外商投資企業(yè)常見(chánɡjiàn)法律問題廣東海派(hǎipài)律師事務所

第一頁，共八十四頁。前言(qiányán)主要結合為外資企業(yè)提供法律參謀效勞常見的一些法律問題(wèntí)，為公司管理者、法務人員在處理法律實務中提供參考第二頁，共八十四頁。主要(zhǔyào)內容一、經濟合同(jīnɡjìhétónɡ)二、勞動管理〔外國人就業(yè)〕三、知識產權保護四、其他常見問題第三頁，共八十四頁。第一(dìyī)局部、經濟合同理解掌握(zhǎngwò)各種經濟合同必要性一般合同的審查和起草技巧見合同起草和審查要求第四頁，共八十四頁。第一(dìyī)局部案例：委托設計協(xié)議的起草假設你是法務經理，要代表深圳一家外資公司，其承受浙江(zhèjiānɡ)一家箱包消費廠的委托為其設計一種箱包內部的固定構造。我方免收設計費，但箱包廠家按設計消費并銷售后按每個箱包售后向我方支付傭金。對方提供了一個合同，應如何著手修改這個合同？第五頁，共八十四頁。第一(dìyī)局部審查三部曲列表、寫條款(tiáokuǎn)〔通用條款(tiáokuǎn)和特別條款(tiáokuǎn)〕、與老板溝通并進展商務會談第六頁，共八十四頁。第一(dìyī)局部通用合同(hétong)版本根本條款：合同目的、知識產權保護、違約責任、不可抗力、爭議解決和法律適用、通知條款、生效版本條款。第七頁，共八十四頁。第一(dìyī)局部房屋租賃(zūlìn)合同合同形式出租人本卷須知、承租人本卷須知、第八頁，共八十四頁。第一(dìyī)局部質量糾紛質量瑕疵和質量缺陷(quēxiàn)舉證責任免責產品質量三包部門規(guī)章第九頁，共八十四頁。第一(dìyī)局部產品代理和特許經營(jīngyíng)問題第十頁，共八十四頁。二、勞動(láodòng)管理外國人就業(yè)薪酬設計(shèjì)及加班費管理勞動紀律管理勞動合同終止解除補償競業(yè)限制第十一頁，共八十四頁。代表處員工(yuángōng)管理應與外服公司簽訂協(xié)議，由外服公司作為用人單位與員工簽訂合同；要履行用工單位的權利，在招聘、勞動合同、員工紀律、離任等方面加強(jiāqiáng)管理。第十二頁，共八十四頁。1、外國人就業(yè)(jiùyè)定義：指沒有獲得(huòdé)定居權的外國人在中國境內依法從事社會勞動并獲取勞動報酬的行為。臺港澳人員就業(yè)審批比外國人就業(yè)更寬松，監(jiān)管方法類似。

第十三頁，共八十四頁。外國人就業(yè)(jiùyè)的辦理就業(yè)申請的條件年滿18周歲，身體安康；具有從事其工作所必須的專業(yè)技能和相應的工作經歷；無犯罪記錄；有確定的聘用單位；持有有效護照或能代替護照的其他國際旅行證件。擬從事的崗位應是有特殊需要，國內暫缺適當(shìdàng)人選，且不違背國家有關規(guī)定的崗位。

第十四頁，共八十四頁。12.辦理就業(yè)的程序勞動局辦理就業(yè)容許證---分場面(chǎngmiàn)談-----勞動局就業(yè)證-----市公安局居留容許第十五頁，共八十四頁。1

3.不同國籍外國人審批的政策

不同簽證類型要求：外籍華人都要求Z簽證、美國印度菲律賓土耳其等政局不穩(wěn)定或與我國關系不是很友好的國家，一般也都需要Z簽證；而新加坡、歐盟國家、澳大利亞、日本、馬來西亞等國通常使用(shǐyòng)F\L簽證都可以辦理。第十六頁，共八十四頁。外國人就業(yè)(jiùyè)管理合同期限用人單位與被聘用的外國人訂立勞動合同(láodònɡhétónɡ)的期限最長不得超過五年。勞動合同(láodònɡhétónɡ)期限屆滿即行終止，其就業(yè)證即行失效。如需續(xù)訂，該用人單位應在原合同期滿前三十日內，向勞動行政部門提出延長聘用時間的申請，經批準并辦理就業(yè)證延期手續(xù)。第十七頁，共八十四頁。2.工資福利待遇

用人單位支付所聘用外國人的工資不得低于當地最低工資標準。外國人的工作(gōngzuò)時間、休息休假、勞動平安衛(wèi)生以及社會保險按國家有關規(guī)定執(zhí)行第十八頁，共八十四頁。3.

