第8章工程建設合同管理法規(guī)第8章工程建設合同管理法規(guī)1學習重點工程建設合同的類型；工程建設合同的簽訂原則；工程建設合同的效力概念及相關規(guī)定；工程建設合同的變更、轉讓與解除的概念、情形及相關法律規(guī)定；工程建設合同違約責任的承擔方式及免責事由；工程建設合同索賠的原因與依據(jù)；工程建設合同糾紛的解決辦法及相關法律規(guī)定。學習重點工程建設合同的類型；28.1工程建設合同管理概述8.1.1工程建設合同的含義合同，又稱契約，是當事人之間確立一定權利義務關系的協(xié)議。廣義的合同，泛指一切能發(fā)生某種權利義務關系的協(xié)議。但我國于1999年10月1日開始實施的《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）中，對合同的主體及權利義務的范圍都作了限定，即合同是平等主體之間確立民事權利義務的協(xié)議，采用了狹義的合同概念。工程建設合同是承包方與發(fā)包方之間確立承包方完成約定的工程項目，發(fā)包方支付價款與酬金的協(xié)議，包括工程勘察、設計、施工合同等。它是合同法中記名合同的一種，屬合同法調整范圍。8.1工程建設合同管理概述8.1.1工程建設合同的含義3需要指出的是，除建設工程合同以外，工程建設過程中還會涉及許多其他合同，如設備、材料的購銷合同，工程監(jiān)理的委托合同，貨物運輸合同，工程建設資金的借貸合同，機械設備的租賃合同，保險合同等，這些合同同樣也十分重要。它們分屬各個不同的合同種類，分別由《合同法》和相關法規(guī)加以調整。需要指出的是，除建設工程合同以外，工程建設過程中還會涉及許多4贈與合同（公民類）甲方：＿＿＿＿＿（贈與方）乙方：＿＿＿＿＿（受贈方）雙方根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，就贈與事項達成協(xié)議如下：1.甲方將＿＿＿＿＿贈與乙方。

（贈與物的名稱、數(shù)量、質量）2.甲方將于＿＿＿＿＿（時間）在＿＿＿＿＿（地點）將贈與物交付給乙方。3.甲方承擔＿＿＿＿＿的責任義務。4.甲方享有＿＿＿＿＿權利。

（明確甲方的撤銷權及行使撤銷權的情形）贈與合同（公民類）甲方：＿＿＿＿＿（贈與方）5贈與合同（公民類）5.乙方應于＿＿＿＿＿（時間）之前做出是否接受贈與的意思表示，否則，贈與不生效力。6.其它

甲方：＿＿＿簽字：＿＿＿蓋章：＿＿＿＿＿住址：＿＿＿電話：＿＿＿＿

乙方：＿＿＿簽字：＿＿＿蓋章：＿＿＿住址：＿＿＿電話：＿＿＿＿＿＿＿年＿＿＿月＿＿＿日贈與合同（公民類）5.乙方應于＿＿＿＿＿（時間）之前做出是否68.2工程建設合同的類型8.2.1按合同內容不同劃分P160典型的合同可以分為：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，經(jīng)紀合同，居間合同，凡十五種。在上述合同種類中，工程建設常用的合同有：施工承包合同（《合同法》上的建設工程合同）、設備材料采購合同（《合同法》上的買賣合同）、工程監(jiān)理委托合同（《合同法》上的委托合同）、貨物運輸合同（《合同法》上的貨物運輸合同）、工程建設資金借貸合同（《合同法》上的借款合同）、機械設備租賃合同（《合同法》上的租賃合同）、工程保險合同（《合同法》上的保險合同）等。8.2工程建設合同的類型8.2.1按合同內容不同劃分P78.2.2按合同形式不同劃分《合同法》第十條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”日常生活中最為常見、但并不是法定唯一的合同形式是書面形式。它是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。在合同履行過程中一旦發(fā)生糾紛，書面合同以其記載的內容可以為公平合理解決糾紛提供清晰的證據(jù)。生活中也大量使用口頭合同形式。口頭合同的優(yōu)點是簡單方便、直接迅速。雖然口頭合同沒有像書面合同那樣對權利義務進行明確記載，但合同雙方對權利義務也進行了明確約定，只是沒有以書面形式將其記載而已。法律同樣保護依法訂立的口頭合同。需要注意的是，可作為口頭合同成立、履行的證據(jù)材料需要當事人小心保存，以備在合同發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。8.2.2按合同形式不同劃分《合同法》第十條規(guī)定：“當事人8工程建設活動過程中使用的大部分合同一般適宜采用書面形式。《合同法》第十六章第二百七十條規(guī)定：“建設工程合同應當采用書面形式。”這是由建設工程本身特點決定的。建設工程投資額度高、規(guī)模大，對社會生活影響大，牽涉的合同相關方較多，具有不可逆性且合同內容龐雜，唯有書面形式才能明確記載和保障雙方或多方的權利，確保雙方或者多方按時按地按質按量履行義務。

工程建設活動過程中使用的大部分合同一般適宜采用書面形式。《合98.2.3按合同簽訂程序不同劃分按照合同不同的簽訂程序劃分，合同可以分為要式合同和非要式合同要式合同是指其生效必須以一定的形式或程序為先決條件的合同。常見的先決條件包括諸如要求合同采用書面形式，必須經(jīng)過公證、鑒證、審批、過戶、登記等。要式合同唯有符合要求的先決條件才能生效。如房屋買賣合同必須經(jīng)過房管部門的過戶登記才能生效；機動車輛買賣合同必須經(jīng)過車輛登記管理機關過戶才能生效；勞動合同必須經(jīng)過勞動行政管理部門的鑒證才能生效等。建設工程合同中的施工承包合同要求必須以書面形式簽訂才能生效，因此也是一種要式合同。非要式合同則是不以一定的形式或程序為生效先決條件的合同。8.2.3按合同簽訂程序不同劃分按照合同不同的簽訂程序108.2.4按工程建設合同特點不同劃分根據(jù)合同具體特點的不同，工程建設合同可以劃分為如下種類：（1）按照承發(fā)包內容不同可分為勘察設計合同、施工承包合同、委托監(jiān)理合同等。（2）按照承發(fā)包方式不同可分為總承包（俗稱交鑰匙）合同、施工總承包合同、管理總承包合同和分包合同等。（3）按照工程計價方式不同可分為固定價格合同、可調價格合同和成本加酬金合同等。8.2.4按工程建設合同特點不同劃分根據(jù)合同具體特點的不同118.3工程建設合同的訂立和效力8.3.1工程建設合同簽訂原則P161簽訂工程建設合同時，必須遵循《合同法》所規(guī)定的基本原則，它們是：平等原則合同自由原則公平原則誠實信用原則遵守法律和社會公德、不得損害社會公共利益的原則。8.3工程建設合同的訂立和效力8.3.1工程建設合同簽訂128.3工程建設合同的訂立和效力8.3.2工程建設合同簽訂程序P161簽訂經(jīng)濟合同一般要經(jīng)過要約與承諾兩個步驟，而工程建設合同的簽訂有其特殊性，需要經(jīng)過要約邀請→要約→承諾三個步驟。1、要約邀請是指當事人一方邀請不特定的另一方向自己提出要約的意思表示。2、要約是指當事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方訂立合同的意思表示。3、承諾是指受要約人完全同意要約的意思表示。它是受要約人愿意按照要約的內容與要約人訂立合同的允諾。8.3工程建設合同的訂立和效力8.3.2工程建設合同簽訂13要約撤回和要約撤銷的比較要約可以撤回和撤銷。要約撤回應當在要約發(fā)生法律效力之前，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或同時到達。要約撤銷應當在要約發(fā)生法律效力之后，受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情況之一的，要約不可撤銷：⑴要約人確定承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷。⑵受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履約作準備。

