ZhongGuoXingFaXue第十二講量刑主講人：南京師范大學法學院姜濤1CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.ZhongGuoXianFaXue一、量刑的概念

二、量刑情節的適用

三、量刑裁量制度2CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.人民法院在定罪的基礎上，根據行為人的犯罪事實與法律有關規定，權衡行為人應負刑事責任之輕重，依法決定對犯罪人是否判處刑罰、判處何種刑罰，以及判處多重刑罰，并決定對犯罪人所判刑罰是否立即執行的司法審判活動。

。定義量刑3CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.量刑的內容1、通過對行為人應負刑事責任之輕重的權衡，決定是否對其判處刑罰。2、通過對行為人應負刑事責任之輕重的權衡，決定對其判處何種刑罰與多重的刑罰。3、通過對行為人應負刑事責任之輕重的權衡，決定對其判處的刑罰是否立即執行。

4CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.

量刑的原則是什么？“以犯罪事實為依據，以刑法規定為準繩。”想一想？5CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.二、量刑情節（一）定義：是指對人民法院決定犯罪人的刑罰能夠發生影響的一系列犯罪基本情況。它與定罪并無關系，而與犯罪人的人身危險性及其犯罪行為密切相關。它是以揭示犯罪行為的社會危害程度和行為人的人身危險性。6CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（二）類型

1、法定情節與酌定情節（1）法定情節，是指刑法明文規定的、刑罰裁量時必須予以考慮的各種犯罪事實情況。（2）酌定情節，是指刑法中雖然沒有明文規定，但司法實踐中可能影響人民法院對犯罪人適用刑罰的一些與犯罪事實和犯罪人有關的一些情況。

酌定情節主要有：犯罪造成的實際危害結果；犯罪的時間、地點；犯罪手段；犯罪對象；犯罪動機；行為人犯罪前的一貫表現；行為人犯罪后的表現；特殊情況（余振東案件）。7CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.

2、從寬情節與從嚴情節（1）從寬量刑情節，是指對犯罪人處刑較輕的情節；（2）從嚴量刑情節，是指對犯罪人處刑較重的情節。（三）刑罰裁量情節的適用1、法定情節的適用（1）從重、從輕處罰情節的適用

刑法典第62條規定：“犯罪分子具有本法規定的從重處罰、從輕處罰情節的，應當在法定刑的限度以內判處刑罰。”8CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（2）減輕和免除處罰情節的適用

刑法典第63條規定：“犯罪分子具有本法規定的減輕處罰情節的，應當在法定刑以下判處刑罰。本法規定有數個量刑幅度的，應當在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內判處刑罰。

”其一、減輕處罰是指在法定最低刑以下判處刑罰；其二、免除處罰亦即免予刑事處分，是指對犯罪人作有罪判決，卻不給以刑事處分。9CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.討論：如何確定法定最低刑？（1）如果一個法條對某一犯罪規定有輕重不同的幾個刑種，那么其中最輕的刑種即為法定最低刑；（2）如果一個條文中對某一犯罪只規定了從低到高的有期徒刑的量刑幅度，那么最低的量刑幅度便是法定最低刑。2、酌定情節的適用（1）分清酌定情節的性質；（2）客觀全面地認定酌定情節；（3）公正適用酌定情節。

10CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.三、量刑制度（一）累犯1、定義：指被判處一定刑罰的犯罪人，在刑罰執行完畢或者赦免以后，在法定期限內又犯一定之罪的情況。2、累犯的類型及其構成條件（1）一般累犯（65條）其一，前罪與后罪都必須是故意犯罪；其二，前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應當判處有期徒刑以上刑罰；其三，后罪發生的時間，必須在前罪所判處的刑罰執行完畢或者赦免后的5年之內。

其四，年滿18周歲以上。11CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（2）特別累犯

其一，前罪與后罪都必須是特定之罪即危害國家安全罪、恐怖活動犯罪和毒品犯罪；其二，前罪被判處的刑罰和后罪應當判處的刑罰的種類及其輕重不受限制；其三、前罪的刑罰執行完畢或者赦免以后，任何時間再犯危害國家安全罪、恐怖活動犯罪或毒品犯罪的，都構成相應的特殊累犯。3、處罰原則：從重處罰。12CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（二）自首：1、定義：是指犯罪分子在犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的行為，或者被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的本人其他罪行的行為。2、自首的類型及其構成要件