重新辦理就業(yè)證的情況變更單位、變更工作(gōngzuò)地點第十九頁，共八十四頁。外國人就業(yè)(jiùyè)違法責任單位責任：對違背規(guī)定未辦理容許證書擅自(shànzì)聘用外國人的用人單位，由公安機關按?中華人民共和國外國人入境出境管理法施行細那么?第四十四條：“對私自雇用外國人的單位和個人，在終止其雇用行為的同時，可以處5000元以上、50000元以下的罰款，并責令其承擔遣送私自雇用外國人的全部費用。〞處理。第二十頁，共八十四頁。2.個人責任：對違背規(guī)定未申領就業(yè)證擅自就業(yè)的外國人，由公安機關按?中華人民共和國外國人入境出境管理法施行細那么?第四十四條：“對未經中華人民共和國勞動部或者其受權(shòuquán)的部門批準私自謀職的外國人，在終止其任職或者就業(yè)的同時，可以處１０００元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處限期出境〞。第二十一頁，共八十四頁。涉外勞動(láodòng)爭議未辦理外國人就業(yè)證，雇傭關系法律適用:1987年最高人民法院做出的?關于適用〈涉外經濟合同法〉假設干問題的解答(jiědá)?中也明確指出，涉外勞動合同糾紛適用當事人選擇的法律，當事人未選擇合同所適用的法律時，法院按照最親密聯(lián)絡原那么確定所應適用的法律，在通常情況下，勞務合同適用勞務施行地的法律。爭議管轄權第二十二頁，共八十四頁。2.薪酬設計(shèjì)與加班費管理2.1工資構造見工資表2.2工資支付時間2.3月薪制工資加班費計算：月薪制是指一些公司為回避加班工資風險同時使勞動合同有利于吸引人才，采用月工資包含假設(jiǎshè)干小時加班時間的做法。第二十三頁，共八十四頁。12.3月薪制加班工資計算約定工作(gōngzuò)時間超過法定工作(gōngzuò)時間在36小時以內的，時薪=約定工資÷〔21.75天×8小時+約定超過法定工作(gōngzuò)時間小時數×150%或200%〕；約定工作時間超過法定工作時間超過36小時的，時薪=約定工資÷〔21.75天×8小時+36小時×150%或200%〕；如超過法定工作時間中包含了正常工作日及休息日延長工作時間且無法區(qū)分的，那么勞動者的超過法定工作時間中可一半按正常工作日延長工作時間標準計算，一半按休息日工作時間的標準計算。第二十四頁，共八十四頁。12.4計件工資(jìjiàngōngzī)加班費計算第二十五頁，共八十四頁。3、勞動紀律(láodònɡjìlǜ)標準勞動紀律的必要性：企業(yè)守法(shǒufǎ)卻無法合法懲戒犯錯誤或缺乏職業(yè)道德員工的不正常現象。三級懲戒的勞動紀律體系第二十六頁，共八十四頁。4、保密(bǎomì)和競業(yè)限制商業(yè)機密：商業(yè)機密是指不為公眾所知悉，能為甲方帶來經濟利益，具有實用性并經甲方采取保密措施的技術信息和經營信息。商業(yè)機密包括甲方系所有權人的商業(yè)機密〔包括第一條所述職務成果和其他甲方合法擁有的商業(yè)機密〕和雖屬于第三方所有但甲方獲得合法使用容許的商業(yè)機密。〔刑法和反不正當競爭法〕無論是否有保密協(xié)議，員工都有法定的義務保守商業(yè)機密，因為該商業(yè)機密屬于用人單位的知識產權，只要商業(yè)機密存在，員工就有義務；不存在以保密費作為對價的問題。目前很多混淆的觀念(guānniàn)，〔張三的汽車，不存在需要與李四簽訂協(xié)議規(guī)定李四不得侵占的問題〕從操作角度，可以在工資單里增加一項：保密津貼，目的在于證明“用人單位采取保密措施〞并進步員工保密的自覺性。

