PAGE頁碼47《法律職業資格考試》試卷（二）甄題精選沖刺測試試卷（含答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、下列不屬于國際常設仲裁機構的是：A、設在巴黎的國際商會仲裁院B、根據《關于解決國家與他國國民之間投資爭端的公約》成立的解決投資爭端國際中心C、在英國設立的倫敦國際仲裁院D、美洲國家間商事仲裁委員會【參考答案】：C【解析】：常設仲裁機構是指依據國際公約或一國國內法成立的，有固定名稱、地址、人員及辦事機構設置、組織章程、行政管理制度及程序規則，解決國際民商事爭議的仲裁機構。常設仲裁機構分為國際性常設仲裁機構、國內的常設仲裁機構和行業性的常設仲裁機構三種。國際商會仲裁院成立于1923年，屬于國際商會的一部分。國際商會仲裁院屬于國際常設仲裁機構，故A選項不符合題意。解決投資爭端國際中心是依《關于解決國家與他國國民之間投資爭端的公約》而設定的國際常設性仲裁機構，故B選項不符合題意。倫敦國際仲裁院是國內的常設仲裁機構而非國際常設仲裁機構，故C選項符合題意。美洲國家間商事仲裁委員會不是國內的常設仲裁機構也不是行業性的常設仲裁機構，而是依公約設定的國際的常設仲裁機構，故D選項不符合題意。2、匯票上未記載付款日期的，。A、持票人可隨時要求承兌B、為見票即付C、無效D、于承兌時確定付款日期【參考答案】：B【解析】：《票據法》第23條3、下列哪種做法符合《公務員法》的規定？A、某衛生局副處長李某因在定期考核中被確定為基本稱職，被降低一個職務層次任職B、某市稅務局干部沈某到該市某國有企業中掛職鍛煉一年C、某市公安局與技術員田某簽訂的公務員聘任合同，應當報該市組織部門批準D、某地環保局辦事員齊某對在定期考核中被定為基本稱職不服，向有關部門提出申訴【參考答案】：B4、甲繼承其父遺留的小提琴，即出賣于乙，約定于四月三日交琴。甲四月三日向乙表示愿意讓與該琴所有權，但欲借用三日，乙同意，并即開具支票支付。甲又于四月四日將該琴出售于善意之丙，并即交付與丙。甲又于四月五日將該琴出賣手丁，對丁虛稱該琴系借丙使用，愿將其對丙的返還請求權讓與丁，以代交付，移轉該琴所有權。試問誰享有該琴的所有權？A、甲B、乙C、丙D、丁【參考答案】：C【解析】：評析：本題考查物權的變動。甲繼承其父遺留的小提琴，因繼承法的規定取得對小提琴的所有權。甲出售該琴于乙，于4月3日向已表示愿意讓與該琴所有權，但欲借用3日，乙同意。甲乙買賣合同成立生效。其交付系采用占有改定方式，即甲與乙間訂立使用借貸合同，使用乙取得對小提琴的間接占有，以代交付。乙依占有改定的交付方式取得對小提琴的所有權。甲于4月4將該琴出售于丙，系出賣他人之物，乃無權處分，買賣合同效力未定，但因丙善意受讓該琴的占有，由丙取得該琴所有權。甲于4月5日又將該琴出售于丁，亦屬出賣他人之物，買賣合同效力未定。丁能否依善意取得制度取得對于小提琴的所有權，視丁能否善意受讓該琴之占有，此占有當為占有改定。但甲對丙并無任何返還請求權可供讓與，丁無從受讓該琴的占有，縱屬善意，也不能取得對該琴的所有權。就當事人得主張的請求權而言，基于無權處分，乙得對甲主張不當得利返還請求權及侵權行為損害賠償請求權；基于不能交付，丁得對甲主張違約損害賠償請求權。5、李某(1987年1月5日出生)，分別于2001年1月3日、1月4日連續兩次竊取手機，價值2000多元；又于2003年1月2日和1月3日在公交車上盜竊他人錢包，共2萬元；又于2004年元旦盜竊他人摩托車，價值1萬元。合議庭認定何某的行為構成盜竊罪，但是關于盜竊數額卻出現了爭議。其盜竊數額正確的是：（）A、32000元B、22000元C、12000元D、1萬元【參考答案】：D【考點】刑事責任年齡【解析】根據我國刑法關于刑事責任年齡的規定．已滿16周歲的人犯盜竊罪才負刑事責任，李某在2001年和2003年的幾次盜竊行為都不負刑事責任，只有2004年元旦那次盜竊摩托車的行為需要承擔刑事責任。’注意：刑事責任年齡要從過生日的次日起算年滿之歲。6、王老漢與張老漢訂了一買牛合同。王老漢向張老漢交付了兩頭牛，張老漢支付了相應價款，張老漢在宰殺該兩頭牛的過程中，發現一頭牛中有牛黃并得款8000元，對該牛黃款的歸屬。A、歸王老漢B、歸張老漢C、由王老漢與張老漢按份共有D、由王老漢與張老漢共同共有【參考答案】：B【解析】：本題涉及慈息的歸屬問題。依我國《合同法》規定，慈息自交付時起轉移，除非當事入另有約定。本題中，正確選項應為B。7、某強奸案的被告人在二審判決之后向人民法院提出申訴，下列說法錯誤的是（）A、人民法院應當在3個月內作出是否受理該申訴的決定．最遲不能超過6個月B、人民法院審理該申訴案件應當組成合議庭進行審理C、人民法院審理該申訴案件應當在3個月內審結，最遲不得超過6個月D、人民法院審理該申訴案件所作出的判決裁定，當事人可以提出上訴【參考答案】：D【解析】本題考查審判監督程序。根據《刑事訴訟法》第207條第1款的規定，人民法院按照審判監督程序重新審判的案件，應當在做出提審、再審決定之日起3個月以內審結，需要延長期限的，不得超過6個月。《刑事訴訟法》第206條規定，人民法院按照審判監督程序重新審判的案件，應當另行組成合議庭進行。如果原來是第一審案件，應當依照第一審程序進行審判，所作的判決、裁定，可以上訴、抗訴；如果原來是第二審案件，或者是上級人民法院提審的案件，應當依照第二審程序進行審判，所作的判決、裁定，是終審的判決、裁定。《刑訴法解釋》第302條規定，人民法院受理申訴后，應當在3個月內作出決定，至遲不得超過6個月。經審查，認為有《刑事訴訟法》第204條規定的情形之一的，由院長提請審判委員會決定重新審判；對不符合《刑事訴訟法》第204條規定的申訴，應當說明申訴人撤回申訴；對仍然堅持申訴的，應當書面通知駁回。8、有關知識產權保護的國際公約中，《伯爾尼公約》保護的對象是什么？A、保護注冊商標B、保護文學藝術作品C、保護錄音制品D、保護表演者．唱片制作者和廣播組織【參考答案】：B【解析】：本題考國際公約的保護領域。伯爾尼公約的名字是“保護文學和藝術作品伯爾尼公約”。9、縣環保局以一企業逾期未完成限期治理任務為由，決定對其加收超標準排污費并處以罰款1萬元。該企業認為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經審理維持縣環保局的決定。該企業提出上訴。下列哪一說法是正確的？A、加收超標準排污費和罰款均為行政處罰B、一審法院開庭審理時，如該企業未經法庭許可中途退庭，法院應予訓誡C、二審法院認為需要改變一審判決的，應同時對縣環保局的決定作出判決D、一審法院如遺漏了該企業的賠償請求，二審法院應裁定撤銷一審判決，發回重審【參考答案】：C10、甲獲得一項汽車儀盤表的發明專利，乙對此提出異議，專利復審委員會經過審查，宣告甲的該項專利權無效。下列說法正確的是：A、甲應當自收到無效通知之日起30日內向人民法院起訴B、人民法院應甲的申請，可以通知乙作為第三人參加訴訟C、宣告無效的專利權自宣告之日起失效D、宣告無效的專利權視為自始不存在【參考答案】：D【解析】：《專利法》第46條第2款規定，對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。故A選項中“30日內”的說法錯誤。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟，而不是“應甲的申請，可以通知乙作為第三人參加訴訟”，故B選項錯誤。|學\法\網|第47條第1款規定，宣告無效的專利權視為自始即不存在。據此，C選項中“自宣告之日起”的說法錯誤。D選項正確。11、甲、乙兩人在機械廠的同一車間工作，某日上班時，甲因疏忽大意，操作不當，致乙右臂傷殘。有關該事件的下列表述哪個是正確的？A、假設乙不能從事原來的工作，也不能由機械廠另行安排工作，則機械廠仍不得解除與乙的勞動合同B、乙所受損失應向甲要求賠償C、機械廠工會對該廠解除與甲或乙的勞動合同無權提出意見D、機械廠在對乙作出相應經濟賠償的前提下可以解除與乙的勞動合同【參考答案】：A【解析】：解除勞動合同和工傷的認定。《勞動法》第29條：“勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依據本法第二十六條、第二十七條的規定解除勞動合同：（一）患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（二）患病或者負傷，在規定的醫療期內的；（三）女職工在孕期、產假、哺乳期內的；（四）法律、行政法規規定的其他情形。”