣、橋梁梁支座、伸縮縮縫、瀝青制制品、排水管管道、混凝土土預制件[z3]各類苗木、石石材、古建筑筑材料影響判斷是否顯失公平平的因素[z1]鋼材、水泥、、商品混凝土土、木材、砂砂石、商品砂砂漿[z2]鋼材、水泥、、商品混凝土土、木材、砂砂石、粉煤灰灰三渣、橋梁梁支座、伸縮縮縫、瀝青制制品、排水管管道、混凝土土預制件[z3]各類苗木、石石材、古建筑筑材料▲小結：認定是否為主主材應根據不不同施工范圍圍決定，波動動幅度過大的的其他材料，，只要在總價價中所占比例例產生較大影影響，即可認認為是主材影響判斷是否顯失公平平的因素地區波動幅度遼寧省±5%福建省1～3%廣東省±8%吉林省±10%湖南省±8%江蘇省±10%上海市3～8%四川省±3%～±5%新疆3～6%云南省±10%浙江省±10%石家莊±3%影響判斷是否顯失公平平的因素小結：行業的的客觀標準從建設部到50多個省市造價價主管部門均均認為，承包人能夠預預見到的風險險是有限的，合同約定所所有風險應為為一個有經驗驗承包商能夠夠合理預見的的風險范圍▲總價上漲3-10%是合理的風險險范圍與虧損的關系系最高人民法院院審判長、高高級法官馮小小光認為，認認定價格異常常變動或調整整合同價格的的方法均應以以施工企業不虧虧損或實現微微利為考量標準，，讓整個建筑筑施工行業都都因為價格異異動導致收入入低于成本顯顯然是不合適適的。影響判斷是否顯失公平平的因素▲是否考慮其他他生產要素價價格變化的影影響？人工、機械影響判斷是否顯失公平平的因素是否考慮承包人大小、、工程價款多多少的關系？影響判斷是否顯失公平平的因素合同目的落空空影響判斷是否顯失公平平的因素▲合同雙方合同目的業主工程+合理價格承包人賺錢=合同價款-成本不同計價方式式對判斷的影影響計價方式主要內容工料單價分部分項單價為人、材、機直接工程費，另行計算間接費、利潤、稅金綜合單價分部分項單價為全費用單價，包括直接工程費、間接費、利潤和風險因素總價合同承包方承擔量價風險，約定范圍內的風險不再調整如何能夠證明明顯失公平工程管理中的的主要事項：：投標