要約撤回和要約撤銷的比較14要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后，承諾生效之前。要約失效：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約作實質性變更。要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后，15⑶承諾是在要約有效期內，作出完全同意要約條款的意思表示。要約內容實質性的變更和遲到的承諾是新要約。承諾的構成條件：⑴承諾必須由受要約人向要約人作出；⑵承諾的內容應當與要約的內容一致；⑶必須在要約的有效期內作出承諾。承諾的方式：通知、交易習慣、要約表明可以通過行為承諾。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人，未確定期限的，要約以對話方式即時承諾；非對話方式，合理期限到達。第8章--工程建設合同管理法規(guī)課件16承諾生效承諾生效時合同成立，對要約人和承諾人發(fā)生法律效力承諾撤回承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或同時到達，即承諾生效之前。承諾超期與承諾延誤承諾超期即遲到的承諾，等于新要約，必須得到要約人的及時和明確承諾其效力。有效明示承諾延誤系由外界原因而延誤到達，要約人必須及時明示不接受該承諾，否則承諾有效。無效明示承諾生效178.3.3工程建設合同的主要內容工程建設合同的主要內容，也就是工程建設合同的主要條款。工程建設合同除了標的、數(shù)量和質量、價款或者酬金、履行期限、履行地點和方式、違約責任、合同糾紛解決方法等《合同法》規(guī)定一般應包含的條款外，以工程建設施工承包合同為例，還必須約定以下主要條款：1、合同文件的組成部分2、工程建設項目的概況3、建設工程合同當事人的責任4、建設工程合同款與支付5、竣工與決算8.3.3工程建設合同的主要內容18五、掌握締約過失責任締約過失責任構成要件締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中，合同尚未成立；當事人違反了誠實信用原則所要求的義務；受害方的信賴利益遭受損失。下列情形之一的，應當承擔締約過失責任：⑴假借訂立合同，惡意進行磋商；⑵故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況⑶有其他違背誠實信用原則的行為。五、掌握締約過失責任締約過失責任構成要件19第三節(jié)掌握合同的生效合同成立的一般要件。合同成立時間及地點。合同生效要件：⑴主體合法；⑵合同當事人意思表示真實；⑶合同不違反法律、行政法規(guī)，不損害社會公共利益社會公共利益；⑷具備法律所要求的形式。第三節(jié)掌握合同的生效合同成立的一般要件。208.3.4工程建設合同的效力合同效力，是指依法成立的合同所產生的法律效果。根據(jù)《合同法》第八條的規(guī)定，依法成立的合同，受法律保護，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。具體而言，依法成立的合同在當事人之間設定一定的權利、義務關系。當事人一方違反合同，擅自變更有履行的可能（包括法律上的可能和事實上的可能），對方有權請求人民法院強制違約方履行合同。8.3.4工程建設合同的效力218.3.4工程建設合同的效力8.3.4.1一般情況：1.合同成立與生效。2.影響合同效力的因素8.3.4.2無效合同：免責條款的無效：造成對方人身傷害、因故意或重大過失造成對方財產損失的。無效合同的確認權為法院和仲裁機構，無效合同確認無效的，從訂立時即無效。部分無效不影響其他有效部分。8.3.4工程建設合同的效力8.3.4.1一般情況：228.3.4.3效力待定合同⑴限制行為能力人訂立的合同，相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認。但純獲利的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的除外。合同被追認前，善意相對人有以通知方式予以撤銷的權利。⑵無效代理行為人訂立的合同，行為人沒有代理權、超越代理權、代理權終止后仍以被代理人名義訂立合同。相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認，未經(jīng)追認的，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承擔責任。無處分權的人處分他人財產，或未經(jīng)其他共有人同意處分共有財產，經(jīng)權利人追認或無處分權的人訂立合同后取得處分權的，合同有效。8.3.4.3效力待定合同⑴限制行為能力人訂立的合同，相對238.3.4.4可變更、可撤銷的合同1.因重大誤解、或在訂立合同時顯失公平的、或欺詐脅迫，或乘人之危而訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷。2.必須經(jīng)當事人請求撤銷而使合同無效，或請求變更合同，也可以保持合同有效。而無效合同是法律不承認其效力。可撤銷合同經(jīng)確認撤銷后，從訂立時即無效。3.撤銷權消滅：知道或應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權；具有撤銷權的當事人明確表示或行為放棄撤銷權8.3.4.4可變更、可撤銷的合同1.因重大誤解、或在訂立248.3.4.5合同被確認無效或者被撤銷的后果我8.3.4.5合同被確認無效或者被撤銷的后果我258.3.4.6附條件和附期限合同的效力當事人可以對合同的效力約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時解除。當事人可以對合同的效力約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就8.3.4.6附條件和附期限合同的效力當事人可以對合同的效268.4.工程建設合同的履行8.4.1工程建設合同的履行的原則1、實際履行原則實際履行原則是指合同當事人按照合同規(guī)定的標的履行。2、全面履行原則全面履行原則，是指合同當事人必須按照合同規(guī)定的標的、質量和數(shù)量、履行地點、履行價格、履行時間和履行方式等全面地完成各自應當履行的義務。合同條款有空缺協(xié)議補充合同有關條款或交易習慣補充或確定合同內容不明確，又不能達成補充協(xié)議的處理8.4.工程建設合同的履行8.4.1工程建設合同的履行的原278.4.2工程建設合同的擔保合同履行的擔保，是保證合同履行的一項法律制度，是合同當事人為全面履行合同及避免因對方違約而遭受損失而設定的保證措施。工程建設合同的擔保形式主要有保證、抵押、定金和留置四種。8.4.2工程建設合同的擔保288.4.2工程建設合同的擔保1.保證保證是指保證人與債權人約定，當債務人（被保證人）不履行債務時，由保證人按照約定代為履行或代為承擔責任的擔保方式。保證人是合同當事人（被保證人與債權人）以外的第三人，一旦擔保成立，他就成為被保證人所負債務的從債務人，當被保證人不履行自己的債務時，保證人就有代為履行的義務，而當他代為履行或代為賠償后，就成為被擔保人的債權人，可對被保證人行使追償權。8.4.2工程建設合同的擔保1.保證298.4.工程建設合同的履行工程建設合同中最常見的銀行為工程承包單位開具的履約保函，即是銀行充當保證人為承包單位擔保的保證方式。保證人的主體資格保證人必須是具有代為清償債務能力的人，下列除外：⑴國家機關，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款而進行的轉貸除外；⑵學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體；⑶企業(yè)法人的分支機構、職能部門，但有法人書面授權的除外。保證方式有一般保證和連帶保證8.4.工程建設合同的履行工程建設合同中最常見的銀行為工程30一般保證一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任連帶保證連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任保證責任包括主債權及利息、違約金、損害賠償和實現(xiàn)債權的費用，對責任范圍無約定或約定不明確的，保證人應對全部債務承擔責任一般保證312.抵押抵押是指合同當事人一方或者當事人以外的第三人向另一方當事人提供一定的財產作為抵押，以保證合同履行的擔保方式。交出財產進行抵押的一方為抵押人，接受財產抵押的一方為抵押權人。當合同當事人一方不履行合同義務時，當事人另一方（抵押權人）就有權依照法律規(guī)定以抵押物折價或將抵押物變賣，并從中優(yōu)先受償。我國《擔保法》還規(guī)定，抵押物為土地使用權、城市房地產、林木、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的廠房、航空器、船舶、車輛、企業(yè)的設備和其他動產的，應到相關部門辦理抵押物登記手續(xù)，否則抵押合同無效。