第30條：“用人單位解除勞動合同，工會認為不適當的，有權提出意見。如果用人單位違反法律、法規或者勞動合同，工會有權要求重新處理；勞動者申請仲裁或者提起訴訟的，工會應當依法給予支持和幫助。”根據《勞動法》第29條的規定，因乙為因工負傷，且喪失或者部分喪失勞動能力，機械廠不能因此而解除其勞動合同，而且必須承擔賠償責任，故A正確，B、D錯誤。而根據第30條的規定，機械廠工會對該廠解除勞動合同有權提出意見，故C錯誤。本題解題的關鍵在于判斷乙所受傷害是否屬于工傷，有關工傷的認定這一知識點也是實踐中最容易引起爭議的問題之一，在司考中還有很大的挖掘空間。12、下列關于財產保全的說法不正確的是：A、當事人不服人民法院財產保全裁定的，可以申請復議一次，復議期間，不停止裁定的執行B、訴前保全措施采取后，利害關系人在10日內未起訴的，財產保全措施應解除C、訴前財產保全由利害關系人提出，申請人應當提供擔保D、人民法院根據申請而采取保全措施的，如果由于申請人的錯誤而導致被申請人因財產保全而受損失的，申請人應承擔賠償責任【參考答案】：B【解析】：根據《民事訴訟法》第99條規定：“當事人對財產保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。”故A選項說法正確。《民事訴訟法》第93條第1、3款規定：“利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。……申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的，人民法院應當解除財產保全。”B選項情形下期間為15日,所以B選項說法不正確，C選項說法正確。《民事訴訟法》第96條規定：“申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。”故D選項說法正確。本題正確答案為B。13、福某與保險公司于2001年11月15日簽訂了一份財產保險合同，并約定保險費分兩次交納，福某首期交了8000元，2002年1月15日福某突然不想再投保了，于是向保險公司提出解除合同的要求，下列有關后果的敘述哪項是正確的？A、保險公司不退回保險費，只退回必要的手續費B、保險公司退回保險費，不退回必要的手續費C、退回保險費D、保險公司退回保險費，僅福某應承擔相應的違約責任【參考答案】：B【解析】：《保險法》第57，58條。14、2006年6月29日全國人大常委會第22次會議通過了《刑法修正案(六)》。關于《刑法修正案(六)》的下列說法錯誤的是?（）A、《刑法修正案(六)》修正的內容涉及刑法分則危害公共安全罪、破壞社會主義市場經濟秩序罪、侵犯公民人身權利、民主權利犯罪、妨害社會管理秩序罪、瀆職罪等章節B、《刑法修正案(六)》對刑法的修正方式包括增加、刪除、修改有關條文三種C、簡化重大勞動安全事故罪的構成要件、擴大非國家工作人員受賄罪的主體范圍、增加洗錢罪的上游犯罪種類是《刑法修正案(六)》的重要內容D、《刑法修正案(六)》的時間效力應當依照《刑法》第12條規定的“從舊兼從輕原則”確定【參考答案】：B【解析】從《刑法修正案(六)》的具體規定看，其對刑法的修正方式包括增加有關條文、修改有關條文兩種方式，并無刪除有關條文的規定。15、1999年7月1日，申請人某市B區食品公司向該市A區人民法院申請訴前財產保全，凍結被申請人該市C區百貨公司銀行存款20萬元，并提供了相應數額擔保。A區人民法院根據食品公司的申請凍結了百貨公司銀行存款20萬元。但是食品公司未在法定期間起訴，因而給百貨公司造成經濟損失3萬元。百貨公司就此損失索賠，應向哪一個人民法院起訴？A、C區人民法院B、B區人民法院C、市中級人民法院D、A區人民法院【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法意見》第32條規定：“當事人申請訴前財產保全后沒有在法定的期間起訴，因而給被申請人造成財產損失引起訴訟的，由采取該財產保全措施的人民法院管轄。”16、人民檢察院認為人民法院的減刑、假釋裁定不當，應當在收到裁定書副本后（）內，向人民法院提出書面糾正意見。人民法院收到書面糾正意見后，應當在（）內作出最終裁定。則以上括號中應分別填入什么？A、20日；20日B、15日；一個月C、一個月；一個月D、20日；一個月【參考答案】：D【解析】《刑事訴訟法》第222條規定：“人民檢察院認為人民法院減刑、假釋的裁定不當，應當在收到裁定書副本后二十日以內，向人民法院提出書面糾正意見。人民法院應當在收到糾正意見后一個月以內重新組成合議庭進行審理，作出最終裁定。”由此可見D正確。17、甲裝修公司欠乙建材商場貨款5萬元，乙商場需付甲公司裝修費2萬元。現甲公司欠款已到期，乙商場欠費已過訴訟時效，甲公司欲以裝修費充抵貨款。下列哪一種說法是正確的？A、甲公司有權主張抵銷B、甲公司主張抵銷，須經乙商場同意C、雙方債務性質不同，不得抵銷D、乙商場債務已過訴訟時效，不得抵銷【參考答案】：B【解析】：注：本題為2005年國家司法考試真題，當年司法部公布的答案為A，在答案公布以后，好多考生及專家提出了異議，認為“甲公司欠款已到期，乙商場欠費已過訴訟時效”有歧義，都認為答案為B。相關解釋如下：C：甲乙雙方同意，性質不同也可抵消，但一般因為同一性質物。D：不對，訴訟權是請求權，訴訟失效喪失只是勝訴權利的喪失，實體權利并沒有喪失，債務人主動履行的不視為不當得利，因此，乙公司欠甲公司的2萬元裝修費雖然已經超過時效，如果乙公司愿意與甲公司的拖欠貨款抵消，法律允許。A：的表述太絕對化，所以A錯誤。除非乙放棄時效利益，否則甲不得主張單方面抵消，而B的表達是正確的。理由：第一，抵銷權是一種實體權利，而不是訴權，抵銷權的主張與實現不是必須通過訴訟程序實現，只要符合法律規定，債權到期、合法、有效等即具有抵銷權。第二，法定抵銷權是形成權，只需單方意思表示即可成立，符合法定條件的抵銷權不需要經過對方同意，即可主張抵銷。第三，是否具有抵銷權要看債權人的債權是否是主動債權，即是否到期，是否合法，是否有效，等等。顯然，未到期的或者已過訴訟時效的債權不能作為主動債權直接主張抵銷，只能作為被動債權，在對方放棄利益主張抵銷的情況下才可以抵銷，換句話說，未到期的或已過訴訟時效的債權不能主張抵銷，只有對方才具有抵銷權。本題中，“乙商場欠費已過訴訟時效”，就是說，甲公司的債權已過訴訟時效，不受法律保護。根據上述理由，甲公司因而不具有抵銷權。如果作個逆向推理答案更加明確：假設甲公司有權主張抵銷，那就意味著甲公司不需要乙商場同意即可直接抵銷，這個結論明顯不符合法律規定，并侵害了乙商場的利益。因此，本案例中，只有乙商場具有抵銷權。B選項可以理解為：甲公司不具有抵銷權，乙公司具有抵銷權，所以甲公司主張抵銷須經乙商場同意，否則不可抵銷。《合同法》第九十九條當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。第一百條當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵銷。《民法通則》第一百三十八條超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。再次18、根據海牙規則，承運人應保證船舶適航，下列關于承運人適航義務的說法錯誤的是？A、A承運人應保證船舶在開航時處于絕對適航狀態B、B承運人應謹慎處理使船舶處于適航狀態C、C承運人應給船舶配備適當的船員船長D、D承運人對經過合理謹慎檢查不能發現的船舶潛在缺陷免除適航責任【參考答案】：A【解析】：關于適航義務，有的國家是采用所謂絕對適航義務，即只要事后發現貨損是由于船舶不適航，承運人都要承擔責任，無論該不適航是否在開航時能否發現。而根據《海牙規則》及我國《海商法》都采用所謂恪盡職責適航的標準，即只要承運人只要盡到合理謹慎處理船舶使其適航的義務即可，對于船舶的潛在缺陷導致的船舶不適航，承運人可以免責。19、我國刑法適用于外國人在中國領域外犯罪案件的條件不包括：（）A、按我國刑法規定的最低刑為3年以上有期徒刑B、按照犯罪地的法律也應當受刑罰處罰C、未經犯罪地的法院審判D、侵犯中國國家或者中國公民的利益【參考答案】：C【考點】刑法的對人效力【解析】刑法第8條規定，“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。”