第二十七頁，共八十四頁。、競業(yè)限制：在解除或者終止勞動合同后，簽訂了競業(yè)限制協(xié)議的接觸商業(yè)機密的員工在一定期限內不得到與本單位消費或經營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己(zìjǐ)開業(yè)消費或者經營同類產品、從事同類業(yè)務。競業(yè)限制的由來：英國小鎮(zhèn)的裁縫故事時間限制為兩年，而且應按月支付競業(yè)限制費。簽訂對象為高級管理、高級技術和其他負有保密義務的人；競業(yè)限制協(xié)議可以設定違約金〔另一個是培訓協(xié)議違約金〕應當有一個好的保密、競業(yè)限制協(xié)議競業(yè)限制總結第二十八頁，共八十四頁。5、勞動合同解除與終止(zhōngzhǐ)的補償勞動合同解除終止方式

補償標準補償金標準半年以上補一個月工資，不滿半年補半個月工資；月工資高于當地上年度職工月平均工資標準三倍的，按照三倍計算月工資且補償不超過12個月。月工資標準按照前12個月平均計算。用人單位不當解雇補償2倍的經濟補償金標準（一年一個月）。情形：合同期內沒有合法理由解雇，或者雖不在合同期但屬于四十二條情形（職業(yè)病檢查或觀察期、職業(yè)病工傷導致喪失、部分喪失勞動能力、女職工三期、工作15年離退休不足5年的）勞動合同期滿補償除用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，合同到期雙方不續(xù)簽合同，用人單位要支付經濟補償金。數額按一年一個月標準，且只計算2008年后的連續(xù)工齡。第二十九頁，共八十四頁。、項目新法標準勞動者合法解除補償一年一個月標準。用人單位應當支付的情形：未按照勞動合同約定提供勞動保護或勞動條件的；未及時足額支付勞動報酬的；未依法為勞動者繳納社會保險費的；用人單位規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；用人單位以欺、脅、乘方式，使勞動者在違背真實意思情況下訂立或變更勞動合同的；用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的（勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位）。協(xié)商一致解除按照一年一個月標準，沒有12個月的限制（除了高薪者）第三十頁，共八十四頁。、醫(yī)療期滿不勝任、能力不勝任和客觀情況重大變化，單位解除補償提前30天通知（或支付代通知金）可以解除，按照一年一個月的標準支付經濟補償金，都沒有12個月限制（除了高薪者）。醫(yī)療補助費：合同期滿的勞動者終止勞動合同時，醫(yī)療期滿或者醫(yī)療終結被勞動鑒定委員會鑒定為5－10級的，用人單位應當支付不低于六個月工資的醫(yī)療補助費。鑒定為1－4級的，應當辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇。用人單位經濟性裁員的經濟補償按照一年一個月的標準，但是有條件（需要裁減20人以上或10%以上，提前30天向工會或全體說明，并報告勞動部門）用人單位被宣告破產或吊、關、撤或提前解散的經濟補償按照一年一個月的標準第三十一頁，共八十四頁。6、勞動爭議(zhēngyì)實務勞動仲裁及審訊的一些變化時效、仲裁免費、局部一裁終局〔從2021年7月1日起，社保、工作時間休息休假爭議，以及其他經濟性索賠關內12000元、關外10800元以下的勞動仲裁原那么上為終局裁決。但是，勞動者不服的，可以提起訴訟；企業(yè)只有在特定的情況下方可申請(shēnqǐng)中院撤銷裁決并啟動訴訟程序。金額超過前述的勞動爭議案件，仍維持原一裁二審的程序。〕第三十二頁，共八十四頁。三、知識產權(zhīshíchǎnquán)保護知識產權(zhīshíchǎnquán)定義知識產權是民事主體所享有的支配創(chuàng)造性智力成果、商業(yè)標志以及其他具有商業(yè)價值的信息(xìnxī)并排斥別人干預的權利。第三十三頁，共八十四頁。、知識產權法律特征〔一〕專有性〔獨占性或壟斷性〕：知識產權是受法律保護的一種獨占權，具有排他性。不經知識產權所有者容許，任何人者不得利用，否那么構成侵權，受到法律制裁。