（1）一般自首其一，自動投案。一般是指犯罪未被發覺，或者雖被發覺但尚未被司法機關查獲或被群眾扭送，犯罪人主動將自己置于司法機關的合法控制下，接受司法機關的審查與裁判的行為。

其二，如實供述自己的罪行。

13CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（2）特別自首

其一，適用于特定對象，即被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。其二，如實供述的罪行是犯罪人被采取強制措施或者服刑所依據的犯罪事實以外的其他罪行。

其三，所供述的必須是司法機關尚未掌握的罪行。3、自首犯的刑事責任

刑法典第67條第1款后段規定“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰；其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。”

14CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（三）立功

犯罪分子有揭發他人犯罪行為，查證屬實的，提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現的，可以減輕或者免除處罰。

1、犯罪后自首又有重大立功表現的，應當減輕或者免除處罰。2、死緩考驗期內有重大立功表現的，減為25年有期徒刑。

提示：“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的標準，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區、直轄市或者全國范圍內有較大影響等情形。

15CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（四）數罪并罰

1、定義：

指人民法院對一行為人在法定期限內所犯數罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法，決定其應執行的刑罰的制度。

2、并罰原則

相加原則、吸收原則、限制加重原則、折衷原則16CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.3、我國采用的原則：我國刑法典第69條的規定，亦確立了以限制加重原則為主，以吸收原則和并科原則為補充的折衷原則。其一，死刑與無期徒刑：吸收原則其二，有期徒刑、拘役、管制：限制加重原則其三，附加刑：并科原則17CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.3、適用數罪并罰的幾種情況（1）判決宣告以前一人犯數罪的合并處罰規則。刑法第69條規定：判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，有期徒刑最高不能超過二十五年。

如果數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行。

18CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（2）刑罰執行期間發現漏罪的合并處罰規則：先并后減刑法第70條規定：“判決宣告以后，刑法執行完畢以前，發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發現的罪作出判決，把前后個判決所判處的刑罰，依照本法第69條的規定，決定執行的刑罰。已經執行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內。”

19CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.3、刑罰執行期間又犯新罪的合并處罰規則：“先減后并”刑法第71條規定：“判決宣告以后，刑罰執行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第69條的規定，決定執行的刑罰。”

20CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（五）緩刑1、定義：是對所判刑罰附條件不執行的一種刑罰制度。2、類型及其成立要件（1）一般緩刑的概念及其適用條件定義：指人民法院對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據其犯罪情節和悔罪表現，認為暫緩執行原判刑罰，確實不致再危害社會的，規定一定的考驗期，暫緩其刑罰的執行，若犯罪分子在考驗期內沒有發生法定撤銷緩刑的情形，原判刑罰就不再執行的制度。21CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.適用條件：A.犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰；

B.根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，認為適用緩刑不致再危害社會。這是適用緩刑的根本條件；C.犯罪分子不是累犯和犯罪集團的首要分子

。

22CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.（2）戰時緩刑的適用條件:

其一，適用的時間必須是在戰時。其二，適用的對象只能是被判處3年以下有期徒刑（依立法精神應含被判處拘役）的犯罪軍人；其三，適用戰時緩刑的基本根據，是在戰爭條件下宣告緩刑沒有現實危險。

23CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.3、緩刑的考驗期:

我國刑法典第73條規定：“拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。”

24CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.4、緩刑考驗期限內的考察（1）被宣告緩刑者應當遵守的行為規范(刑法典第75條)（2）緩刑的考察機關:公安機關（3）緩刑考察的內容:是否再犯新罪或者發現漏罪，以及是否有違反法律、行政法規或者國務院公安部門有關緩刑的監督管理規定，且情節嚴重的行為。（4）對宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內，依法實行社區矯正

。

25CriminalProcedure2001-2003@PENGBo,Allrightsreserved.5、緩刑的法律后果（1）被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內，沒有刑法典第77條規定的情形，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執行，并公開予以宣告；（2）被宣告緩刑的犯