2.抵押抵押是指合同當事人一方或者當事人以外的第三人向另一方32禁止抵押的財產抵押人與抵押權人應當簽訂書面的抵押合同抵押人以土地使用權、城市房地產權等財產作為抵押物時，當事人應當辦理抵押物的登記手續(xù)，抵押合同自登記之日生效。當事人以其他財產抵押的，抵押合同自簽訂之日起生效抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償和實現(xiàn)抵押權的費用當債務履行期屆滿而抵押人未受清償?shù)模瑐鶛嗳丝梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或以拍賣、變賣抵押物所得價款優(yōu)先受償禁止抵押的財產334、留置留置是指合同當事人一方依據(jù)合同，事先合法占有對方財產，當對方不履行合同時，可對占有財產進行留置，并依法將留置財產折價或變賣并從中優(yōu)先受償?shù)膿７绞健Ａ糁眠@種擔保方式只能用于一方已事先合法占有了對方財產的特定情況，所以，它常用于倉儲保管合同，來料加工、來件裝配、加工定做等承攬合同及貨物運輸合同中。4、留置343.留置因保管合同、運輸合同、加工承攬合同，以及法律規(guī)定的其他合同，債務人不履行債務的，債權人有留置權。留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費和實現(xiàn)留置權的費用留置權適用于動產債權人留置財產后，債務人應當在不少于2個月的期限內履行債務3.留置因保管合同、運輸合同、加工承攬合同，以及法律規(guī)定的其354.定金定金是合同簽訂后，但還沒有履行前，當事人一方向另一方支付一定數(shù)額的金錢或其他有價代替物，以保證合同履行的擔保方式。應當注意的是，定金與預付款在形式上好像完全一樣，但它們的性質是完全不同的，定金起擔保作用，而預付款只是起資助作用。當當事人違約時，定金起著制裁違約方、補償被違約方的作用，而預付款則無此作用，無論哪一方違約，均不得采取扣留預付款或要求雙倍返還預付款的行為。4.定金定金是合同簽訂后，但還沒有履行前，當事人一方向另一方364.定金定金也不同于違約金，定金是合同的一種擔保方式，而違約金只是對違約的一種制裁手段，違約金并不事先支付，被違約方只能通過事后請求支付的方式才能真正獲得。建設工程勘察和設計合同，通常都采用定金這種擔保方式。定金合同從實際交付定金之日起生效，債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行合同的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。4.定金定金也不同于違約金，定金是合同的一種擔保方式，而違約378.4.工程建設合同的履行8.4.3工程建設合同的變更、轉讓與解除8.4.3.1工程建設合同的變更合同的變更應當在合同依法成立后，尚未履行或完全履行時。合同變更分為約定變更和法定變更。合同的變更應保持原合同效力的基礎上，形成新的合同關系，應當包括原合同的實質性內容。變更應當事人協(xié)商一致，變更合同依據(jù)法律規(guī)定辦理批準、登記手續(xù)。8.4.工程建設合同的履行8.4.3工程建設合同的變更、388.4.3.2工程建設合同的轉讓分為權利轉讓、義務轉讓和權義一并轉讓。1.權利轉讓，也稱債權轉讓債權人可以全部或部分轉讓合同權利，但下列除外：⑴根據(jù)合同性質不得轉讓；⑵當事人約定不能轉讓；⑶法律規(guī)定不能轉讓。債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經(jīng)通知無效。債權合法轉讓后，債務人與受讓人產生權利和義務關系。8.4.3.2工程建設合同的轉讓392.合同義務轉移，也稱債務轉讓債務人可以全部或部分轉讓合同義務，但必須經(jīng)債權人同意。債務合法轉讓后，新債務人與債權人產生權利和義務關系。新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務屬于原債務人自身的除外。權利轉讓或義務轉移法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)的依其規(guī)定。2.合同義務轉移，也稱債務轉讓403.權義轉讓，也稱債權債務概括轉讓當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己合同的權利和義務一并轉讓第三方。兩種方式：合同轉讓、企業(yè)合并發(fā)生債權債務轉移。合同當事人合并與分立。訂立合同后合并的，由合并后的主體行使權利和義務。訂立合同后分立的，由分立后的主體對合同的權義享有連帶債權，承擔連帶債務。企業(yè)合并或分立，原企業(yè)合同權利、義務將全部轉移給新企業(yè)，屬于法定權利、義務概括轉移，不需要取得合同相對人同意。3.權義轉讓，也稱債權債務概括轉讓418.4.3.3工程建設合同的解除合同解除包括約定解除和法定解除。約定解除合同，當事人協(xié)商一致，或約定的解除條件成就。法定解除合同，有下列情形之一的，當事人可以解除：⑴因不可抗力致使合同不能實現(xiàn)；⑵履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或行為表明不履行主要債務；⑶當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后合理期限仍未履行；⑷當事人一方遲延履行債務或有其他違約行為致使合同目的不能實現(xiàn)；⑸法律規(guī)定其他情形。當事人乙方依法主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求法院或仲裁機構確認解除合同的效力。8.4.3.3工程建設合同的解除428.4.4工程建設合同的違約責任違約責任即違反合同的民事責任。違約責任源于違約行為。合同法對違約責任采取“嚴格責任原則”，又稱無過錯責任原則，只有不可抗力可以免責。8.4.4.1違約責任的構成要件一是主觀要件，履行合同過程中，不論當事人主觀上是否有過錯，即主觀上有無故意或過失，只要造成違約事實，均應承擔違約責任。