〔二〕時間性：知識產權都有法定保護期限，一旦保護期限屆滿，那么權利自行終止。〔三〕地域性：在一國獲得的知識產權只在該國范圍受到法律保護。假設權利人想要在其他國家獲得這種專有權，必須按照其他國家的法律，另行提出申請。其他國家是否授予這種專有權，只能(zhīnénɡ)按照該國法律決定。

第三十四頁，共八十四頁。、我國參加的國際條約的介紹以及法律適用

一、中國參加的主要國際條約中國在不斷完善國內法律體系建立的同時，從80年代起，中國相繼參加了一些主要的知識產權保護國際公約、條約和協(xié)定。自1980年中國參加?建立世界知識產權組織公約?起至今(zhìjīn)，中國先后參加了?保護工業(yè)產權巴黎公約?、?關于集成電路的知識產權條約?、?商標國際注冊馬德里協(xié)定?、?保護文學藝術作品伯爾尼公約?、?世界版權公約?、?保護音像制作者防止非法復制公約?、?國際專利合作公約?、?商品和效勞國際分類尼斯協(xié)定?、?為專利程序目的進展微生物存放的國際成認的布達佩斯條約?、?建立工業(yè)設計國際分類洛加諾協(xié)定?、?國際專利分類斯特拉斯堡協(xié)定?、?保護植物新品種國際公約?、世貿組織?與貿易有關的知識產權協(xié)定?等。

第三十五頁，共八十四頁。四二、主要國際條約的簡單介紹1.?巴黎公約?〔1883年訂立，我國于1985年參加〕注意掌握?巴黎公約?確定的根本原那么①國民待遇原那么②優(yōu)先權原那么③強迫(qiǎngpò)容許原那么④獨立性原那么⑤臨時保護原那么2.?專利合作條約?〔1970年制定，我國于1993年參加〕第三十六頁，共八十四頁。四為簡化專利申請手續(xù)，確立了一項創(chuàng)造一次申請的制度。“專利合作條約〞是一個非開放性條約，只有“巴黎(bālí)公約〞成員國才可參加。3.?商標國際注冊馬德里協(xié)議?〔1891年訂立，我國于1989年參加〕類似?專利合作條約?，是有關簡化商標注冊手續(xù)的國際條約，可以使一個商標一次申請，即在各成員國內獲得保護。4.?保護文學藝術作品伯爾尼公約?〔1886年訂立，我國1992年參加〕“伯爾尼公約〞確立的根本原那么：〔1〕雙重國籍國民待遇原那么：---作者國籍、作品國籍〔2〕自動保護原那么〔3〕最低限度保護原那么〔4〕獨立保護原那么第三十七頁，共八十四頁。四5.?世界版權公約?〔1952年訂立，我國1992年參加〕“世界版權公約〞確立的根本原那么：(1)雙重國籍的國民待遇原那么〔和前一樣〕(2)有條件的自動保護原那么(c-copyright)(3)獨立保護原那么〔和前一樣〕(4)最低限度保護原那么〔保護程度低于“伯爾尼公約〞〕6.Trips與貿易有關的知識產權協(xié)議：保護著作權〔含軟件〕、商標、地理標志〔尤其是酒類〕、工業(yè)品外觀設計、專利、集成電路布圖設計、商業(yè)機密及容許合同中限制競爭行為(xíngwéi)的控制第三十八頁，共八十四頁。四三、法律適用

一般來說，在我國審理知識產權案件，適用國內知識產權法，例如商標法、著作權法和專利法，不正當競爭法等。但是，根據我國民事訴訟法規(guī)定，假設國內法的規(guī)定與我國參加(cānjiā)的國際條約的規(guī)定有不同的地方，優(yōu)先適用國際條約。第三十九頁，共八十四頁。第一(dìyī)局部我國關于知識產權侵權的法律責任〔一〕行政責任，主要指行政主管機關對侵權人做出的行政處分。主要有：責令(zélìng)停頓侵權，處以罰款，沒收非法所得以及直接用于侵權的工具等。〔二〕民事責任，主要包括停頓損害、消除影響、賠禮抱歉、賠償損失等方式。這幾種民事責任方式既可以單獨適用，也可以合并適用。〔三〕刑事責任，主要有：有期徒刑、拘役、管制和罰金。第四十頁，共八十四頁。1.商標權糾紛(jiūfēn)