所以ABD是正確的。C選項不正確，因為根據刑法第10條規定，雖然經外國法院審判的，仍然不能排除我國法院依法再行審判。20、根據《民事訴訟法》規定，下列哪一案件法院不應當受理？A、2000年3月甲訴至法院要求解除與妻子乙的婚姻關系，法院審理后判決不準離婚。同年6月乙向法院起訴離婚B、甲與乙因合同履行發生糾紛，甲要求法院確認合同中的仲裁條款無效C、甲12歲時與鄰居乙（當時13歲）玩耍，被乙不慎刺傷左眼，導致失明。當時由于兩家關系甚好，鄒家未提出賠償要求。15年后，乙成了遠近聞名的企業家，甲卻因身有殘疾生活窘迫，甲以乙傷害了其眼睛為由起訴至法院要求乙賠償其經濟損失D、甲以其養子不盡贍養義務為由向法院起訴要求解除收養關系，法院判決維持了收養關系，3個月后甲又以相同的理由向法院起訴【參考答案】：D【解析】：本題涉及不予受理的問題。本題A選項中因原告并非原案件中的原告，故不屬《民事訴訟法》第117條之限制，人民法院應予受理：本題B選項不存在不予受理的理由；本題C選項雖然原告的訴訟時效己過，但其喪失的僅為實體意義上的訴權，而非程序意義上的訴權，人民法院應予受理；本題D選項符合《民事訴訟法》第117條之訴權限制。故本題選項為D。21、行政訴訟中原告的舉證期限是（）A、一審庭審結束前B、人民法院指定的交換證據之日或一審庭審開始前C、法庭辯論終結前D、遞交起訴狀之日起10日內【參考答案】：B【解析】《行訴話據規定》第7條規定：“原告或者第三人應當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據之日提供證據。因正當事由申請延期提供證據，經人民法院準許，可以在法庭調查中提供。逾期提供證據的，視為放棄舉證權利。原告或者第三人在第一審程序中無正當事由未提供而在第二審程序中提供的證據，人民法院不予接納。”22、甲于五月二日對乙表示出賣自行車，乙于五月五日承諾。其后發現該車于五月四日因甲的過失而滅失，其法律關系如何？A、合同無效，甲須承擔締約過失責任B、合同無效，甲不須承擔任何責任C、合同無效，甲須承擔違約責任D、合同不成立，甲須承擔締約過失責任【參考答案】：A【解析】：本題考查要約的拘束力。《合同法）第14條規定，“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：（一）內容具體確定；、（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。”據此，要約具有拘束力。在相對人承諾前，標的物滅失或者被處分者，多為常見。在此，要約人的責任，分三種情況。其一，在相對人承諾前，標的物非因要約人的過失滅失的，買賣合同無效，要約人不須承擔任何責任；其二，在相對人承諾前，標的物因要約人的過失滅失時，買賣合同無效，要約人須承擔締約過失責任；其三，在一物二賣場合，要約人須承擔違約責任。本案中，甲于五月二日對乙為出賣A車的要約，乙于五月五日承諾，該車于要約前滅失時，為給付標的自始客觀不能，合同無效，甲對乙負信賴利益的賠償責任。若甲子五月四日出賣于他人，乙承諾時，合同有效成立，甲不能交付該車屬于主觀履行不能，應負違約責任。故本題中，正確答案為A項。23、某甲在乘坐某乙的出租車時，將公文包遺忘在出租車內，包內有現金5萬元。某乙將該公文包予以藏匿。幾天后，甲找到乙所在的出租車公司，將乙辨認出來，乙雖然很不情愿，但也只好交出公文包。關于乙的行為下列哪項是正確的?A、盜竊罪B、詐騙罪C、侵占罪D、不是犯罪【參考答案】：D【考點】侵占罪【解析】D。行為人必須具有拒不退還或者拒不交出的行為，這是構成侵占罪的行為條件，如果行為人雖然有非法占有自己代為保管的他人財物、遺忘物、埋藏物的行為，但一經要求其退還或者交出立即退還或者交出，則不構成本罪。24、王某寫信給其侄女王芳，表示要贈與她5000元美金，王芳回信表示接受，但此款因故一直未實際給付。后王芳與李巖登記結婚，婚后第6個月接到王某的贈金5000元美金。該項錢款依法：()A、應屬于王芳的婚前個人財產B、應屬于王芳與李巖的夫妻共同財產C、屬于婚前取得，但歸二人共有D、應視王某的意思而定其所有權之歸屬【參考答案】：A【解析】：本題涉及婚前財產與夫妻共有財產的界限問題。對于婚前接受贈與而且贈與人明確表示為受贈人所有的，歸受贈人一人所有。25、一家中外合資經營企業在合營合同中對企業機構作了以下安排，其中不合法的是：A、合營企業董事會由中外雙方各派3人組成B、董事長和副董事長均由中方人員擔任C、由外方人員擔任總經理，中方人員擔任副總經理D、合營企業的一切重大問題由董事會決定【參考答案】：B【解析】：根據《中外合資經營企業法》第6條規定，合營企業設董事會，其人數組成由合營各方協商，在合同、章程中確定，并由合營各方委任和撤換；董事長和副董事長由合營各方協商確定或由董事會選舉產生；中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長；董事會根據平等互利的原則，決定合營企業的重大問題；董事會的職權是按合營企業章程規定，討論決定合營企業的一切重大問題；正副總經理(或正副廠長)由合營各方分別擔任。因此，只有B選項的規定不合法。26、甲于2004年8月9日向乙借款5萬元，約定1年后還款，由丙作甲的保證人。合同中沒有關于丙保證方式的約定，也沒有約定丙承擔保證責任的期間。后來，甲、乙、丙三人對合同進行了修改，在合同中添加條款說明丙為連帶責任保證人，甲的還款時間為2006年1月1日，丙的保證期間至甲償還完借款本息之日止。對此，下列說法不正確的是：A、若甲、乙、丙三人沒有對合同進行修改，丙也應承擔連帶保證責任B、若甲、乙、丙三人沒有對合同進行修改，丙的保證責任期間應至2006年2月9日C、在甲、乙、丙三人對合同進行修改后，丙的保證期間至2006年7月1日D、在甲、乙、丙三人對合同進行修改后，丙的保證期間至2008年1月1日【參考答案】：C【解析】：《擔保法》第19條規定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。原合同并未約定保證方式，丙應承擔連帶保證責任，A選項正確。《擔保法》第26條第1款規定：“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任”，三人對合同進行修改前，丙承擔連帶責任保證，保證期間自2005年8月9日起六個月，即2006年2月9日，B選項正確。《擔保法解釋》第32條規定，保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。修改后的合同約定的保證期間為至甲償還完借款本息之日止，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年，即2008年1月1日，C選項錯誤，D選項正確，本題為選非題，應選C選項。27、以下為恒澤建筑公司破產案件中當事人提出的破產抵銷主張。其中哪一項不能合法成立？A、甲工廠主張抵銷23萬元：“恒澤公司收取我廠141萬元預付工程款后，未履行合同即宣告破產；在此之前，我廠有23萬元給恒澤公司的結算款，付給的匯票因填寫不當被銀行退回。”B、乙工廠主張抵銷49萬元：“破產案件受理前，恒澤公司欠我廠設備貨款120萬元；恒澤公司曾退回我廠一臺質量不合格的機器，其已付價金為49萬元，雙方達成協議按退貨處理。”C、丙公司主張抵銷85萬元：“我公司欠恒澤公司工程款187萬元；在恒澤公司破產宣告后，M建材廠將其對恒澤公司的85萬元債權轉移給我公司，以抵償其欠我公司的債務。”D、丁公司主張抵銷142萬元：“我公司欠恒澤公司工程款256萬元；在恒澤公司破產宣告前，我公司作為保證人向銀行償付了恒澤公司所欠的142萬元債務。”【參考答案】：C【解析】：破產抵銷權，是指破產債權人在破產宣告前對破產人負有債務的，不論債的種類和到期時間，得于清算分配前以破產債權抵銷其所負債務的權利。《破產法》第33條規定：“債權人對破產企業負有債務的，可以在破產清算前抵銷。”因此，破產抵銷權的要件有：（1）須破產債權人主動行使；（2）須破產債權人于破產宣告前對破產人負有債務。因此，A、B、D項應無疑問。C項中，丙公司通過受讓M建材廠的債權而成為破產債權人，其以破產債權抵銷所負的債務從現行法上看似乎也是可以的。但是，破產人的債務人在破產宣告后取得的他人對破產人的破產債權，如果用于抵銷，將違反債權平等原則，使破產人的債權人不能平等受償。