締約過失、無效合同或可撤銷合同，采取過錯責任原則。二是客觀要件，合同依法成立生效后，只要當事人出現(xiàn)客觀的違約事實，就應承擔違約責任。8.4.4工程建設合同的違約責任43違約責任一般承擔方式1.繼續(xù)履行非金錢債務的實際履行，除外情形：⑴法律或事實上不能履行的；⑵債務標的不適于強制履行或履行費用過高；⑶債權人在合理期限內未要求履行的。2.采取補救措施如質量不符合約定，可以要求修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬等措施違約責任一般承擔方式443.賠償損失：繼續(xù)履行或采取補救措施后，有損失的賠償。4.定金：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。當事人雙方都違約的，應當承擔各自相應的責任。3.賠償損失：繼續(xù)履行或采取補救措施后，有損失的賠償。45例題：62、甲供貨單位與采購單位于2010年3月1日訂立水泥供應合同。約定水泥價格為每噸370元，2011年5月1日交貨，逾期交貨1個月的違約金為每噸10元。甲實際交貨為2011年6月1日。2011年5月1日水泥市場價格為每噸380元，2011年6月1日水泥市場價格為每噸390元，則乙最終應付總款為每噸（）。

A.360B.370C.380D.390例題：468.4.工程建設合同的履行8.4.4.3違反合同的免事由因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。不可抗力是指不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。不可抗力的構成要件：⑴發(fā)生在合同訂立生效后；⑵雙方訂立合同時不能預見；⑶事件的發(fā)生是不能避免、不能克服的；⑷非由任何一方的過失行為引起客觀事件。不可抗力發(fā)生后，及時通知對方，應當在合理期限內提供證明8.4.工程建設合同的履行8.4.4.3違反合同的免事由478.5工程建設合同的索賠與糾紛的解決8.5.1工程建設合同的索賠含義索賠是當事人依據(jù)自己享有的權利向某一方提出的有關資格、財產、金錢及其他方面的賠償要求。工程建設合同索賠則是指在工程建設合同實施過程中，當事人一方因對方違約或非自身原因而遭到損失時，向對方提出的賠償要求。（1）提出索賠的主體既可是承包方，也可是發(fā)包方。（2）工程建設合同索賠的原因與一般商務合同索賠不完全相同。8.5工程建設合同的索賠與糾紛的解決8.5.1工程建設合同488.5工程建設合同的索賠與糾紛的解決8.5.2索賠的原因：（1）合同風險分擔不均；（2）施工條件變化；（3）工程變更；（4）工期拖延；（5）業(yè)主違約；（6）合同缺陷；（7）國家法令變更；8.5.2.1工程建設合同的索賠依據(jù)P1774點8.5工程建設合同的索賠與糾紛的解決8.5.2索賠的原因498.5.3工程建設合同糾紛的解決方法1、協(xié)商協(xié)商解決，即雙方“私了”。合同雙方按照合同規(guī)定，通過擺事實講道理，弄清責任，共同商討，共同讓步，使爭執(zhí)得到解決。它是解決任何爭執(zhí)首先采用的最基本的，也是最常見的、最有效的方法。這種解決方法的特點是：簡單，時間短，雙方都不需額外花費，氣氛平和。8.5.3工程建設合同糾紛的解決方法1、協(xié)商502、調解如果合同雙方經(jīng)過協(xié)商談判不能就索賠的解決達成一致，則可以邀請中間人進行調解。調解在自愿的基礎上進行，其結果無法律約束力。如合同一方對調解結果不滿，可按合同關于爭執(zhí)解決的規(guī)定，在限定期限內提請仲裁或進行訴訟。這種爭執(zhí)解決辦法時間較短，結果比較公正。如果調解書生效后，爭執(zhí)一方不執(zhí)行調解決議，則被認為是違法行為。2、調解51在我國，調解工程建設爭執(zhí)通常還有行政調解和司法調解兩種形式：行政調解是國家行政機關處理行政糾紛的一種方法。行政調解是根據(jù)法律規(guī)定，對屬于國家行政機關職權管轄范圍內的行政糾紛，由合同管理機關、工商管理部門、業(yè)務主管部門等作為調解人國家行政機關司法調解亦稱訴訟調解，是我國民事訴訟法規(guī)定的一項重要的訴訟制度，是當事人雙方在人民法院法官的主持下，通過處分自己的權益來解決糾紛的一種重要方式。在我國，調解工程建設爭執(zhí)通常還有行政調解和司法調解兩種形式：528.5.3工程建設合同糾紛的解決方法3、仲裁當爭執(zhí)雙方不能通過協(xié)商和調解達成一致時，可按合同仲裁條款的規(guī)定采用仲裁方式解決。仲裁作為正規(guī)的法律程序，其結果對雙方都有約束力。有效的仲裁協(xié)議是糾紛當事人選擇仲裁解決糾紛的依據(jù)。有效的仲裁協(xié)議排除法院管轄。仲裁實行一裁終局制度，意味當事人對仲裁不服，既不能上訴，也不能向法院起訴。

