建設工程合同管理第一章建設工程合同管理法律基礎第一節建設工程合同管理概述一、建設工程合同相關法律體系1、1999年10月1日《合同法》2、《民法通則》3、《招投標法》4、《建筑法》5、《擔保法》6、《保險法》7、《仲裁法》8、《民事訴訟法》二、建設工程合同管理的任務1、發展和完善建筑市場2、推進建筑領域的改革3、提高工程建設的管理水平4、避免和克服建筑領域的經濟違法和犯罪第二節合同法律關系一、合同法律關系的構成（一）概念（二）主體1、自然人2、法人（1）依法成立（2）有必要的財產或者經費（3）有自己的名稱、組織機構和場所（4）能夠獨立承擔民事責任3、其他組織（三）客體1、物2、行為3、智力成果（四）合同法律關系的內容1、權利2、義務二、合同法律關系的產生、變更與消滅1、概念2、行為3、事件三、代理關系（一）代理的概念和特征1、在代理權限范圍內實施代理行為2、以代理人的名義實施代理行為3、在代理人的授權范圍內獨立的表現自己的意志4、被代理人對代理行為承擔民事責任案例分析案例1：李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托李某代買一種該國產的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現在父親已去世，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣，認為不管王某是否活著，這藥王家都應該收下。[問題]1．李某的行為的法律后果到底應由誰來承擔?2．藥是否應由王家出錢買下?為什么?

案例2.某書畫裝裱店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創作合同。雙方約定，趙某交付裝裱店20副對聯作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創作，于是他委托他兒子代為書寫了全部對聯，以此交付裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝裱店感到作品風格與趙某不同，遂請專家鑒定，結果發現屬他人作品。[問題]1．趙某能否委托他的兒子代理其創作?2．趙某兒子的行為是否屬于無權代理?案例3.甲某為采購員，經常在全國各地出差。乙某是其鄰居，平時以采擷山藥為生。乙某在山中挖到一名貴草藥，正好甲某要到上海出差，于是乙某就委托甲某將草藥帶去賣掉。甲某卻將草藥帶到鄰村朋友家。朋友父親丁某是老中醫，他看了之后請甲某將草藥賣于他，并表示愿給甲某200元的好處費。結果甲某以低于上海市場將近500元的價格把草藥賣給丁某。雙方約定，如果事后乙某來此處打聽這種草藥價格，丁某就說此草藥現在已經大跌價，在上海也不值錢了。不想此事被正要到丁某家來看病的乙某的一個遠房親戚聽見，不久就告訴了乙某。乙某遂要求甲某和丁某賠償自己的損失。[問題]1．甲某的代理行為是一種什么性質的行為?2．乙某是否有權要求甲某和丁某兩人賠償?為什么二、合同的種類（1）有名合同與無名合同（2）要式合同與不要式合同（3）諾成合同與實踐合同（4）雙務合同與單務合同（5）格式合同與非格式合同（6）主合同與從合同三、合同法的概念與基本原則1、合同法的概念2、合同法的立法目的3、合同法的基本原則（1）平等原則（2）自愿原則（3）公平原則（4）誠實信用原則（5）遵守法律、尊重社會公德、不損害社會公共利益原則第二節合同的訂立和成立一、合同當事人的主體資格二、合同的形式三、合同的一般條款四、合同的訂立（一）要約（1）要約的概念（2）要約邀請（3）要約的生效（4）要約的撤回與撤銷（5）要約失效案例分析某公司派業務員李某于2000年7月20日到某市服裝廠訂貨。雙方簽訂了一份風雨衣合同，由服裝廠供給貿易公司風雨衣1500件，總金額為4.5萬元。合同對標的的質量、規格、驗收、包裝和結算等，都做了明確規定。由于李某忘帶合同專用章，所以合同上只有雙方代理人和服裝廠的印章。李某答應把合同帶回加蓋公章后寄給服裝廠。服裝廠去函催辦，貿易公司只電告“發貨”。服裝廠即按合同規定發運800件，但剛剛辦完托運手續，又接到對方電報：“請勿發貨”。風雨衣運到某地車站后，貿易公司拒收，并向服裝廠發了第三封電報：“退貨，速來人處理”。貿易公司擔心逾期不提貨被鐵路部門罰款，便把風雨衣暫放在車站附近。由于貿易公司拒收貨物并拒付貨款，服裝廠遂起訴至法院，要求對方支付貨款并賠償損失，對方則以未蓋公章否認合同成立。問：1、合同是否成立？2、法院如何判？1、關于簽章問題：按照《合同法》第三十二條規定，當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，在貿易公司未蓋章的情況下，可以認定雙方訂立的書面合同尚未成立。2、關于“發貨”問題：貿易公司電告“發貨”及服裝廠發貨并辦理托運是否可以認定合同成立呢？可以認定合同成立。如果說書面合同未成立，那么貿易公司“發貨”應視為是一個新的要約，而服裝廠發貨手續應視為是承諾。按照《合同法》第十八條規定，要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。服裝廠辦理托運手續應視為履行合同，由于貿易公司在服裝廠辦理托運手續時才發出“請勿發貨”的撤銷表示，因此，該撤消是無效的。因此，雙方之間的合同已經成立并生效。答案1.中學生趙某，15周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。趙某為了買一輛摩托車，欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。后托人認識李某，與李某簽訂了購房合同，李某支付定金5萬元，雙方遂到房屋管理部門辦理了房屋產權轉讓手續。趙某父親發現此事后，起訴到法院。試分析：（1）該房屋買賣合同是否有效？（2）為什么無效？請說明原因。