由于債權可自由轉讓，以十分低廉的價格購買破產債權是很容易做到的，此時，如果允許其與破產人的債務人的債務相抵銷，就會使其他破產債權人因破產財產收入的減少而蒙受損失，而轉讓破產債權的人則可以得到比其他債權人高的償還率，受讓破產債權的人實際償還的債務額也大大減少。為了杜絕此種情況，破產人的債務人在破產宣告后取得他人對破產人的破產債權的，應不得用于抵銷。故本題應選C。28、某縣公安機關在對趙某盜竊一案進行偵查過程中，發現趙某的盜竊犯罪已經過了追訴時效。在這種情況下，公安機關應當如何處理?（）A、不予立案B、撤銷案件C、中止訴訟D、偵查終結后移送檢察院作不起訴決定【參考答案】：B【解析】參見《刑事訴訟法》第l5條。因為是在偵查過程中發現，因此應當撤銷案件。29、甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司的法定代表人丙電話聯系并委托某汽車運輸公司運輸。汽車運輸公司安排本公司司機劉某駕駛。在運輸過程中，因劉某的過失發生交通事故，致貨物受損。乙公司因未能及時收到貨物而發生損失。問：乙公司應向誰要求承擔損失?A、甲公司B、丙C、劉某D、汽車運輸公司【參考答案】：A【解析】：本題涉及合同的相對性問題。（1）甲公司與乙公司有合同關系（是何合同題意不明），汽車運輸公司受托運輸，運輸未完成的后果應當由甲公司對乙公司承擔，而不應由汽車運輸公司向乙公司承擔，這是由合同的相對性決定的。因此，可以排除D項。（2）丙是職務行為，丙個人并不向乙公司承擔責任。因此，可以排除B項。（3）司機劉某在執行職務過程中發生過失，其并不直接向乙公司承擔責任。因此，排除C項。【應注意的問題】（1）題干中指出：“乙公司未能及時收到貨物而發生損失。問：乙公司應向誰要求承擔損失？”由此可見，此題不是直接考貨物毀損風險的負擔。（2）要重點考查甲、乙之間的關系。30、王某為某中學初一年級的老師，其學生李某多次主動與之發生性關系；此外，王某還與網絡上結識的一名自稱是大學生的張某(發育成熟)進行過性交易，經查李某和張某當時都只有13歲。對于王某的行為：（）A、和李某的行為成立強奸罪，和張某的行為不成立犯罪B、和兩名幼女發生性關系的行為都構成奸淫幼女罪C、和李某的行為成立奸淫幼女罪，和張某的行為不成立犯罪D、和張某的行為成立嫖宿幼女罪，和李某的行為不成立犯罪【參考答案】：A【考點】在特定犯罪構成下行為人的主觀認識申“明知”的程度【解析】《最高人民法院關于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女雙方自愿發生性關系是否構成強奸罪問題的批復》指出：行為人明知是不滿14周歲的幼女而與其發生性關系，不論幼女是否自愿，均應依照刑法第236條第2款的規定，以強奸罪定罪處罰。注意司法解釋關于具體罪名名稱的確定，排除BCD。而行為人確實不知對方是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發生性關系，未造成嚴重后果，情節顯著輕微的，不認為是犯罪。31、共有人對共有關系的性質發生爭議無法查明到底是按份共有還是共同共有的，應按處理。A、個人所有B、共同共有C、公共所有D、按份共有【參考答案】：D【解析】：請大家一定要注意：因為當初出題的時候《物權法》還未出臺，所以按照當時的《民法通則意見》第88條規定＂對于共有財產，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如果不能證明財產是按份共有的，應當認定為共同共有＂，因此本題選B。如果按照《物權法》第103條規定＂共有人對共有的不動產或者動產沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關系等外，視為按份共有。＂則本題答案應該選則D［感謝會員cityhunterww提出的異議及會員pangdavv的解答，謝謝］32、根據《刑法》的規定，下列行為中構成資敵罪的是（）A、戰時供給敵人武器裝備B、為敵人提供軍用物資C、戰時為敵人提供情報D、資助武裝叛亂、暴亂【參考答案】：A【解析】本題考查資敵罪的認定。根據《刑法》第112條規定，資敵罪是指戰時供給敵人武器裝備、軍用物資的行為。可見，刑法對資敵罪成立的時間有特殊的要求，即該罪的發生必須是在戰時，也就是國家宣布進入戰爭狀態、部隊受領作戰任務或者遭敵突然襲擊時以及部隊執行戒嚴任務或者處置突發性暴力事件時。而且該罪資助的方式僅限于供給敵人武器裝備、軍用物資。應當注意資敵罪與資助危害國家安全犯罪活動罪的界限，后者資助的時間不限于戰時，資助的內容也不限于武器裝備、軍用物資，但是資助對象是特定的，僅限于《刑法》第107條規定的幾種危害國家安全的犯罪活動。33、公民劉某生前發表一本文學著作，在社會上極為轟動。1995年5月4日，劉某死亡，根據我國《著作權法》的規定，劉某的著作權利應如何行使?A、該作品的修改權由其繼承人所有B、該作品的修改權由國家所有C、該作品的使用權和獲得報酬權在法律規定的保護期內，由其繼承人享有D、該作品著作權中的署名權經過50年后將不受保護【參考答案】：C【解析】：著作權的行使。《著作權》第20條：作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。第21條：公民的作品，其發表權、本法第10條第1款第(五)項至第(十七)項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后50年，截止到作者死亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止到最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。法人或者其他組織的作品、著作權(署名權除外)由法人或者其他組織享有的職務作品，其發表權、本法第10條第1款第(五)項至第(十七)項規定的權利的保護期為50年，截止到作品首次發表后第50年的12月31日，但作品自創作完成后50年內未發表的，本法不再保護。電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、攝影作品，其發表權、本法第10條第1款第(五)項至第(十七)項規定的權利的保護期為50年，截止到作品首次發表后第50年的12月31日，但作品自創作完成后50年內未發表的，本法不再保護。依此，只有C項是正確的表述。34、1.張某偽造、變造國家機關公文、證件、印章案的下列哪一證據既屬于言詞證據，又屬于間接證據?(2011年試卷二第25題)A、用于偽造、變造國家機關公文、證件、印章的設備、工具B、偽造、變造的國家機關公文、證件、印章C、張某關于實施偽造、交造行為的供述D、判別國家機關公文、證件、印章真偽的鑒定結論【參考答案】：D【考點】刑事證據的分類【解析】根據證據的表現形式、存在狀況、提供方式，可以把證據分為言詞證據和實物證據。言詞證據又被稱為“人證”，它是依靠人的陳述來反映有關案件的事實，并表現為語言形式的證據。言詞證據包括：證人證畜，被害人陳述，犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解，鑒定結論等。需要注意的是，盡管鑒定結論在我國通常表現為鑒定書的形式，但因其實質是鑒定人就鑒定的專門問題所表達的個人意見，所以屬于言詞證據。實物證據是廣義的“物證”，指的是以痕跡、物品為材料的證據，既包括犯罪的工具、贓物等物品和犯罪留下的痕跡，也包括對案情有證明意義的書面文件等。需要注意的是，勘驗、檢查筆錄是辦案人員在勘驗、檢查過程中對所觀察的有關案件的情況進行的記載，也屬于實物證據的范疇。此外，對于視聽資料屬于言詞證據還是實物證據，應當具體分析。多數資料屬于實物證據，但是錄音資料應當屬于言詞證據。根據證據與案件的主要事實的證明關系，可以將證據劃分為直接證據和間接證據。直接證據是指能夠獨立地證明案件主要事實的證據。凡是直接證明犯罪事實是否存在，以及犯罪嫌疑人、被告人是否有罪的證據，都是直接證據。原則上，一個直接證據經過查證屬實后，就可以對案件的主要事實作出肯定或者否定的結論。間接證據是指不能單獨證明案件的主要事實，而只能證明案件事實的部分情節的證據。間接證據必須與案內的其他證據結合起來，構成一個證據體系，才能共同證明案件的主要事實。