4、訴訟訴訟是運用司法程序解決爭執(zhí)，由人民法院受理并行使審判權，對合同爭執(zhí)作出強制性判決。8.5.3工程建設合同糾紛的解決方法3、仲裁538.5.3.5仲裁時效和訴訟時效時效制度是我國《民法通則》中的一項重要法律制度，因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年，因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，不適用此規(guī)定，應依照其他有關法律的規(guī)定。如我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期限為2年，特別時效期限為1年。8.5.3.5仲裁時效和訴訟時效54案例分析一1、案例資料某房地產開發(fā)公司開發(fā)建立一棟豪華別墅，遂與某建筑工程承包司簽訂工程建設施工合同。雙方在專用條件中約定施工進度為：4月1日至4月20日，地基完工；4月21日至6月30日，主體工程竣工；7月1日至7月10日，封頂，全部工程竣工。4月初工程開工，該項目樓盤在房地產市場極為走俏，為了盡早建成該項目，該房地產開發(fā)公司便派專人檢查監(jiān)督施工進度。檢查人員曾多次要求建筑公司縮短工期，均被建筑公司以質量無法保證為由拒絕。案例分析一1、案例資料55為使工程盡早完工，房地產開發(fā)公司所派檢查人員遂以承包公司名義要求材料供應商提前送貨至目的地，造成材料堆積過多，管理困難，部分材料損壞。該承包公司遂起訴該企業(yè)，要求其承擔損害賠償責任。房地產開發(fā)公司以檢查作業(yè)進度、督促完工為由抗辯。法院判決該房地產開發(fā)公司抗辯不成立，應依法承擔賠償責任。為使工程盡早完工，房地產開發(fā)公司所派檢查人員遂以承包公司名義56２、案例點評本案涉及發(fā)包方如何行使檢查監(jiān)督權的問題。《合同法》第二百七十七條規(guī)定：“發(fā)包人不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進度、質量進行檢查。”發(fā)包人有權隨時對承包人作業(yè)進度和質量進行檢查，但這一權利的行使不得妨礙承包人的正常作業(yè)，這是其行使監(jiān)督檢查權利的前提。所謂正常作業(yè)，是指承包人依據(jù)工程建設合同的規(guī)定，按施工進度計劃表、預先設計２、案例點評57的施工圖紙及說明書等完成建設工程任務的行為。在行使監(jiān)督檢查權利的時間方面，《合同法》第二百七十七條未有限制，規(guī)定發(fā)包人可隨時行使。在行使權利的范圍方面，包括作業(yè)進度和質量兩方面。發(fā)包人對承包人作業(yè)進度的檢查，一般依承包方提供的施工進度計劃表、月份施工作業(yè)計劃為依據(jù)。檢查、監(jiān)督為發(fā)包人的權利，接受檢查、監(jiān)督便成為承包人的義務。對于發(fā)包人不影響其工作的必要監(jiān)督、檢查，承包人應予以支持和協(xié)助，不得拒絕。根據(jù)《合同法》第二百七十七條規(guī)定，如果發(fā)包人對作業(yè)進度質量進行檢查，妨礙了承包人正常作業(yè)，那么，承包人有權要求發(fā)包人承攬由此造成的一切后果和損失；如果發(fā)包人的檢查工作雖未妨礙承包人正常作業(yè)，但卻超出了進度和質量兩方面的范圍限制，則承包人亦可拒絕接受檢查，或要求發(fā)包人承攬由此造成的損失。的施工圖紙及說明書等完成建設工程任務的行為。在行使監(jiān)58

在本案中，房地產開發(fā)公司派專人檢查工程施工進度的行為本身是行使檢查權的表現(xiàn)。但是，檢查人員的檢查行為，已超出了法律規(guī)定的對施工進度和質量進行檢查的范圍，且以承包公司名義促使材料供應商提早供貨，在客觀上妨礙了承包公司的正常作業(yè)，因而構成權利濫用行為，理應承擔損害賠償責任。在本案中，房地產開發(fā)公司派專人檢查工程施工進度的行為本身59第8章工程建設合同管理法規(guī)第8章工程建設合同管理法規(guī)60學習重點工程建設合同的類型；工程建設合同的簽訂原則；工程建設合同的效力概念及相關規(guī)定；工程建設合同的變更、轉讓與解除的概念、情形及相關法律規(guī)定；工程建設合同違約責任的承擔方式及免責事由；工程建設合同索賠的原因與依據(jù)；工程建設合同糾紛的解決辦法及相關法律規(guī)定。學習重點工程建設合同的類型；618.1工程建設合同管理概述8.1.1工程建設合同的含義合同，又稱契約，是當事人之間確立一定權利義務關系的協(xié)議。廣義的合同，泛指一切能發(fā)生某種權利義務關系的協(xié)議。但我國于1999年10月1日開始實施的《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）中，對合同的主體及權利義務的范圍都作了限定，即合同是平等主體之間確立民事權利義務的協(xié)議，采用了狹義的合同概念。工程建設合同是承包方與發(fā)包方之間確立承包方完成約定的工程項目，發(fā)包方支付價款與酬金的協(xié)議，包括工程勘察、設計、施工合同等。它是合同法中記名合同的一種，屬合同法調整范圍。8.1工程建設合同管理概述8.1.1工程建設合同的含義62需要指出的是，除建設工程合同以外，工程建設過程中還會涉及許多其他合同，如設備、材料的購銷合同，工程監(jiān)理的委托合同，貨物運輸合同，工程建設資金的借貸合同，機械設備的租賃合同，保險合同等，這些合同同樣也十分重要。它們分屬各個不同的合同種類，分別由《合同法》和相關法規(guī)加以調整。需要指出的是，除建設工程合同以外，工程建設過程中還會涉及許多63贈與合同（公民類）甲方：＿＿＿＿＿（贈與方）乙方：＿＿＿＿＿（受贈方）雙方根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，就贈與事項達成協(xié)議如下：1.甲方將＿＿＿＿＿贈與乙方。

（贈與物的名稱、數(shù)量、質量）2.甲方將于＿＿＿＿＿（時間）在＿＿＿＿＿（地點）將贈與物交付給乙方。3.甲方承擔＿＿＿＿＿的責任義務。4.甲方享有＿＿＿＿＿權利。

（明確甲方的撤銷權及行使撤銷權的情形）贈與合同（公民類）甲方：＿＿＿＿＿（贈與方）64贈與合同（公民類）5.乙方應于＿＿＿＿＿（時間）之前做出是否接受贈與的意思表示，否則，贈與不生效力。6.其它