根據合同法及相關法律討論下列問題：

1．假如在牛款付清之前牛1被水淹死，損失由誰負責？為什么？

2．假如在?？罡肚逯?，牛2生下一頭下牛，該小牛的所有權歸誰？為什么？

3．假如在牛款付清之前，牛3踢傷一人，該損害賠償責任由誰承擔？為什么？

4．假如在?？罡肚逯?，村民乙將牛4賣給了丙，該合同是否有效？為什么？

5．當事人在合同中約定，合同成立后，?？钤谖锤肚逯?，牛的所有權并不轉移，是否具有法律效力？為什么？五、合同的成立（1）合同成立的時間（2）合同成立的地點六、格式條款的特別規定是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款七、締約過失責任指在訂立合同的過程中，當事人由于過錯違反先合同義務而依法承擔的民事責任第三節合同的效力一、合同效力的含義指依法成立的合同對當事人具有法律約束力二、合同生效的時間三、有效合同（1）表見代理（2）超越代表權訂立的合同（三）合同效力與仲裁條款（四）效力待定的合同1、限制民事行為能力人訂立的合同2、無代理權人訂立的合同3、表見代理人訂立的合同4、法定代表人、負責人越權訂立的合同5、無處分權人處分他人財產訂立的合同二、無效合同（一）概念：當事人違反了法律規定的條件而訂立的，國家不承認其效力，不給予其效力，不給予法律保護的合同。（二）合同無效的情形1、無效合同（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同（2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同（3）以合法形式掩蓋非法目的的合同（4）損害社會公共利益（5）違反法律、行政法規的強制性規定的合同2、無效合同的免責條款（三）無效合同的法律后果（四）無效合同的法律后果1、返回財產2、賠償損失3、追繳財產，收歸國有三、可變更或可撤銷的合同（一）可變更或可撤銷合同的概念和種類1、因重大誤解而訂立的合同2、在訂立合同時顯失公平的合同3、以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同第四節合同的履行、變更和轉讓一、合同的履行（一）概念：合同各方當事人按照合同的規定，全面履行各自的義務，實現各自的權利，使各方的目的得以實現的行為。（二）原則1、全面履行2、誠實信用（三）合同履行中的抗辯權1、同時履行抗辯權2、后履行抗辯權3、先履行抗辯權（四）合同不當履行的處理1、因債權人致使債務人履行困難的處理2、提前或者部分履行的處理3、合同不當履行中的保全措施二、合同的變更當事人對已經發生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進行修改或補充所達成的協議。三、合同履行中的債權轉讓和債務轉移（一）債務人向第三人履行債務（二）由第三人向債權人履行債務四、合同的轉讓（一）債權轉讓（二）債務轉讓（三）權利和義務同時轉讓第五節合同的終止一、合同終止概述二、債務已按照約定履行三、合同解除（一）概念：對已經發生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當事人以方的意思表示或者雙方的協議而使債權債務關系提前歸于消滅的行為。（二）約定解除（三）法定解除（四）合同解除的法律后果四、債務相互抵銷（一）法定債務抵銷（二）約定債務抵銷第六節違約責任一、概念：當事人任何一方不履行合同義務不符合約定而應當承擔的法律責任。（一）加強合同當事人履行合同的責任心（二）保護當事人的合法權益（三）預防和減少違反合同現象的發生二、承擔違約責任的條件和原則（一）條件（二）原則三、承擔違約責任的方式（一）繼續履行（二）采取補救措施（三）賠償損失（四）支付違約金（五）定金罰則四、因不可抗力無法履約的責任承擔案例分析個體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風”牌二手卡車，，共同從事長途貨物的運輸業務。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯系業務時，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即氫車賣給了李某，并辦理了過戶手續，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項。李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。二人約定，買賣合同簽訂時，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協議后，到有關部門辦理了登記過戶手續。趙某把車租賃給李某使用期間，由于運輸缺乏貨源，于是李某準備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設定了抵押，雙方簽訂了抵押協議，但沒有進行抵押登記。次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價格賣給了錢某。12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛?，F問：（1）張某、王某對卡車是什么財產關系？（2）張某、李某的汽車買賣合同是否有效？為什么？（3）李某、趙某約定買賣合同簽訂時，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效？