選項A中“用于偽造、變造國家機關公文、證件、印章的設備、工具”是犯罪的工具，屬于實物證據；僅憑此證據不能證明張某利用這些工具實施了偽造、變造國家機關公文、證件、印章的行為，還需結合其他證據，并經過推理才能作出判斷，因此該證據為間接證據。選項A不符合題意不當選。選項B中“偽造、變造的國家機關公文、證件、印章”是犯罪的贓物，屬于實物證據；僅憑此證據并不能證明該偽造、變造的國家機關公文、證件、印章是出自張某所做，因此該證據也是間接證據。選項B不符合題意，不當選。選項C中“張某關于實施偽造、變造行為的供述”是當事人對自己感知的案件事實情況的表達，屬于言詞證據；且僅憑此證據即可直接單獨地證明張某實施了偽造、變造國家機關公文、證件、印章的行為，因此該證據屬于直接證據。選項C也不符合題意,不當選。選項D中“判別國家機關公文、證件、印章真偽的鑒定結論”是鑒定人就鑒定的專門問題所表達的個人意見，屬于言詞證據；憑此證據也不能單獨證明上述35、A國甲公司向B國乙公司出口一批大米，雙方簽訂CIF合同，該批貨物投保了水漬險。當貨物到達目的港時，發現大米被蟲蛀，致使無法食用。調查表明該批貨物在裝船前就已含有大量蟲卵。則下列說法中正確的是：A、保險公司應當承擔賠償責任B、承運人應當承擔賠償責任C、甲公司應當承擔該損失D、乙公司應當承擔該損失【參考答案】：C【解析】：本題中的貨損是由于甲公司所交付貨物的本身質量缺陷引起。對保險公司而言，這是被保險貨物的本質缺陷，屬于保險公司的除外責任；對承運人而言，這是貨物的固有瑕疵和缺陷，屬于承運人免責的范圍。故保險公司和承運人對此均不負任何責任，AB選項錯誤。雖然在CIF術語下，貨物的風險應自裝運港船舷轉移，但本題中，賣方甲公司交付的貨物存在固有缺陷，是違約交付，故貨物的風險不在裝運港船舷轉移，根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》第70條的規定，買方乙公司有權向賣方提出索賠，采取因此種違反合同而可以采取的各種補救辦法。故該損失應由甲公司承擔，C選項正確，D選項錯誤。本題的應選項為C。36、根據我國法律的規定，對于涉外合同當事人沒有自行選擇確定處理合同所適用的法律，且法律又沒有特別規定的，人民法院根據確定合同爭議所適用的法律。A、最密切聯系原則B、意思自治原則C、物之所在地法原則D、國際慣例【參考答案】：A【解析】：本題考點是我國民事訴訟法關于涉外合同法律適用的規定。根據《民法通則》第145條的規定，涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯系的國家的法律。故選A。37、某天，一瘋子持刀追殺一個行人丁某，丁某奮力逃命，瘋子窮追不舍，丁某在瘋子馬上就要追上、生命遭受嚴重威脅的時候，見路旁停著一輛摩托車，強行駕車逃跑，致使摩托車遭受了比較嚴重的損害。對丁某的行為該如何定性（）A、正當防衛B、破壞交通工具罪C、緊急避險D、防衛過當【參考答案】：C【解析】本題考查緊急避險成立條件。《刑法》第21條規定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。”從這條可知，緊急避險的成立條件有：（1）主觀條件：為了保護合法權益免遭正在發生的危險的損害；（2）起因條件：必須有需要避免的危險存在；（3）時間條件：危險正在發生；（4）對象條件：只能是第三者的合法權益；（5）可行性條件：只能是出于迫不得已；（6）限度條件：對合法權益所造成的損害不能超過必要的限度；（7）例外條件：職務上、業務上有特定責任的人不能為了避免本人遭受的危險而實行緊急避險。本題中，丁某為了保護自己的人身安全，損害了摩托車車主的合法權益且未超過必要限度，屬于緊急避險。38、在下列何種情形中，乙構成不當得利？A、甲欠乙500元，丙在甲不知情的情況下自愿代為償還B、甲大學新建校區，當地居民乙的房屋大幅升值C、甲以拾得的100元還了欠乙的債務D、甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的數畝待耕之田【參考答案】：D【解析】：AC均有正當給付原因，B雖得利但并位造成任何人的損失，雖利己但不損人，故不構成不當得利。D為第三人原因造成的不當得利。39、關于規章，下列哪一說法是正確的?A、較大的市的人民政府制定的規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定B、行政機關實施許可不得收取任何費用，但規章另有規定的，依照其規定C、規章可以授權具有管理公共事務職能的組織實施行政處罰D、違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰，但規章另有規定的除外【參考答案】：A【考點】規章對于行政處罰、行政許可的設定權【解析】《行政許可法》第16條第3款規定：“規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定。”而《立法法》第73條第1款規定：“省、自治區、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據法律、行政法規和本省、自治區、直轄市的地方性法規，制定規章。”據此，較大的市的人民政府享有規章制定權，而規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定。因此，A項正確。《行政許可法》第58條第1款規定：“行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查。不得收取任何費用。但是，法律、行政法規另有規定的，依照其規定。”根據該規定，行政機關實施行政許可一般不得收取任何費用，例外情況由法律、行政法規作出規定，規章無權規定行政許可免費實施的例外。B項錯誤。《行政罰法》第17條規定：“法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權范圍內實施行政處罰。”據此，只有法律、法規才能規定對授權組織的處罰權限，規章無權作出實施行政處罰的授權，C項錯誤。《行政處罰法》第29條第1款規定：“違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外。”因此，只有法律才能對處罰時效作出例外規定，規章并無此權限，D項錯誤。40、A區甲公司與B區乙公司簽訂一份設備買賣合同。合同約定：A區甲公司向B區乙公司提供一臺設備，交貨地為C區。合同簽訂后，雙方實際在D區交貨。乙公司將設備在B區投入使用后發現設備存在嚴重質量問題，乙公司決定向法院提起訴訟。下列說法哪個是正確的?A、法院有管轄權，因為A區法院是被告住所地法院B、法院有管轄權，因為設備在B區投入使用C、法院有管轄權，因為C區是雙方當事人約定的交貨地D、法院有管轄權，因為B區法院是原告住所地法院【參考答案】：A【解析】：《民事訴訟法》第24條規定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”因本案不存在協議管轄，不屬于專屬管轄，是普通的合同糾紛，故適用一般管轄原則，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本案中合同履行地是實際履行地，即D區，被告住所地是甲公司A區，所以有管轄權的是AD區的法院。所以，A選項正確，BCD選項錯誤。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、依據《與貿易有關的知識產權》，下列哪些表述是正確的？A、計算機程序應作為文學作品保護B、各成員可決定商標許可與轉讓的條件，但不允許商標的強制許可C、成員方必須以專利形式對植物品種提供保護D、司法當局有權禁止那些對知識產權構成侵權工為的進口商品進入商業渠道【參考答案】：A,B,D【解析】：《與貿易有關的知識產權協議》根據《TRIPS協議》，計算機程序無論是原代碼還是目標代碼，應作為文字作品保護；在商標保護方面，各成員國可決定商標許可與轉讓的條件，但不允許商標的強制許可；在專利方面對任何動植物可不接于專利，然而成員方應對植物品種提供保護，無論以專利形式或是以一種特殊有效的體系，還是以綜合形式保護均可；在知識產權保護的實施方面，協議規定司法當局有權命令一成員方停止對知識產權的侵權行為，特別是應禁止那些對知識產權構成侵權行為的進口商品進入商業渠道，因此根據以上規定，答案為A、B、D項。