甲方：＿＿＿簽字：＿＿＿蓋章：＿＿＿＿＿住址：＿＿＿電話：＿＿＿＿

乙方：＿＿＿簽字：＿＿＿蓋章：＿＿＿住址：＿＿＿電話：＿＿＿＿＿＿＿年＿＿＿月＿＿＿日贈與合同（公民類）5.乙方應于＿＿＿＿＿（時間）之前做出是否658.2工程建設合同的類型8.2.1按合同內容不同劃分P160典型的合同可以分為：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，經(jīng)紀合同，居間合同，凡十五種。在上述合同種類中，工程建設常用的合同有：施工承包合同（《合同法》上的建設工程合同）、設備材料采購合同（《合同法》上的買賣合同）、工程監(jiān)理委托合同（《合同法》上的委托合同）、貨物運輸合同（《合同法》上的貨物運輸合同）、工程建設資金借貸合同（《合同法》上的借款合同）、機械設備租賃合同（《合同法》上的租賃合同）、工程保險合同（《合同法》上的保險合同）等。8.2工程建設合同的類型8.2.1按合同內容不同劃分P668.2.2按合同形式不同劃分《合同法》第十條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”日常生活中最為常見、但并不是法定唯一的合同形式是書面形式。它是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。在合同履行過程中一旦發(fā)生糾紛，書面合同以其記載的內容可以為公平合理解決糾紛提供清晰的證據(jù)。生活中也大量使用口頭合同形式。口頭合同的優(yōu)點是簡單方便、直接迅速。雖然口頭合同沒有像書面合同那樣對權利義務進行明確記載，但合同雙方對權利義務也進行了明確約定，只是沒有以書面形式將其記載而已。法律同樣保護依法訂立的口頭合同。需要注意的是，可作為口頭合同成立、履行的證據(jù)材料需要當事人小心保存，以備在合同發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。8.2.2按合同形式不同劃分《合同法》第十條規(guī)定：“當事人67工程建設活動過程中使用的大部分合同一般適宜采用書面形式。《合同法》第十六章第二百七十條規(guī)定：“建設工程合同應當采用書面形式。”這是由建設工程本身特點決定的。建設工程投資額度高、規(guī)模大，對社會生活影響大，牽涉的合同相關方較多，具有不可逆性且合同內容龐雜，唯有書面形式才能明確記載和保障雙方或多方的權利，確保雙方或者多方按時按地按質按量履行義務。

工程建設活動過程中使用的大部分合同一般適宜采用書面形式。《合688.2.3按合同簽訂程序不同劃分按照合同不同的簽訂程序劃分，合同可以分為要式合同和非要式合同要式合同是指其生效必須以一定的形式或程序為先決條件的合同。常見的先決條件包括諸如要求合同采用書面形式，必須經(jīng)過公證、鑒證、審批、過戶、登記等。要式合同唯有符合要求的先決條件才能生效。如房屋買賣合同必須經(jīng)過房管部門的過戶登記才能生效；機動車輛買賣合同必須經(jīng)過車輛登記管理機關過戶才能生效；勞動合同必須經(jīng)過勞動行政管理部門的鑒證才能生效等。建設工程合同中的施工承包合同要求必須以書面形式簽訂才能生效，因此也是一種要式合同。非要式合同則是不以一定的形式或程序為生效先決條件的合同。8.2.3按合同簽訂程序不同劃分按照合同不同的簽訂程序698.2.4按工程建設合同特點不同劃分根據(jù)合同具體特點的不同，工程建設合同可以劃分為如下種類：（1）按照承發(fā)包內容不同可分為勘察設計合同、施工承包合同、委托監(jiān)理合同等。（2）按照承發(fā)包方式不同可分為總承包（俗稱交鑰匙）合同、施工總承包合同、管理總承包合同和分包合同等。（3）按照工程計價方式不同可分為固定價格合同、可調價格合同和成本加酬金合同等。8.2.4按工程建設合同特點不同劃分根據(jù)合同具體特點的不同708.3工程建設合同的訂立和效力8.3.1工程建設合同簽訂原則P161簽訂工程建設合同時，必須遵循《合同法》所規(guī)定的基本原則，它們是：平等原則合同自由原則公平原則誠實信用原則遵守法律和社會公德、不得損害社會公共利益的原則。8.3工程建設合同的訂立和效力8.3.1工程建設合同簽訂718.3工程建設合同的訂立和效力8.3.2工程建設合同簽訂程序P161簽訂經(jīng)濟合同一般要經(jīng)過要約與承諾兩個步驟，而工程建設合同的簽訂有其特殊性，需要經(jīng)過要約邀請→要約→承諾三個步驟。1、要約邀請是指當事人一方邀請不特定的另一方向自己提出要約的意思表示。2、要約是指當事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方訂立合同的意思表示。3、承諾是指受要約人完全同意要約的意思表示。它是受要約人愿意按照要約的內容與要約人訂立合同的允諾。8.3工程建設合同的訂立和效力8.3.2工程建設合同簽訂72要約撤回和要約撤銷的比較要約可以撤回和撤銷。要約撤回應當在要約發(fā)生法律效力之前，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或同時到達。要約撤銷應當在要約發(fā)生法律效力之后，受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情況之一的，要約不可撤銷：⑴要約人確定承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷。⑵受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履約作準備。