為什么？（4）李某與銀行的抵押合同能否生效？為什么？（5）李某主張買回卡車的主張能否得到支持？為什么？（6）截止糾紛發生時，該卡車所有權歸誰享有？為什么？答案：（1）張某、王某對卡車是按份共有關系。（2）有效。因為張某擅自處分共有財產，該合同初為效務待定合同，后經王某默認而得補正，轉為有效合同。（3）有效。合同當事人可以自由約定買賣合同標的物所有權轉移的時間。（4）不能生效。一是因為李某無權以他人所有之物設立抵押，二是因為未辦理抵押登記。（5）不能。因為承租人行使優先購買權應以同等價格為條件。（6）歸趙某所有。因為趙某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權并未轉移。第七節合同爭議的解決一、解決爭議的方法（一）和解（二）調解（三）仲裁（四）訴訟二、仲裁（一）仲裁的原則1、自愿原則2、公平合理原則3、仲裁依法獨立進行原則4、一裁終局原則（二）仲裁委員會（三）仲裁協議1、內容2、作用（四）仲裁庭的組成（五）開庭和裁決1、開庭2、證據3、辯論4、裁決（六）申請撤銷裁決（七）執行三、訴訟（一）建設工程合同糾紛的管轄1、級別管轄2、地域管轄（二）訴訟中的證據第三章建設工程招標管理第一節招標投標法律制度概述一、建設工程招標投標的概念二、政府行政主管部門對招標投標的監督（一）依法核查必須采用招標方式的選擇承包單位的建設項目1、必須招標的范圍2、可以不進行招標的范圍（二）招標備案1、前期準備應滿足的要求2、對招標人的招標能力要求3、招標代理機構的資質條件（三）對招標有關文件的核查備案1、對投標人資格審查文件的核查2、對招標文件的核查（四）對投標活動的監督（五）查處招標投標活動中的違法行為三、招標方式（一）公開招標（二）邀請招標四、招標程序（一）招標準備階段主要工作1、選擇招標方式2、辦理招標備案3、編制招標有關文件（二）招標階段的主要工作內容1、發布招標公告2、資格預審3、招標文件4、現場考察5、解答投標人的質疑（三）決標成交階段的主要工作內容1、開標2、評標3、定標第二節勘察設計招標投標管理一、勘查招標概述（一）委托工作內容（二）勘查招標的特點二、設計招標概述（一）招標發包的工作范圍（二）設計招標方式主要區別：1、招標文件的內容不同2、對投標書的編制要求不同3、開標形式不同4、評標原則不同三、設計招標文件（一）招標文件的主要內容（二）設計要求文件的主要內容四、對投標人的資格審查（一）資格審查1、證書的種類2、證書級別3、允許承接的任務范圍（二）能力審查（三）經驗審查五、評標（一）設計投標書的評審1、設計方案的優劣2、投入、產出經濟效益比較3、設計進度快慢4、設計資歷和社會信譽5、報價的合理性（二）勘查投標書的評審第三節建設工程監理招標投標管理一、建設監理招標概述（一）監理招標的特點1、招標宗旨是對監理能力的選擇2、報價在選擇中居于次要地位3、邀請投標人較少（二）委托監理工作的范圍1、工程規模2、工程項目的專業特點3、被監理合同的難易程度二、招標文件（一）投標須知（二）合同條件（三）業主提供的現場辦公條件（四）對監理單位的要求（五）有關技術規定（六）必要的設計文件、圖紙和有關資料（七）其他事項三、評標（一）對投標文件的評審（二）對投標文件的比較第四節施工招標投標管理一、施工招標的特點二、招標準備工作（一）合同數量的劃分1、施工內容的專業要求2、施工現場條件3、對工程總投資影響4、其他因素影響（二）編制招標文件三、資格預審1、資格預審的主要內容2、資格預審的方法四、評標（一）綜合評分法1、以標底衡量報價得分的綜合評分法2、以復合標底值作為報價評分衡量標準的綜合評分法3、無標底的綜合評分法（二）評標價法第五節物資設備采購招標投標管理一、建設物資招標投標概述二、劃分合同的基本原則（一）有利于投標競爭（二）工程進度與供貨時間的關系（三）市場供應情況（四）資金計劃三、設備采購的資格預審四、評標（一）評標價法1、最低投標價法2、綜合評標價法3、以設備壽命周期成本為基礎的評標價法（二）綜合評分法1、評審計分內容2、評審要素的分值分配第四章建設工程委托監理合同第一節建設工程委托監理合同的概述一、委托監理合同的概念和特征二、建設工程委托監理合同示范文本（一）工程建設委托監理合同（二）建設工程委托監理合同標準條件（三）建設工程委托監理合同的專用條件第二節監理合同的訂立一、委托的監理業務1、委托工作的范圍2、對監理工作的要求二、監理合同的履行期限、地點和方式三、雙方的權利（一）委托人權利1、授予監理人權限的權利2、對其他合同承包人的選定權3、委托監理工程重大事項的決定權4、對監理人履行合同的監督控制權（二）監理人權利1、委托監理合同中賦予監理人的權利2、監理人執行監理業務可以行使的權利四、訂立監理合同需注意的問題1、堅持按法定程序簽署合同2、其他應注意的問題【案例1】某房地產開發企業投資開發建設某住宅小區，與某工程咨詢監理公司簽訂委托監理合同。在監理職責條款中，合同約定：“乙方（監理公司）負責甲方（房地產開發企業）小區工程設計階段和施工階段的監理業務?！慨a開發企業應于監理業務結束之日起5日內支付最后20％的監理費用?！毙^工程竣工一周后，監理公司要求房產開發企業支付剩余20％的監理費，房產開發企業以雙方有口頭約定，監理公司監理職責應履行至工程保修期滿為由，拒絕支付，監理公司索款未果，訴至法院。法院判決雙方口頭商定的監理職責延至保修期滿的內容不構成委托監理合同的內容，房產開發企業到期未支付最后一筆監理費，構成違約，應承擔違約責任，支付監理公司剩余20％監理費及延期付款利息。

