第十七章國際商事仲裁

1本章概要第一節(jié)國際商事仲裁概述第二節(jié)國際商事仲裁協(xié)議第三節(jié)國際商事仲裁的法律適用第四節(jié)國際商事仲裁程序第五節(jié)國際商事仲裁裁決的撤銷第六節(jié)國際商事仲裁裁決的執(zhí)行2第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述一、國際商事仲裁的概念（一）關于“國際”的標準1.以實質性連結因素為認定標準2.以爭議的國際性質為認定標準3.混合標準（二）關于“商事”的標準無論在大陸法系國家還是在英美法系國家，“商事”的含義都具有重要意義。一般而言，多數(shù)國家認為“商事”的含義具有不確定性，同時應盡可能作廣義解釋。3第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述一、國際商事仲裁的概念（二）關于“商事”的標準《示范法》對“商事”所作的廣義解釋是：它包括不論是契約性或非契約性的一切商事關系所引起的種種事情。商事性質的關系包括但不限于下列交易：供應或交換貨物或服務的任何貿易交易；銷售協(xié)議；商事代表或代理；代理；租賃；建造工廠；咨詢；工程；許可證；投資；籌資；銀行；保險；開發(fā)協(xié)議或特許；合營和其他形式的工業(yè)或商業(yè)合作；貨物或旅客的航空、海上、鐵路或公路的載運。4第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述一、國際商事仲裁的概念（三）關于中國的做法中國目前采取以多種連結因素界定仲裁國際性的混合標準。二、國際商事仲裁的特點（一）國際商事仲裁不同于國際民事訴訟第一，就機構的性質而言，國際商事仲裁機構只具有民間團體的性質，如中國國際經濟貿易仲裁委員會，各仲裁機構是相互獨立的，彼此沒有上下級隸屬關系，也不存在級別管轄、地域管轄等限制；而審理國際民商事糾紛的法院，是國家司法機關，是國家機器的重要組成部分，法院之間有上下級關系等。5第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述二、國際商事仲裁的特點（一）國際商事仲裁不同于國際民事訴訟第二，就管轄權來源而言，國際商事仲裁的管轄權完全來自雙方當事人的合意，建立在雙方當事人自愿達成的仲裁協(xié)議的基礎上，因而是非強制性的；而法院審理國際民商事訴訟的管轄權來自國家的強制力，是由法律賦予的，而非當事人雙方的授權，只要一方當事人提起訴訟，法院就可以管轄，而不必有雙方當事人的合意。6第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述二、國際商事仲裁的特點（一）國際商事仲裁不同于國際民事訴訟第三，就審理程序的公開性而言，國際商事仲裁程序一般都是不公開進行的，即使雙方當事人要求公開審理，也仍由仲裁庭作出是否公開審理的決定；而法院審理國際民商事爭議，除了極少數(shù)涉及國家秘密或個人隱私的之外，原則上必須公開進行。7第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述二、國際商事仲裁的特點（一）國際商事仲裁不同于國際民事訴訟第四，就當事人的自治性而言，國際商事仲裁中當事人的自治性大大超過國際民商事訴訟中當事人的自治性。例如，國際商事仲裁中的當事人可以選擇審理案件的仲裁員，而國際民商事訴訟的當事人不能選擇審理案件的法官。第五，就作出的裁決而言，國際商事仲裁裁決實行一裁終局制，任何一方當事人均不得向法院上訴；而在國際民商事訴訟中一般實行二審終審制，只有二審判決或過了上訴期而未被上訴的一審判決才具有法律效力。8第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述二、國際商事仲裁的特點（二）國際商事仲裁不同于國際仲裁國際商事仲裁屬于國際私法的范疇，它只解決具有涉外因素的自然人或法人之間的商事爭議，以及自然人或法人與他國國家或國際組織之間的商事爭議。（三）國際商事仲裁不同于國內經濟仲裁三、國際商事仲裁的性質（一）司法權理論（JurisdictionalTheory）（二）契約理論（ContractualTheory）9第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述三、國際商事仲裁的性質（三）混合理論（MixedorHybridTheory）（四）自治理論（AutonomousTheory）四、國際商事仲裁機構（一）臨時仲裁機構臨時仲裁（adhocarbitration）機構又稱特別仲裁機構，是指根據(jù)當事人之間所達成的仲裁協(xié)議，在實際爭議發(fā)生后，由雙方當事人推選仲裁員臨時組成仲裁庭進行仲裁，并在審理終結作出裁決后即行解散的仲裁機構。10第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述四、國際商事仲裁機構（二）常設仲裁機構常設仲裁（permanentarbitration）機構又稱制度仲裁機構，是指根據(jù)國際條約或一國國內立法的規(guī)定成立的，有固定的組織形式、仲裁地點、仲裁規(guī)則和仲裁員名單，并具有完整的辦事機構和健全的行政管理制度，用以處理國際商事爭議的仲裁機構。（三）主要仲裁機構1.國際商會國際仲裁院2.瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院11第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述四、國際商事仲裁機構（三）主要仲裁機構3.英國倫敦國際仲裁院4.美國仲裁協(xié)會（四）中國的國際（涉外）仲裁機構1.中國國際經濟貿易仲裁委員會2.中國海事仲裁委員會12第十七章國際商事仲裁第一節(jié)國際商事仲裁概述五、國際商事仲裁的發(fā)展（一）國際商事仲裁立法的統(tǒng)一化（二）國際商事仲裁方式的靈活化（三）國際商事仲裁技術的網絡化（四）國際商事仲裁監(jiān)督的放寬化13第十七章國際商事仲裁第二節(jié)國際商事仲裁協(xié)議一、仲裁協(xié)議的概念國際商事仲裁協(xié)議（arbitrationagreement）是雙方當事人同意把他們之間已經發(fā)生的或將來可能發(fā)生的國際商事爭議交付某一臨時或常設仲裁機構進行仲裁解決的協(xié)議。第一，國際商事仲裁協(xié)議的主體必須合格第二，國際商事仲裁協(xié)議必須是特定的法律關系雙方當事人共同的真實意思表示第三，國際商事仲裁協(xié)議的內容應當合法第四，國際商事仲裁協(xié)議的形式一般是書面的14第十七章國際商事仲裁第二節(jié)國際商事仲裁協(xié)議二、仲裁協(xié)議的類型1.仲裁條款2.仲裁協(xié)議書3.其他形式的仲裁協(xié)議三、仲裁協(xié)議的基本內容1.仲裁事項；2.仲裁地點3.仲裁機構；4.仲裁規(guī)則5.裁決效力；6.法律適用15第十七章國際商事仲裁第二節(jié)國際商事仲裁協(xié)議四、仲裁協(xié)議的法律效力（一）仲裁協(xié)議法律效力的表現(xiàn)首先，有效的仲裁協(xié)議是有關仲裁機構行使仲裁管轄權的重要依據(jù)之一。其次，仲裁協(xié)議排除了法院對該爭議案件的管轄權。最后，仲裁協(xié)議是保證仲裁裁決具有強制執(zhí)行力的法律前提。（二）仲裁協(xié)議法律效力的認定一般來說，法院和仲裁庭均有權對某一特定仲裁協(xié)議的有效性作出認定。16第十七章國際商事仲裁第二節(jié)國際商事仲裁協(xié)議五、仲裁協(xié)議的獨立性仲裁協(xié)議的獨立性是當代各國仲裁法都接受的原則，這一原則主要是針對仲裁條款而言，因此也稱仲裁條款獨立性原則或仲裁條款自治性原則。按照這一原則，仲裁條款的效力獨立于主合同，主合同無效或失效時，并不必然引起仲裁條款的無效或失效。第三節(jié)國際商事仲裁的法律適用一、仲裁協(xié)議的法律適用（一）適用當事人選擇的法律17第十七章國際商事仲裁第三節(jié)國際商事仲裁的法律適用一、仲裁協(xié)議的法律適用（二）適用最密切聯(lián)系地的法律（三）適用仲裁地或裁決地的法律（四）適用法院地法律（五）適用一般法律原則和國際貿易慣例二、仲裁程序的法律適用（一）適用當事人選擇的仲裁程序法（二）當事人沒有選擇時仲裁程序法的確定1.推定當事人默示選擇法律；2.適用仲裁地法18第十七章國際商事仲裁第三節(jié)國際商事仲裁的法律適用三、仲裁實體的法律適用（一）適用當事人選擇的仲裁實體法（二）當事人沒有選擇時仲裁實體法的確定（三）適用公平交易和誠實信用原則第四節(jié)國際商事仲裁程序一、申請和受理二、答辯與反請求三、財產和證據(jù)保全四、仲裁庭的組成19第十七章國際商事仲裁第四節(jié)國際商事仲裁程序五、仲裁員的回避六、案件審理七、證據(jù)認定八、和解與調解九、作出裁決；十、仲裁費用第五節(jié)國際商事仲裁裁決的撤銷一、涉外仲裁裁決的撤銷理由根據(jù)中國法律規(guī)定，仲裁裁決的撤銷可以分為國內仲裁裁決的撤銷和涉外仲裁裁決的撤銷，兩者所依據(jù)的法定理由并不相同20第十七章國際商事仲裁第五節(jié)國際商事仲裁裁決的撤銷二、涉外仲裁裁決的撤銷程序（一）撤銷程序的當事人（二）撤銷裁決的管轄法院（三）撤銷裁決的期限（四）法院的審查、處理與監(jiān)督三、涉外仲裁裁決的撤銷后果如果法院認為申請撤銷仲裁裁決的理由成立，或者仲裁庭拒絕按法院的要求進行重新仲裁，法院在履行“報告制度”后，裁定撤銷仲裁裁決。21第十七章國際商事仲裁第五節(jié)國際商事仲裁裁決的撤銷三、涉外仲裁裁決的撤銷后果需要指出的是，中國仲裁機構作出的仲裁裁決，如果裁決事項超出當事人仲裁協(xié)議約定的范圍，或者不屬當事人申請仲裁的事項，并且上述事項與仲裁機構作出裁決的其他事項是可分割的，人民法院可以基于當事人的申請，在查清事實后裁定撤銷該超裁部分。第六節(jié)國際商事仲裁裁決的執(zhí)行一、執(zhí)行外國仲裁裁決的一般條件（一）英國的規(guī)定22第十七章國際商事仲裁第六節(jié)國際商事仲裁裁決的執(zhí)行一、執(zhí)行外國仲裁裁決的一般條件（二）美國的規(guī)定（三）瑞典的規(guī)定二、執(zhí)行外國仲裁裁決的國際公約從20世紀初起，國際社會就致力于建立統(tǒng)一的、比較完善的承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的國際法律制度。至今為止，國際上先后締結了三個有關公約：1923年《關于承認仲裁條款的議定書》、1927年《關于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》以及1958年《紐約公約》，后者取代前兩個公約，成為目前世界上最完善的執(zhí)行外國仲裁裁決的國際公約。23第十七章國際商事仲裁