要約撤回和要約撤銷的比較73要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后，承諾生效之前。要約失效：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約作實質性變更。要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后，74⑶承諾是在要約有效期內，作出完全同意要約條款的意思表示。要約內容實質性的變更和遲到的承諾是新要約。承諾的構成條件：⑴承諾必須由受要約人向要約人作出；⑵承諾的內容應當與要約的內容一致；⑶必須在要約的有效期內作出承諾。承諾的方式：通知、交易習慣、要約表明可以通過行為承諾。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人，未確定期限的，要約以對話方式即時承諾；非對話方式，合理期限到達。第8章--工程建設合同管理法規(guī)課件75承諾生效承諾生效時合同成立，對要約人和承諾人發(fā)生法律效力承諾撤回承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或同時到達，即承諾生效之前。承諾超期與承諾延誤承諾超期即遲到的承諾，等于新要約，必須得到要約人的及時和明確承諾其效力。有效明示承諾延誤系由外界原因而延誤到達，要約人必須及時明示不接受該承諾，否則承諾有效。無效明示承諾生效768.3.3工程建設合同的主要內容工程建設合同的主要內容，也就是工程建設合同的主要條款。工程建設合同除了標的、數(shù)量和質量、價款或者酬金、履行期限、履行地點和方式、違約責任、合同糾紛解決方法等《合同法》規(guī)定一般應包含的條款外，以工程建設施工承包合同為例，還必須約定以下主要條款：1、合同文件的組成部分2、工程建設項目的概況3、建設工程合同當事人的責任4、建設工程合同款與支付5、竣工與決算8.3.3工程建設合同的主要內容77五、掌握締約過失責任締約過失責任構成要件締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中，合同尚未成立；當事人違反了誠實信用原則所要求的義務；受害方的信賴利益遭受損失。下列情形之一的，應當承擔締約過失責任：⑴假借訂立合同，惡意進行磋商；⑵故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況⑶有其他違背誠實信用原則的行為。五、掌握締約過失責任締約過失責任構成要件78第三節(jié)掌握合同的生效合同成立的一般要件。合同成立時間及地點。合同生效要件：⑴主體合法；⑵合同當事人意思表示真實；⑶合同不違反法律、行政法規(guī)，不損害社會公共利益社會公共利益；⑷具備法律所要求的形式。第三節(jié)掌握合同的生效合同成立的一般要件。798.3.4工程建設合同的效力合同效力，是指依法成立的合同所產生的法律效果。根據(jù)《合同法》第八條的規(guī)定，依法成立的合同，受法律保護，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。具體而言，依法成立的合同在當事人之間設定一定的權利、義務關系。當事人一方違反合同，擅自變更有履行的可能（包括法律上的可能和事實上的可能），對方有權請求人民法院強制違約方履行合同。8.3.4工程建設合同的效力808.3.4工程建設合同的效力8.3.4.1一般情況：1.合同成立與生效。2.影響合同效力的因素8.3.4.2無效合同：免責條款的無效：造成對方人身傷害、因故意或重大過失造成對方財產損失的。無效合同的確認權為法院和仲裁機構，無效合同確認無效的，從訂立時即無效。部分無效不影響其他有效部分。8.3.4工程建設合同的效力8.3.4.1一般情況：818.3.4.3效力待定合同⑴限制行為能力人訂立的合同，相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認。但純獲利的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的除外。合同被追認前，善意相對人有以通知方式予以撤銷的權利。⑵無效代理行為人訂立的合同，行為人沒有代理權、超越代理權、代理權終止后仍以被代理人名義訂立合同。相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認，未經(jīng)追認的，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承擔責任。無處分權的人處分他人財產，或未經(jīng)其他共有人同意處分共有財產，經(jīng)權利人追認或無處分權的人訂立合同后取得處分權的，合同有效。8.3.4.3效力待定合同⑴限制行為能力人訂立的合同，相對828.3.4.4可變更、可撤銷的合同1.因重大誤解、或在訂立合同時顯失公平的、或欺詐脅迫，或乘人之危而訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷。2.必須經(jīng)當事人請求撤銷而使合同無效，或請求變更合同，也可以保持合同有效。而無效合同是法律不承認其效力。可撤銷合同經(jīng)確認撤銷后，從訂立時即無效。3.撤銷權消滅：知道或應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權；具有撤銷權的當事人明確表示或行為放棄撤銷權8.3.4.4可變更、可撤銷的合同1.因重大誤解、或在訂立838.3.4.5合同被確認無效或者被撤銷的后果我8.3.4.5合同被確認無效或者被撤銷的后果我848.3.4.6附條件和附期限合同的效力當事人可以對合同的效力約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時解除。當事人可以對合同的效力約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就8.3.4.6附條件和附期限合同的效力當事人可以對合同的效858.4.工程建設合同的履行8.4.1工程建設合同的履行的原則1、實際履行原則實際履行原則是指合同當事人按照合同規(guī)定的標的履行。2、全面履行原則全面履行原則，是指合同當事人必須按照合同規(guī)定的標的、質量和數(shù)量、履行地點、履行價格、履行時間和履行方式等全面地完成各自應當履行的義務。合同條款有空缺協(xié)議補充合同有關條款或交易習慣補充或確定合同內容不明確，又不能達成補充協(xié)議的處理8.4.工程建設合同的履行8.4.1工程建設合同的履行的原868.4.2工程建設合同的擔保合同履行的擔保，是保證合同履行的一項法律制度，是合同當事人為全面履行合同及避免因對方違約而遭受損失而設定的保證措施。工程建設合同的擔保形式主要有保證、抵押、定金和留置四種。8.4.2工程建設合同的擔保878.4.2工程建設合同的擔保1.保證保證是指保證人與債權人約定，當債務人（被保證人）不履行債務時，由保證人按照約定代為履行或代為承擔責任的擔保方式。保證人是合同當事人（被保證人與債權人）以外的第三人，一旦擔保成立，他就成為被保證人所負債務的從債務人，當被保證人不履行自己的債務時，保證人就有代為履行的義務，而當他代為履行或代為賠償后，就成為被擔保人的債權人，可對被保證人行使追償權。8.4.2工程建設合同的擔保1.保證888.4.工程建設合同的履行工程建設合同中最常見的銀行為工程承包單位開具的履約保函，即是銀行充當保證人為承包單位擔保的保證方式。保證人的主體資格保證人必須是具有代為清償債務能力的人，下列除外：⑴國家機關，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款而進行的轉貸除外；⑵學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體；⑶企業(yè)法人的分支機構、職能部門，但有法人書面授權的除外。保證方式有一般保證和連帶保證8.4.工程建設合同的履行工程建設合同中最常見的銀行為工程89一般保證一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任連帶保證連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任保證責任包括主債權及利息、違約金、損害賠償和實現(xiàn)債權的費用，對責任范圍無約定或約定不明確的，保證人應對全部債務承擔責任一般保證902.抵押抵押是指合同當事人一方或者當事人以外的第三人向另一方當事人提供一定的財產作為抵押，以保證合同履行的擔保方式。交出財產進行抵押的一方為抵押人，接受財產抵押的一方為抵押權人。當合同當事人一方不履行合同義務時，當事人另一方（抵押權人）就有權依照法律規(guī)定以抵押物折價或將抵押物變賣，并從中優(yōu)先受償。我國《擔保法》還規(guī)定，抵押物為土地使用權、城市房地產、林木、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的廠房、航空器、船舶、車輛、企業(yè)的設備和其他動產的，應到相關部門辦理抵押物登記手續(xù)，否則抵押合同無效。

