第十章行政合同與行政指導

第一節行政合同第二節行政指導第十章行政合同與行政指導重點問題：1、行政合同與行政指導的概念、特征2、行政合同中雙方當事人的權利與義務3、行政合同與行政指導的作用第一節行政合同一、行政合同的概念與特征二、行政合同的種類三、行政合同的作用四、行政合同中雙方當事人的權利和義務五、行政合同的訂立、履行、變更和解除一、行政合同的概念與特征行政合同：也稱行政契約，是指行政主體為了實現特定的行政管理目標，與其他行政主體之間或者與行政相對人之間基于意思表示一致而達成的協議。行政合同是從傳統合同制度中產生的，它在現代行政管理領域中被行政主體越來越廣泛地運用，已經成為國家行政管理的一種重要行為方式。一、行政合同的概念與特征行政合同具有如下特征：1、行政合同的雙方當事人中，至少有一方是行政主體。2、行政合同的目的是實現特定的行政管理目標或者為了維護公共利益。3、行政合同屬于一種雙方行政行為。4、行政主體對于行政合同的履行、變更或解除享有優益權。5、行政合同雙方當事人因履行行政合同發生的爭議，受行政法調整，根據行政法的有關規則，通過行政法上的救濟途徑（如行政復議、行政訴訟等）予以解決。二、行政合同的種類根據不同的標準，行政合同可以分為不同的種類：1、根據行政關系范圍的不同，行政合同可以分為內部行政合同和外部行政合同。2、根據合同內容的不同，行政合同可以分為：土地等國有資源的使用和開發利用合同，公用征收合同，國家訂購合同，國有企業承包管理合同，土地承包合同，行政擔保合同，公共工程合同，科研合同，人事聘用合同，計劃生育合同等。3、根據是否具有金錢給付內容，行政合同可以分為有金錢給付內容的合同和無金錢給付內容的合同。4、根據行政管理領域的不同，行政合同可以分為工業行政合同、交通行政合同、農業行政合同、衛生行政合同、文化行政合同等。三、行政合同的作用行政合同的作用主要表現在：1、有利于行政管理目標的實現。2、有利于調動相對人的積極性和創造性。3、有利于控制行政權。此外，行政合同使行政主體與行政相對人之間的權利義務關系更加明確、具體，如果發生合同爭議，當事人可以據此尋求法律保護或救濟，保證合同爭議得到解決。四、行政合同中雙方當事人的權利和義務（一）行政主體的權利與義務1、行政主體的權利主要有：（1）選擇合同相對一方當事人的權利。（2）對合同履行的監督和指揮權。（3）單方面變更或者解除合同的權利。（4）制裁權。四、行政合同中雙方當事人的權利和義務2、行政主體的義務主要有：（1）依法履行合同的義務。（2）保證兌現其應給予相對人優惠或照顧的義務。（3）給予相對人物質損害賠償或補償的義務。（4）按照合同規定支付價金的義務。（二）行政相對人的權利與義務1、行政相對人的權利主要有：（1）取得報酬權。（2）損害賠償請求權或損失補償請求權。（3）因不可預見的困難造成損失時的補償請求權。（4）享受行政主體提供的其他方便的權利。（5）必要的和有益的額外費用償還請求權。（二）行政相對人的權利與義務2、行政相對人的義務主要有：（1）按照合同的規定，全面認真履行合同的義務。（2）接受行政主體的管理與監督的義務。五、行政合同的訂立、履行、變更和解除（一）行政合同的訂立1、訂立行政合同的原則。行政主體與相對人訂立行政合同應遵循下列原則：（1）出于行政需要。（2）不得超越職權。（3）內容合法。2、訂立行政合同的方式。（1）招標。（2）邀請發價。（3）直接磋商。（4）拍賣。（二）行政合同的履行行政合同依法訂立后，雙方當事人必須全面、正確、及時地履行行政合同，以圓滿地實現行政合同的目的。為了確保合同的履行，一般要求行政合同的履行必須遵循下列原則：1、實際履行原則。2、自己履行原則。3、及時、全面、適當履行原則。（三）行政合同的變更與解除根據實踐中的情況，引起行政合同變更與解除的原因主要有：1、行政主體與相對方協商一致而變更或解除合同，但前提是不損害社會公共利益和不影響國家計劃的執行，否則該變更或者解除合同行為無效。2、締結行政合同所依據的國家計劃或者項目被修改或取消，行政合同也隨之變更或解除。3、當事人確實沒有能力繼續履行合同。4、行政機關根據公共利益的需要，單方面變更或解除合同。5、由于一方違約，致使合同的履行成為不必要的，可以變更或解除合同。第二節行政指導一、行政指導的概念與特征二、行政指導的種類三、行政指導的作用四、健全、完善行政指導制度一、行政指導的概念與特征行政指導：是指行政主體在其管轄權限內，為適應復雜多變的經濟和社會生活需要，依據國家的法律或政策，適時靈活地采取引導、勸告、建議等非強制性手段，在行政相對人的同意或者協助下，實現一定行政目的的行為。