3、甲為其妻乙投保意外傷害保險，指定其子丙為受益人。對此，下列哪些選項是正確的？（）。A、甲指定受益人時須經乙同意B、如因第三人導致乙死亡，保險公司承擔保險金賠付責任后有權向該第三人代位求償C、如乙變更受益人無須甲同意D、如丙先于乙死亡，則出現保險事故時保險金作為乙的遺產由甲繼承【參考答案】A,C,D4、甲從乙處購買黃牛一頭，作價500元。乙明知該牛有病而告知甲該牛沒病，甲認為該牛可能有病，但因價格便宜而愿意購買。在交易過程中，乙對甲說：“如果發生糾紛，你必須在3個月內（自交易之日起算）起訴，否則我概不負責。”甲表示允諾。甲買回該牛后第4個月該牛因病死亡，遂發生糾紛。A、甲與乙之間構成民事欺詐B、甲與乙之間構成合同違約C、甲與乙之間約定起訴期限有效D、甲與乙之間約定起訴期限無效【參考答案】：A,D【解析】：「考查知識點」欺詐的構成條件、訴訟時效的性質。「解題思路和依據」首先，根據《民通意見》第68條規定：“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為期詐行為。”本案屬于“故意隱瞞真實情況”，構成民事欺詐。請求法院救濟的權利屬于法定權利，當事人不得以約定變更或取消。同時，判斷是否構成欺詐，應當根據欺詐的具體構成條件判斷：甲并不明知牛有病，仍然屬于因欺詐而陷入錯誤認識。甲對陷入錯誤認識雖有過錯，但不影響欺詐的成立。其次，判斷訴訟時效的性質。訴訟時效的規定屬于強行性規定，因此，不得由當事人自己約定。「應注意的問題」在本案中，雖然“甲認為該牛可能有病”，但仍然因為相信乙的承諾而陷入錯誤認識，因此符合欺詐的構成條件。5、下列人員中可以為同一人的有：（）。A、保險人與投保人B、投保人與被保險人C、投保人與受益人D、投保人、被保險人與受益人【參考答案】B,C,D【解析】【考點，】可以為同一人的保險關系主體【解析】《保險法》第22條規定：“……被保險人是指其財產或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權的人，投保人可以為被保險人。受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權的人，投保人、被保險人可以為受益人。”故答案為BCD6、下列哪些案件是按照民事訴訟法，人民法院不公開審理的民事案件?A、涉及國家機密的案件B、離婚案件C、涉及個人隱私的案件D、涉及商業秘密的案件【參考答案】：A,C【解析】：《民事訴訟法》第120條規定：“人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外，應當公開進行。離婚案件，涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。”7、當事人直接向我國法院申請承認和執行外國法院的生效裁判，而該國與我國既無條約，又無互惠關系時，下列的處理方法哪些是正確的？（）。A、當事人可以通過外交途徑申請B、當事人可以向人民法院起訴，由有管轄權的人民法院作出判決予以執行C、我國法院應予退回該申請人D、當事人可以通過本國駐華使領館申請【參考答案】B,C【解析】《民訴意見》第318條規定：“當事人向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和執行外國法院作出的發生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結或者共同參加國際條約，也沒有互惠關系的，當事人可以向人民法院起訴，由有管轄權的人民法院作出判決，予以執行。”故8項正確。《民訴意見》第319條規定：“與我國沒有司法協助協議又無互惠關系的國家的法院，未通過外交途徑，直接請求我國法院司法協助的，我國法院應予退回，并說明理由。故C項正確。8、當事人一方由于不可抗力而不能履行或不能完全履行合同時，應盡快向對方通報理由，經有關主管機關證明后，可以采取下列何種方式予以處理A、允許延期履行合同B、允許部分履行合同C、全部履行合同D、免予承擔違約責任【參考答案】：A,B,C,D【解析】：根據合同法第117條的規定，因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。9、某合同糾紛案件經一審基層法院審理終結，當事人沒有提出上訴。判決生效兩年半后，原告在歌廳唱歌無意聽到該案審判長說他當時收了2萬元錢，氣憤異常，遂向中級人民法院申請再審。中級人民法院予以受理，并將案件發回一審法院重審。請問案例中做法正確的是：（）A、沒有停止原判決的執行B、原告認為原審有錯誤的，可以向生效判決的上一級人民法院申請再審C、中級人民法院的受理行為D、中級人民法院將案件發回重審的行為【參考答案】A,B,C【解析】ABC。根據《民事訴訟法》第178條和第184條的規定可知A、B兩項正確。根據《審判監督程序解釋》第29條的規定，有下列情形之一的，不得指令原審人民法院再審：(1)原審人民法院對該案無管轄權的；(2)審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的；(3)原判決、裁定系經原審人民法院審判委員會討論作出的；(4)其他不宜指令原審人民法院再審的。由此可知，C項正確，D項錯誤。10、根據《勞動爭議調解仲裁法》的規定，下列說法正確的是：A、勞動爭議仲裁委員會不按行政區劃層層設立B、仲裁庭裁決勞動爭議案件的期限自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起最長不超過六十日C、裁決應當按照多數仲裁員的意見作出，少數仲裁員的不同意見由首席仲裁員決定是否記入筆錄D、因追索勞動報酬而發生的勞動爭議，其仲裁裁決為終局裁決【參考答案】：A,B,D【解析】：《勞動爭議調解仲裁法》第17條規定，勞動爭議仲裁委員會按照統籌規劃、合理布局和適應實際需要的原則設立。省、自治區人民政府可以決定在市、縣設立；直轄市人民政府可以決定在區、縣設立。直轄市、設區的市也可以設立一個或者若干個勞動爭議仲裁委員會。勞動爭議仲裁委員會不按行政區劃層層設立。可見，A選項正確，當選。|學/法/網|第43條第1款規定，仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內結束。案情復雜需要延期的，經勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的，當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。可見，B選項正確，當選。第45條規定，裁決應當按照多數仲裁員的意見作出，少數仲裁員的不同意見應當記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。故C選項中“由首席仲裁員決定是否記入筆錄”的說法錯誤，不當選。|學\法\網|第47條規定，下列勞動爭議，除本法另有規定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：（一）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；（二）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。可見，D選項正確，當選。11、下列關于信用證的表述，哪些是正確的？A、開立信用證的基礎是買賣合同，因此，如果買賣合同無效，申請人即可宣告所開立的信用證無效，從而阻止受益人議付B、雖然信用證交易建立在買賣合同的基礎上，但信用證交易的標的物是單據而不是貨物C、信用證交易中，銀行是第一付款人，但是銀行的付款義務以申請人付款贖單為前提，如銀行付款之前申請人破產的，銀行有權拒絕付款D、信用證交易與托收最大的區別在于信用證中銀行提供信用，而托收則屬于商業信用，賣方利益的實現完全依賴于買方信用的程度【參考答案】：B,D【解析】：托收屬于商業信用，全憑買方信譽，銀行不給予賣方以任何付款保證，而信用證是銀行提供信用。12、關于合伙企業的設立，下列說法不正確的是：（）。A、申請設立時應當向登記機關提交登記申請書、合伙協議書等文件。經營范圍中有屬于在登記前須經批準的項目的應當依法經過批準，并于登記時提交批準文件B、合伙企業登記事項發生變更的，執行合伙事務的合伙人應當自作出變更決定或者發生變更事由之習起30日內向登記機關申請變更登記C、申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發給營業執照。