2.抵押抵押是指合同當事人一方或者當事人以外的第三人向另一方91禁止抵押的財產抵押人與抵押權人應當簽訂書面的抵押合同抵押人以土地使用權、城市房地產權等財產作為抵押物時，當事人應當辦理抵押物的登記手續(xù)，抵押合同自登記之日生效。當事人以其他財產抵押的，抵押合同自簽訂之日起生效抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償和實現(xiàn)抵押權的費用當債務履行期屆滿而抵押人未受清償?shù)模瑐鶛嗳丝梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或以拍賣、變賣抵押物所得價款優(yōu)先受償禁止抵押的財產924、留置留置是指合同當事人一方依據(jù)合同，事先合法占有對方財產，當對方不履行合同時，可對占有財產進行留置，并依法將留置財產折價或變賣并從中優(yōu)先受償?shù)膿７绞健Ａ糁眠@種擔保方式只能用于一方已事先合法占有了對方財產的特定情況，所以，它常用于倉儲保管合同，來料加工、來件裝配、加工定做等承攬合同及貨物運輸合同中。4、留置933.留置因保管合同、運輸合同、加工承攬合同，以及法律規(guī)定的其他合同，債務人不履行債務的，債權人有留置權。留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費和實現(xiàn)留置權的費用留置權適用于動產債權人留置財產后，債務人應當在不少于2個月的期限內履行債務3.留置因保管合同、運輸合同、加工承攬合同，以及法律規(guī)定的其944.定金定金是合同簽訂后，但還沒有履行前，當事人一方向另一方支付一定數(shù)額的金錢或其他有價代替物，以保證合同履行的擔保方式。應當注意的是，定金與預付款在形式上好像完全一樣，但它們的性質是完全不同的，定金起擔保作用，而預付款只是起資助作用。當當事人違約時，定金起著制裁違約方、補償被違約方的作用，而預付款則無此作用，無論哪一方違約，均不得采取扣留預付款或要求雙倍返還預付款的行為。4.定金定金是合同簽訂后，但還沒有履行前，當事人一方向另一方954.定金定金也不同于違約金，定金是合同的一種擔保方式，而違約金只是對違約的一種制裁手段，違約金并不事先支付，被違約方只能通過事后請求支付的方式才能真正獲得。建設工程勘察和設計合同，通常都采用定金這種擔保方式。定金合同從實際交付定金之日起生效，債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行合同的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。4.定金定金也不同于違約金，定金是合同的一種擔保方式，而違約968.4.工程建設合同的履行8.4.3工程建設合同的變更、轉讓與解除8.4.3.1工程建設合同的變更合同的變更應當在合同依法成立后，尚未履行或完全履行時。合同變更分為約定變更和法定變更。合同的變更應保持原合同效力的基礎上，形成新的合同關系，應當包括原合同的實質性內容。變更應當事人協(xié)商一致，變更合同依據(jù)法律規(guī)定辦理批準、登記手續(xù)。8.4.工程建設合同的履行8.4.3工程建設合同的變更、978.4.3.2工程建設合同的轉讓分為權利轉讓、義務轉讓和權義一并轉讓。1.權利轉讓，也稱債權轉讓債權人可以全部或部分轉讓合同權利，但下列除外：⑴根據(jù)合同性質不得轉讓；⑵當事人約定不能轉讓；⑶法律規(guī)定不能轉讓。債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經(jīng)通知無效。債權合法轉讓后，債務人與受讓人產生權利和義務關系。8.4.3.2工程建設合同的轉讓982.合同義務轉移，也稱債務轉讓債務人可以全部或部分轉讓合同義務，但必須經(jīng)債權人同意。債務合法轉讓后，新債務人與債權人產生權利和義務關系。新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務屬于原債務人自身的除外。權利轉讓或義務轉移法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)的依其規(guī)定。2.合同義務轉移，也稱債務轉讓993.權義轉讓，也稱債權債務概括轉讓當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己合同的權利和義務一并轉讓第三方。兩種方式：合同轉讓、企業(yè)合并發(fā)生債權債務轉移。合同當事人合并與分立。訂立合同后合并的，由合并后的主體行使權利和義務。訂立合同后分立的，由分立后的主體對合同的權義享有連帶債權，承擔連帶債務。企業(yè)合并或分立，原企業(yè)合同權利、義務將全部轉移給新企業(yè)，屬于法定權利、義務概括轉移，不需要取得合同相對人同意。3.權義轉讓，也稱債權債務概括轉讓1008.4.3.3工程建設合同的解除合同解除包括約定解除和法定解除。約定解除合同，當事人協(xié)商一致，或約定的解除條件成就。法定解除合同，有下列情形之一的，當事人可以解除：⑴因不可抗力致使合同不能實現(xiàn)；⑵履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或行為表明不履行主要債務；⑶當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后合理期限仍未履行；⑷當事人一方遲延履行債務或有其他違約行為致使合同目的不能實現(xiàn)；⑸法律規(guī)定其他情形。當事人乙方依法主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求法院或仲裁機構確認解除合同的效力。8.4.3.3工程建設合同的解除1018.4.4工程建設合同的違約責任違約責任即違反合同的民事責任。違約責任源于違約行為。合同法對違約責任采取“嚴格責任原則”，又稱無過錯責任原則，只有不可抗力可以免責。8.4.4.1違約責任的構成要件一是主觀要件，履行合同過程中，不論當事人主觀上是否有過錯，即主觀上有無故意或過失，只要造成違約事實，均應承擔違約責任。

締約過失、無效合同或可撤銷合同，采取過錯責任原則。二是客觀要件，合同依法成立生效后，只要當事人出現(xiàn)客觀的違約事實，就應承擔違約責任。8.4.4工程建設合同的違約責任102違約責任一般承擔方式1.繼續(xù)履行非金錢債務的實際履行，除外情形：⑴法律或事實上不能履行的；⑵債務標的不適于強制履行或履行費用過高；⑶債權人在合理期限內未要求履行的。2.采取補救措施如質量不符合約定，可以要求修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬等措施違約責任一般承擔方式1033.賠償損失：繼續(xù)履行或采取補救措施后，有損失的賠償。4.定金：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。當事人雙方都違約的，應當承擔各自相應的責任。3.賠償損失：繼續(xù)履行或采取補救措施后，有損失的賠償。104例題：62、甲供貨單位與采購單位于2010年3月1日訂立水泥供應合同。約定水泥價格為每噸370元，2011年5月1日交貨，逾期交貨1個月的違約金為每噸10元。甲實際交貨為2011年6月1日。2011年5月1日水泥市場價格為每噸380元，2011年6月1日水泥市場價格為每噸390元，則乙最終應付總款為每噸（）。

A.360B.370C.380D.390例題：1058.4.工程建設合同的履行8.4.4.3違反合同的免事由因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。不可抗力是指不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。不可抗力的構成要件：⑴發(fā)生在合同訂立生效后；⑵雙方訂立合同時不能預見；⑶事件的發(fā)生是不能避免、不能克服的；⑷非由任何一方的過失行為引起客觀事件。不可抗力發(fā)生后，及時通知對方，應當在合理期限內提供證明8.4.工程建設合同的履行8.4.4.3違反合同的免事由1068.5工程建設合同的索賠與糾紛的解決8.5.1工程建設合同的索賠含義索賠是當事人依據(jù)自己享有的權利向某一方提出的有關資格、財產、