主要內容商標權的定義商標權的特征(tèzhēng)商標的種類進犯商標權行為的種類侵權人責任的承擔與免責第四十一頁，共八十四頁。1商標侵權的分析商標侵權行為的認定侵權人的抗辯(kàngbiàn)點損害賠償額確實定原那么未在我國注冊或登記的商標權的保護第四十二頁，共八十四頁。案例原告是否有權主張(zhǔzhāng)商標侵權？

２００１年８月，案外人海南省椰寶食品廠向國家工商局商標局申請注冊了“椰寶〞牌商標，核定使用商品是飲料。由于“椰寶〞牌飲料的口感純粹，深受消費者的歡送。案外人海南省椰寶食品廠為了使該商品能在我國北方地區(qū)得以暢銷，遂于２００２年５月受權原告天津市佳佳食品公司為天津地區(qū)的獨家經銷商，有權在天津地區(qū)維護“椰寶〞牌商標的合法權益，有效期為兩年。２００３年１月，原告天津市佳佳食品公司在本市某食品批發(fā)市場上發(fā)現被告章杰也在做批發(fā)“椰寶〞牌飲料的業(yè)務，因從商品的包裝裝潢上無法確認是否真品，故原告將從被告處購得的“椰寶〞牌飲料送天津市技術監(jiān)視局進展比照性檢驗，檢驗結論為被告批發(fā)的“椰寶〞牌飲料并非由案外人海南省椰寶食品廠所消費。故此，原告認為被告的行為已損害(sǔnhài)其對“椰寶〞牌注冊商標的使用權，懇求法院判令被告停頓侵權、賠禮抱歉、賠償損失。第四十三頁，共八十四頁。1商標權的定義商標權指的是商標注冊人對其注冊商標所享有的權利。它是由國家商標管理機關按照法律規(guī)定的程序賦予注冊商標所有人的一種法定權利。我國商標法規(guī)定：經商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、效勞商標和集體(jítǐ)商標、證明商標；商標注冊人享有商標專用權，受法律保護。第四十四頁，共八十四頁。1商標權的特征商標權作為一種知識財產權，它是商標所有人的財富。商標權既具有知識產權的共有特征，又與其他知識產權在內容上有所不同，其法律特征主要有以下幾個方面：

〔1〕專有性。專有性指的是商標所有人對其注冊商標享有專有使用的權利(quánlì)。該權利(quánlì)一經獲得就具有獨占性，別人不得加以干預，未經商標權人容許，別人不得擅自使用該注冊商標。

第四十五頁，共八十四頁。1〔2〕時間性。指商標權的有效期限。在其有效期內，商標權受到法律保護(bǎohù)，超過有效期限，那么商標權不再受法律保護(bǎohù)。我國規(guī)定商標權的有效期限為10年，同時也規(guī)定商標權人在期限界滿時可以懇求續(xù)展。〔3〕地域性。商標權具有嚴格的地域性。就是說商標權只能在授予該項權利的國家領域內受到法律保護，在其它國家不發(fā)生法律效力。假設需要得到其它國家的法律保護，那么必須按照他國的法律規(guī)定另行申請商標注冊。〔4〕商標權只包括財產權，不包括人身權。第四十六頁，共八十四頁。1進犯商標權行為的種類

〔1〕、未經商標注冊人的容許在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標一樣或者近似的商標。〔2〕、銷售進犯注冊商標專用權的商品的。〔3〕、偽造、擅自制造(zhìzào)別人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造(zhìzào)別人注冊商標標識的。〔4〕、未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將更換商標的商品又投入市場的。

第四十七頁，共八十四頁。1〔5〕、在同一種商品或者類似商品上，將與別人注冊商標一樣或者近似(jìnsì)的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的。〔6〕、成心為進犯別人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。〔7〕、給別人的注冊商標專用權造成其他損害的。第四十八頁，共八十四頁。1侵權人責任的承擔與免責