行政指導具有下列特征：1、行政性。2、非強制性。3、依據的特殊性。4、表現方式的靈活性。二、行政指導的種類三、行政指導的作用行政指導這種新型的管理手段，在現代行政領域起著不可替代的作用，主要表現在以下幾個方面：1、行政指導是現代市場經濟條件下行政管理方式的一種理性選擇。2、行政指導是對行政法治的一種補充和配合。3、行政指導是協調政府與公眾關系的有效手段。四、健全、完善行政指導制度鑒于我國行政指導的實際情況，應健全和完善以下制度：1、政府信息發布、告示制度。2、行政協調、審議制度。3、行政建議、勸告、告誡制度。4、與行政指導相配套的獎勵制度5、對行政指導的救濟制度。法律應用1、行政合同屬于一種雙方行政行為,它既具有傳統合同的某些特征,如合同成立必須經過雙方當事人平等協商,取得一致意見,任何一方不得將自己的意志強加于對方。但行政合同又不同于一般的民事合同,它同時屬于行政主體實施的一種行政行為,具有行政行為的某些特征,行政主體在行政合同的履行中享有優益權,如行政主體對行政合同的履行有監督權、指揮權,還可以根據國家行政管理的需要,單方地變更或者解除合同,而相對一方當事人則不享有這些權利。當然,如果因行政主體變更或解除合同而導致相對人財產上損失,且相對人無過錯的,行政主體應當承擔賠償或補償責任。由行政合同引發的爭議,受行政法調整,通過行政法上的救濟途徑（如行政復議、行政訴訟等）予以解決。2、行政指導作為一種新的實現行政目標的方式,在現代行政管理中,得到了越來越廣泛的應用,成為對傳統的行政法治的重要補充。當然,為抑制違法與不當的行政指導,保護行政相對人的合法權益,必須建立、健全相應的救濟制度。對以采取強制措施為保障的行政指導以及行政主體實施的事實上具有強制力的行政指導,都可以視為行政主體的具體行政行為,相對人不服的,可以依法尋求行政復議、行政訴訟與國家賠償救濟。案（事）例案情簡介：某省公路局為了修建一條高速公路，與某道路建筑公司簽訂協議。雙方約定，由該道路建筑公司自籌資金并負責修建高速公路；自高速公路修建完畢5年內，由道路建筑公司按物價部門批準的收費標準向使用高速公路的車輛收費，作為其收回投資和利潤的回報。本案例參見祝立明、杜佐東主編：《行政法與行政訴訟法》（國家司法考試同步訓練題解），48、199頁，北京，中國法制出版社，2007。問題：（1）省公路局與道路建筑公司簽訂的上述協議是行政合同還是民事合同？為什么？（2）在合同的履行中，除了協議中規定的權利義務外，省公路局是否還有一些特殊的權利或義務？如果有，是什么？（3）如果因該協議發生爭議，雙方協商不成，道路建筑公司應向人民提起民事訴訟還是行政訴訟？為什么？案（事）例答題思路：本案例主要考察行政合同與民事合同的關系。具體答題要點為：（1）省公路局與道路建筑公司簽訂的上述協議屬于行政合同。行政合同是指行政主體為了實現特定的行政管理目標，與行政相對人之間基于意思表示一致而達成的協議。行政合同與民事合同的區別主要表現在以下幾個方面：第一，合同的主體不同。行政主體是行政合同中恒定的一方當事人，其具有與簽訂該行政合同有關的行政職能。第二，合同的目的不同。行政主體與行政相對人之間簽訂行政合同的目的是實現特定的行政管理目標，維護公共利益，而不是為了實現行政主體的自身利益。第三，合同的內容不同。民事合同中所涉及的內容是雙方當事人各自的民事權利和民事義務，行政合同中所涉及的內容是行政主體與相對人行政法上的權利（力）、義務。第四，適用的法律規則有所不同。民事合同一般適用私法規則，而行政合同除了適用有關的私法規則外，還要適用公法規則。本案中協議的一方當事人為省公路局，它是具有行政管理職能的行政主體；該協議的目的主要是修建高速公路，是為了維護公共利益；該協議的內容涉及雙方行政法上的權利義務；該協議在履行過程中，由于上述目的、主體和內容上的原因，要適用一些不同于私法規則的特殊規則——公法規則。因此，該協議是行政合同。案（事）例（2）省公路局作為行政主體，在合同履行中，享有一些特殊的權利，并要履行一些特定的義務。省公路局享有的特殊權利主要有：對合同履行的監督權和指揮權，單方面變更和解除合同的權利，對不履行合同或不正確履行合同的相對人的制裁權等。同時，省公路局應履行的特殊義務主要有：為相對人履行合同提供優惠和照顧的義務，補償因單方面變更或解除合同給相對人造成損失的義務，對公路