第三節監理合同的履行一、監理人應完成的監理工作1、附加工作2、額外工作二、合同有效期三、雙方的義務（一）委托人義務（二）監理人義務四、違約責任（一）違約賠償（二）監理人的責任限度五、監理合同的酬金（一）正常監理工作的酬金1、直接成本2、間接成本（二）附加監理工作的酬金1、增加監理工作時間的補償酬金2、增加監理工作內容的補償酬金（三）額外監理工作的酬金（四）獎金（五）支付六、協調雙方關系條款（一）合同的生效、變更與終止1、生效2、開始和完成3、變更4、延誤5、情況的改變6、合同的暫?；蚪K止（二）爭議的解決

案例

建設單位將某給水建設工程項目委托某監理單位進行施工階段的監理。在委托建設工程監理合同中，對建設單位和監理單位的權利、義務和違約責任所作的某些規定如下。

1．在施工期間，任何工程設計變更均須經過監理方審查、認可，并發布變更指令方為有

效，實施變更。

2．監理方應在建設單位的授權范圍內對委托的建設工程項目實施施工監理。

3．監理方發現工程設計中的錯誤或不符合建筑工程質量標準的要求時，有權要求設計

單位改正。

4．監理方僅對本工程的施工質量實施監督控制，業主則實施進度控制和投資控制任

務。

5．監理方在監理工作中只對業主負責，維護業主的利益。

6．監理方有最終審核批準索賠權。

7．監理方對工程進度款支付有審核簽認權；業主方有獨立于監理方之外的自主支付

權。

8．在合同責任期內，監理方未按合同要求的職責履行約定的義務，或委托人違背對監理方合同約定的義務，雙方均應向對方賠償造成的經濟損失。

9．當事人一方要求變更或解除合同時，應當在42日前通知對方，因解除合同使一方遭受損失的，除依法免除責任的外，應由責任方負責賠償。

10．當委托人認為監理方無正當理由而又未履行監理義務時，可向監理方發出指明其，未履行義務的通知。若委托人發出通知后21日內沒有收到答復，可在第一個通知發出后35日內發出終止委托監理合同的通知，合同即行終止。監理方承擔違約責任。