消費商肯定(kěndìng)不免責、銷售商一般不免責，但如能盡到審查商標來源、證明來源合法的情況下可以免責。業(yè)主、房屋管理人證明自己盡到合理管理的義務的，可以免責。第四十九頁，共八十四頁。1商標侵權行為的認定

在同一種商品(shāngpǐn)或者類似商品(shāngpǐn)上使用與其注冊商標一樣或者近似的商標的，構成進犯注冊商標專用權。中國最高人民法院?關于審理商標民事糾紛案件適用法律假設干問題的解釋?規(guī)定：商標近似，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色，或者其各要素組合后的整體構造相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關公眾對商品(shāngpǐn)的來源產生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品(shāngpǐn)有特定的聯(lián)絡。第五十頁，共八十四頁。1認定商標近似按照以下原那么：以相關公眾的一般注意力為標準；既要進展對商標的整體比對，又要進展對商標主要局部的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進展；應當考慮懇求保護的注冊商標的顯著性和知名度。將與別人注冊商標一樣(yīyàng)或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進展相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的，也構成進犯商標權。第五十一頁，共八十四頁。1侵權人的抗辯點

無過錯抗辯、合理使用(shǐyòng)、訴訟主體資格抗辯、案件管轄抗辯、訴訟時效抗辯、商標權無效抗辯

第五十二頁，共八十四頁。1損害賠償額確實定原那么(nàme)?商標法?第56條第1款規(guī)定了確定進犯商標專用權賠償額的一般原那么：(1)按照侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益確定進犯商標專用權的賠償數額。最高人民法院于1985年11月6日在?關于商標侵權如何計算損失賠償額和侵權期間問題的批復?中指出：侵權人在侵權期間因侵權所獲的利潤是指除本錢以外的所有利潤。第五十三頁，共八十四頁。1國家工商行政管理局于1994年11月24日發(fā)布的?關于執(zhí)行<商標法>及其<施行細那么>假設干問題的通知?進—步明確規(guī)定，在商標侵權案件中，侵權人所經營全部侵權商品(已銷售的及庫存的)均應計算非法經營額。根據2002年10月12日?最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律假設于問題的解釋?的規(guī)定，侵權人因侵權所獲得的利益，可以根據侵權商品銷售量與該商品單位利潤成績計算；該商品單位利潤無法查明(chámínɡ)的，按照注冊商標商品的單位利潤計算。(2)按照被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支確定進犯商標專用權的賠償數額。第五十四頁，共八十四頁。1根據2002年10月12日?最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律假設干問題的解釋?的規(guī)定，權利人因被侵權所受到的損失，可以根據權利人因侵權所造成商品銷售減少量或者侵權商品銷售量與該注冊商標商品的單位利潤成績計算。?商標法?第56條第2款規(guī)定了確定進犯(jìnfàn)商標專用權賠償數額的法定賠償原那么：法定賠償原那么是指在法律規(guī)定的賠償數額范圍內，由人民法院確定詳細的賠償額。法定賠償原那么是在第一款規(guī)定的一般賠償原那么的根底上規(guī)定的，是對一般賠償原那么的補充。第五十五頁，共八十四頁。1按照法定賠償原那么確定商標侵權賠償額，需要滿足以下條件：(1)存在進犯注冊商標專用權的行為；(2)無法按照本法第一款規(guī)定的一般原那么確定賠償額，也就是侵權人因侵權所獲得的利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定；(3)侵權賠償額由人民法院根據侵權行為的情節(jié)確定；根據2002年10月12日?最高人民法院關于審理(shěnlǐ)商標民事糾紛案件適用法律假設干問題的解釋?的規(guī)定，人民法院在確定賠償數額時，應當考慮侵權行為的性質、期間、后果，商標的聲譽，商標使用容許費的數額，商標使用容許的種類、時間、范圍及制止侵權行為的合理開支等因素綜合確定。(4)最終確定的侵權賠償額不得超過50萬元。第五十六頁，共八十四頁。案例(ànlì)本田(běntián)注冊商標案第五十七頁，共八十四頁。1未在我國注冊或登記的商標權的保護

復制(fùzhì)、摹仿、翻譯別人未在中國注冊的著名商標或其主要局部，在一樣或者類似商品上作為商標使用，容易導致混淆的，應當承擔停頓損害的民事法律責任。第五十八頁，共八十四頁。2著作權保護(bǎohù)