否則，登記機關應當自受理申請之日起15日內，作出是否登記的決定。予以登記的，發給營業執照；不予登記的，應當給予書面答復，并說明理由D、合伙企業的營業執照簽發日期，為合伙企業成立日期。合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事合伙業務【參考答案】B,C【考點】合伙企業的設立；變更登記；成立日期【解析】《合伙企業法》第9條規定：“申請設立合伙企業，應當向企業登記機關提交登記申請書、合伙協議書、合伙人身份證明等文件。合伙企業的經營范圍中有屬于法律、行政法規規定在登記前須經批準的項目的，該項經營業務應當依法經過批準，并在登記時提交批準文件。”A的說法正確，不選。《合伙企業法》第13條規定：“合伙企業登記事項發生變更的，執行合伙事務的合伙人應當自作出變更決定或者發生變更事由之日起十五日內，向企業登記機關申請辦理變更登記。”B的表述有誤．應選。《合伙企業法》第10條規定：“申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發給營業執照。除前款規定情形外，企業登記機關應當自受理申請之日起二十日內，作出是否登記的決定。予以登記的，發給營業執照；不予登記的，應當給予書面答復，并說明理由。”C的說法不正確，當選。《合伙企業法》第11條規定，合伙企業的營業執照簽發日期，為合伙企業成立日期。合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事合伙業務。D的表述正確不選。本題選BC項13、物權法定主義是指下列哪些選項所規定的內容A、物權的變動要件只能由法律規定B、物權的種類只能由法律規定C、物權的內容只能由法律規定D、物權的保護方法只能由法律規定【參考答案】：A,B,C,D【解析】：物權法定主義包括：第一，物權必須由法律設定。所謂物權不得由當事人隨意創設，是指當事人在其協議中不得明確規定其通過合同設定的權利為物權，也不得設定與法定的物權不相符合的物權。例如，法律規定以動產設立質押必須移轉占有，當事人不得設立不移轉占有的動產質權，否則與現行法律規定不符。第二，物權的內容由法律規定，而不能由當事人通過協議設定。第三，物權的效力必須由法律規定，而不能由當事人通過協議加以設定。第四，物權的公示方法必須由法律規定，不得由當事人隨意確定。14、甲公司與張某簽訂了一項技術開發合同，甲公司委托張某開發一套軟件，3個月后，張某交付了技術成果，甲公司付清了報酬。則下列說法正確的有：（）A、如雙方沒有約定，則該技術成果的專利申請權屬于張某B、如雙方沒有約定，則該技術成果的專利申請權屬于甲公司C、如張某取得專利權，甲公司可以免費實施該專利D、如張某轉讓專利申請權，甲公司享有同等條件下優先受讓的權利【參考答案】A,C,D【解析】本題涉及委托開發技術合同中技術成果的權屬問題。依《合同法》第339條規定，除當事人另有約定外，委托開發完成的發明創造，申請專利的權利屬于研究開發人。研究開發人取得專利權的，委托人可以免費實施該專利。研究開發人轉讓專利申請權的，委托人享有以同等條件優先受讓的權利。因此，本題正確選項為ACD。15、在代位權訴訟中，關于債權人、債務人、次債務人三方的關系，下列何種說法是正確的？A、次債務人對債務人的抗辯可以向債權人主張B、債務人對債權人的債權提出異議，經審查成立的，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴C、債權人勝訴的，訴訟費用由次債務人負擔D、債權人請求人民法院對次債務人的財產采取保全措施的，應當提供相應的財產擔保【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《合同法解釋（一）》第17條規定，在代位權訴訟中，債權人請求人民法院對次債務人的財產采取保全措施的，應當提供相應的財產擔保。第18條規定，在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議，經審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。第19條規定，在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付。故ABCD選項都正確。16、我國《民事訴訟法》第19條規定：“重大涉外案件”由中級人民法院管轄，此處的“重大”是指下列哪些情況？A、爭議標的額大B、案情復雜C、當事人眾多D、居住在國外的當事人人數眾多【參考答案】：A,B,D【解析】：根據司法解釋：“重大涉外案件指爭議標的額大、或者案情復雜，或者居住在國外的當事人人數眾多的案件。”17、某電力公司管理的一臺變壓器位于路旁20米處，為防止他人接近，電力公司建造圍墻將變壓器圍起，僅留一道小門供檢修人員出入，門上掛有“高壓危險”的標志，平時用鎖將小門鎖住，鑰匙由檢修工林某持有。一日林某將鑰匙丟失，只得撬開鎖進入墻內檢修，離開時將門關上并用鐵絲將門拴住。次日，趙某（11歲）等四名兒童因好奇，扭斷鐵絲進入圍墻內玩耍，趙某不幸被電流擊中受傷，經搶救后雙臂截肢。關于此案的表述中正確的是：A、電力公司應承擔全部賠償責任B、趙某致傷的損失應由電力公司承擔大部分賠償責任，小部分由趙某的父母負擔C、電力公司承擔賠償責任后，可以向林某部分追償D、趙某對損害有過錯【參考答案】A,C,D18、中國甲公司與荷蘭乙公司簽訂了進口一批設備的國際貨物買賣合同。合同約定有關合同的一切爭議適用荷蘭法律，此批貨物由韓國籍貨輪“西米”號承運，并投保了一切險。“西米”號在公海航行時與加拿大籍貨輪“門特”號相撞。“西米”號船長為了避免該輪沉沒采取了自愿擱淺的措施，“西米”號在救助人的幫助下進入了避難港，經修理繼續航行到達中國目的港。但在途中曾突遇特大暴風雨，使部分設備濕損，下列選項正確的是哪些？（）。A、如果該船舶碰撞案在中國法院審理，應適用中國法B、如果在中國法院審理，則適用荷蘭法C、“西米”號采取的自愿擱淺措施所引起的損失屬于共同海損D、暴風雨造成的設備濕損屬于共同海損【參考答案】A,C【考點】共同海損的范圍【詳解】根據《海商法》第273條第2款、第193條、第51條第3項的規定：船舶在公海上發生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地的法律。共同海損，是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產遭遇共同危險，為了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用。本案中，“西米”號采取的自愿擱淺措施所引起的損失屬于共同海損。由此可知，本題答案為AC19、下列選項中，哪些屬于對要約內容的實質性變更？A、有關合同標的變更B、對數量和質量的變更C、履行期限的變更D、履行方式的變更【參考答案】：A,B,C,D【解析】：見《合同法》第30條。該條規定：“承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。”20、下列適用簡易程序審理的案件中，在哪些情形下法院可以在制作裁判文書時對認定事實或者判決理由部分適當簡化?（）A、王某訴上司李某性騷擾，王某認為涉及其隱私，向法院申請對判決的事實部分進行簡化，法院認為理由正當B、甲公司和乙公司的采購合同糾紛最終調解結案并由法院作了調解書C、王某和李某因遺產糾紛訴至法庭，但雙方對案件事實爭議不大D、甲公司訴乙公司侵犯其商業秘密，要求其停止侵權并賠償損失，乙公司承認了其侵權但在賠償數額方面有異議【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。適用簡易程序審理的民事案件，有下列情形之一的，人民法院在制作裁判文書時對認定事實或者判決理由部分可以適當簡化：(1)當事人達成調解協議并需要制作民事調解書的；(2)一方當事人在訴訟過程中明確表示承識對方當事人全部訴訟請求或者部分訴訟請求的；(3)當事人對案件事實沒有爭議或者爭議不大的；(4)涉及個人隱私或者商業秘密的案件，當事人一方要求簡化裁判文書中的相關內容，人民法院認為理由正當的；(5)當事人雙方一致同意簡化裁判文書的。