11．在施工期間，因監理單位的過失發生重大質量事故，監理單位應付給建設單位相當，于質量事故經濟損失20％的罰款。

[問題]

以上各條中有無不妥之處?怎樣才是正確的?1．第1條不妥。正確的應是：設計變更的審批權在業主，任何設計變更須經監理單位審查后，報業主審查、批準、同意后，再由監理單位發布變更指令，實施變更。

2．第2條正確。

3．第3條不妥。正確的應是：工程監理人員發現工程設計不符合建筑工程質量標準或者合同約定的質量要求時，應當報告建設單位要求設計單位改正。

4．第4條不妥。正確的應是：監理單位有實施工程項目質量、進度和投資三方面的監督控制權。

5．第5條不妥。正確的應是：在監理工作中，監理單位在維護建設單位合法權益時，不損害承建單位的合法權益。

6．第6條不妥。正確的應是：監理單位有審核索賠權，除非有專門約定外，索賠的批準、確認應通過建設單位。

7．第7條不妥。正確的應是：在工程承包合同議定的工程價格范圍內，監理單位對工程進度款的支付有審核簽認權；未經監理單位簽字確認，建設單位不支付工程進度款。

8．第8條正確。

9．第9條正確。

10．第10條正確。

11．第11條不妥。正確的應是：因監理單位過失而造成了建設單位的經濟損失，應當

向建設單位賠償。累計賠償總額不應超過監理報酬總額(除去稅金)。第六章建設工程施工合同管理第一節建設工程施工合同概述一、建設工程施工合同的概念和特點（一）合同標的的特殊性（二）合同履行期限的長期性（三）合同內容的復雜性二、建設工作施工合同范本簡介（一）合同范本的作用（二）建設工程施工合同范本1、施工合同范本的組成（1）協議書（2）通用條款（3）專用條款（4）附件三、合同管理涉及的有關各方（一）合同當事人1、發包人2、承包人（二）工程師1、發包人委托的監理2、發包人派駐代表3、工程師易人四、建設行政主管部門及相關部門對施工合同的監督管理（一）建設行政主管機關對施工合同的監督管理1、頒布規章2、批準工程項目的建設3、對建設活動實施監督（二）質量監督機構對合同履行的監督1、對工程參建各方主體質量行為的監督（1）對建設單位質量行為的監督（2）對監理單位質量行為的監督（3）對施工單位質量行為的監督2、對建設工程的實體質量的監督（1）地基及基礎工程抽查的主要內容（2）主體結構工程抽查的主要內容（3）竣工工程抽查的主要內容3、工程竣工驗收的監督（三）金融機構對施工合同的管理第二節建設工程施工合同的訂立一、工期和合同價格（一）工期（二）合同價款1、合同約定的合同價款2、追加合同價款3、合同的計價方式（1）固定合同價格（2）可調價格合同（3）成本加酬金合同4、工程預付款的約定5、支付工程進度款的約定二、對雙方有約束力的合同文件（一）合同文件的組成1、訂立合同時已形成的文件2、合同履行過程中形成的文件（二）對合同文件中矛盾或歧義的解釋1、合同文件的優先解釋次序2、合同文件出現矛盾或歧義的處理程序三、標準和規范四、發包人和承包人的工作（一）發包人的義務（二）承包人的義務五、材料和設備的供應六、擔保和保險（一）履行合同的擔保（二）保險責任七、解決合同爭議的方式第三節施工準備階段的合同管理一、施工圖紙（一）發包人提供的圖紙（二）承包人負責設計的圖紙二、施工進度計劃三、雙方做好施工前的有關準備工作四、開工（一）承包人要求的延期開工（二）發包人原因的延期開工五、工程的分包六、支付工程預付款第四節施工過程的合同管理一、對材料和設備的質量控制（一）材料設備的到貨檢驗1、發包人供應的材料設備（1）發包人供應材料設備的現場接收（2）材料設備接收后移交承包人保管（3）發包人供應的材料設備與約定不符時的處理2、承包人采購的材料設備(二)材料和設備的使用前檢驗1、發包人供應材料設備2、承包人負責采