本題中的ABCD分別對應了上述情形中的(4)(1)(3)(2)，因此正確答案是ABCD。21、張某擁有汽車一輛。好友李某因周末去野外郊游，于是向張某借用該汽車。張某知道李某沒有駕照，但是礙于情面將車借給了李某。李某駕車行駛過程中，突遇行人王某在非人行橫道處橫穿公路，李某將其撞傷。保險公司在機動車第三者責任險的責任限額內對王某進行了賠付，但是王某仍然有一部分損失未獲賠償。對于該部分損失以下說法正確的是：A、應當由李某全部承擔B、王某應當自我承擔部分損失C、張某與李某承擔連帶責任D、張某承擔部分賠償責任【參考答案】：B,D【解析】：該題是對機動車交通事故責任的考查。《侵權責任法》第48條規定，“機動車發生交通事故造成損害的，依照道路交通安全法的有關規定承擔賠償責任。”《道路交通安全法》第76條規定，“機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償；不足的部分，按照下列規定承擔賠償責任：（一）機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔賠償責任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔責任。（二）機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故，非機動車駕駛人、行人沒有過錯的，由機動車一方承擔賠償責任；有證據證明非機動車駕駛人、行人有過錯的，根據過錯程度適當減輕機動車一方的賠償責任；機動車一方沒有過錯的，承擔不超過百分之十的賠償責任。交通事故的損失是由非機動車駕駛人、行人故意碰撞機動車造成的，機動車一方不承擔賠償責任。”根據該條規定，我們可以看出，對于第三者責任強制保險責任限額范圍以外的損失，我國根據交通事故發生對象的不同，做出了不同的歸責原則(1)對于機動車之間發生的交通事故，適用過錯責任；(2)機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故，機動車一方承擔的是無過錯責任。非機動車駕駛人、行人的過錯是機動車駕駛減輕責任的事由。但是，即使證明機動車一方沒有過錯，那么機動車駕駛人仍然要承擔不超過百分之十的賠償責任。受害人故意碰撞機動車造成的損害，機動車一方則完全免責。該題中，王某違反交通規則，橫穿馬路，這構成了機動車一方減輕責任的事由，因此王某的損失不應當全部由李某承擔，A選項錯誤，B選項正確。《侵權責任法》第49條規定，“因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發生有過錯的，承擔相應的賠償責任。”該題中，張某作為機動車的所有人將汽車借給不具有駕駛資格的李某，因此存在過錯，張某應當承擔部分賠償責任，D選項正確。需要注意的是，機動車的出借人承擔的只是“相應的賠償責任”，而不是連帶責任，因此，C選項錯誤。22、下列說法中正確的是哪些？A、債權人認為債權人會議的決議違反法律規定的，可以在債權人會議作出決議后10天內提請人民法院裁定B、清算組提出破產財產分配方案，經債權人會議多次討論仍未通過的，人民法院應根據具體案情及時作出裁定C、人民法院對破產案件作出的裁定，當事人如有異議的，可向作出裁定的原審法院申請復議，但不得上訴D、清算組的決定違背債權人利益的，債權人可以申請人民法院裁定撤銷【參考答案】：B,D【解析】：見《企業破產法意見》第31條、第53條、第75條，《企業破產法》第16條第3款。23、人民法院審理民事案件，依照法律規定實行合議制度，但根據民事訴訟法以及相關法律的規定，下列哪些情形可以或者應當實行獨任制，由審判員一人獨任審判？（）A、適用簡易程序審理的案件B、選民資格案件C、適用公示催告程序審理的案件D、認定財產無主案件【參考答案】A,C,D【解析】參見《民事訴訟法》第40條第2款、第160條、第161條，《民訴意見》第234條。24、甲房地產開發公司委托乙房地產公司代為預售其正在開發的商品房，乙公司代甲公司預售商品房時，未向購房人披露甲公司而直接以自己的名義與購房人簽訂了商品房預售合同。則甲公司開發的商品房延期竣工致使乙公司不能如期向購房人交房時，以下說法正確的是?A、乙公司應當向購房人披露甲公司，購房人可以選擇要求甲公司或者乙公司承擔違約責任B、乙公司應當向購房人披露甲公司，購房人可以要求甲公司和乙公司承擔連帶違約責任C、購房人起訴要求甲公司承擔違約責任時，甲公司可以主張其對乙公司的抗辯D、購房人起訴要求甲公司承擔違約責任時，甲公司可以主張乙公司對購房人的抗辯【參考答案】：A,C,D【解析】：[測試點]間接代理。【解析】：《合同法》第403條第1款規定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，受托人因委托人的原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。”該條第2款同時規定：“第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。”故ACD正確。25、根據《民事訴訟法》和相關司法解釋規定，關于執行程序中的當事人，對下列哪些事項可享有異議權？（）。A、法院對某案件的執行管轄權B、執行法院的執行行為的合法性C、執行標的的所有權歸屬D、執行法院作出的執行中止的裁定【參考答案】A,B26、根據我國《公司法》的規定，具有發行公司債券資格的公司是A、股份有限公司B、國有獨資公司C、兩個以上國有企業投資設立的有限責任公司D、兩個以上非國有企業投資設立的有限責任公司【參考答案】：A,B,C,D【解析】：新公司法刪除了關于債券發行主體的限制27、在公司債券上市后，公司有下列情形的，由國務院證券監督管理部門決定暫停其公司債券上市交易A、公司有違法行為發生B、公司最近兩年連續虧損C、公司將所募集的資金用于彌補虧損D、公司情況發生重大變化不符合公司債券上市條件的【參考答案】：B,C,D【解析】：根據證券法第55條規定，公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由國務院證券監督管理機構決定暫停其公司債券上市交易：（1）公司有重大違法行為；（2）公司情況發生重大變化不符合公司債券上市條件：（3）公司債券所募集資金不按照審批機關批準的用途使用；（4）未按照公司債券募集辦法履行義務；（5）公司最近2年連續虧損。28、甲、乙二公司擬募集設立一股份有限公司。他們在獲準向社會募股后實施的下列哪些行為是違法的？A、其認股書上記載：認股人一旦認購股份就不得撤回B、與某銀行簽訂承銷股份和代收股款協議，由該銀行代售股份和代收股款C、在招股說明書上告知：公司章程由認股人在創立大會上共同制訂D、在招股說明書上告知：股款募足后將在60日內召開創立大會【參考答案】A,B,C,D29、下列哪些民事訴訟案件法院不可以按撤訴處理A、王某是有獨立請求權的第三人，開庭審理過程中未經法庭許可中途退庭B、韓律師是原告的委托代理人，無正當理由拒不到庭C、張某是無獨立請求權的第三人，無正當理由拒不到庭D、李某是被告的法定代理人，無正當理由拒不到庭【參考答案】：B,C,D【解析】：2004司考真題77。民事訴訟法第129條規定，原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。民訴意見第159條規定，有獨立請求權的第三人經人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以對該第三人比照民事訴訟法第一百二十九條的規定，按撤訴處理。民訴意見第162條規定，無獨立請求權的第三人經人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。民訴意見第158條規定，無民事行為能力的當事人的法定代理人，經傳票傳喚無正當理由拒不到庭的，如屬原告方，可以比照民事訴訟法第一百二十九條的規定，按撤訴處理；如屬被告方，可以比照民事訴訟法第一百三十條的規定缺席判決。30、下列屬于合法使用的有：（）A、為搶救被突然到來的洪水所困的財物，未經許可而使用他人的卡車，卡車未受損B、為翻蓋房屋而使用鄰居的宅基地搭腳手架C、為避免繞遠，而直接從鄰地穿行至自己田里除草D、租期已滿而繼續交房租，房東也未提異議【參考答案】A,B,D【考點】緊急避險；相鄰關系；租賃合同【解析】合法使