主要內容(nèiróng)著作權的定義著作權的特征著作權的種類進犯著作權行為的種類侵權人責任的承擔與免責第五十九頁，共八十四頁。2著作權侵權行為的認定(rèndìng)侵權人的抗辯點損害賠償額確實定原那么未在我國注冊或登記的著作權的保護第六十頁，共八十四頁。2著作權的定義

是指作者及其他著作權人依法對文學、藝術(yìshù)、科學作品所享有的獨占權利，包括著作人身權利和著作財產權。

第六十一頁，共八十四頁。2著作權的特征(tèzhēng)1、無形性2、專有性3、地域性4、時間性第六十二頁，共八十四頁。2著作權的種類著作權包括以下人身權和財產權：1、發(fā)表權，即決定作品是否公之于眾的權利；2、署名權，即說明作者身份，在作品上署名的權利；3、修改權，即修改或者受權別人修改作品的權利；4、保護作品完好權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利；5、復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利；6、發(fā)行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利；7、出租權，即有償容許別人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要(zhǔyào)標的的除外；

第六十三頁，共八十四頁。28、展覽權，即公開陳列美術作品、攝影作品的原件或者復制件的權利；9、表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；10、放映權，即通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等的權利；11、播送權，即以無線方式公開播送或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播播送的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播播送的作品的權利；12、信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利；13、攝制權，即以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定(gùdìng)在載體上的權利；

第六十四頁，共八十四頁。214、改編權，即改變作品，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權利；15、翻譯權，即將作品從一種語言文字轉換成另一種語言文字的權利；16、匯編權，即將作品或者(huòzhě)作品的片段通過選擇或者(huòzhě)編排，聚集成新作品的權利；17、應當由著作權人享有的其他權利。第六十五頁，共八十四頁。2進犯著作權行為的種類

〔1〕未經著作權人容許，發(fā)表其作品的；〔2〕未經合作作者(zuòzhě)容許，將與別人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；〔3〕沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在別人作品上署名的；〔4〕歪曲、篡改別人作品的；〔5〕剽竊別人作品的；〔6〕未經著作權人容許，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；〔7〕使用別人作品，應當支付報酬而未支付的；第六十六頁，共八十四頁。2〔8〕未經電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權人或者與著作權有關的權利人容許，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；〔9〕未經出版者容許，使用其出版的圖書、期刊的版式設計的；〔10〕未經表演者容許，從現場直播或者公開傳送其現場表演，或者錄制其表演的；〔11〕其他進犯著作權以及(yǐjí)與著作權有關的權益的行為。第六十七頁，共八十四頁。2侵權人責任的承擔與免責消費(xiāofèi)商承擔責任，但銷售商如能證明來源合法，免責。第六十八頁，共八十四頁。2著作權侵權行為的認定1、根據著作權保護的特點，著作權侵權行為的認定可分為以下幾步：〔1〕.對原告作品的分析我國和世界上絕大多數國家對著作權的產生采取自動保護原那么，即作品一經創(chuàng)作完成，著作權即告產生。因此，與專利、商標等其他類型的知識產權侵權認定不同，著作權侵權認定還涉及到權利的有效性問題。一部擁有有效著作權的作品必須同時具備下述條件：a、屬于著作權法保護的作品范圍；b、具備獨創(chuàng)性；c、能以某種有形(yǒuxíng)形式復制。只要有任何一個條件不具備，原告作品就不受著作權法保護。這樣，被告當然未侵權。假設原告作品同時符合上述條件，那么該作品享受著作權法保護。這樣，侵權認定可進入下一程序。第六十九頁，共八十四頁。2〔2〕.對被控侵權作品及被告使用方式的分析對被控侵權作品的分析，可適用以下兩個標準：一是“接觸〞，即接觸前一作品的時機；二是“本質相似〞，即應受著作權保護局部本質相似。其中，后者是認定的重點。在認定原、被告的作品是否“本質相似〞時，可將原告作品中受著作權保護的局部〔不包括(bāokuò)“思想〞及已處于公有領域中的“思想的表達〞〕與被告作品的相應局部進展比照，斷定兩者是否本質相似。第七十頁，共八十四頁。22、共同侵權的認定：假設出版合同中約定了作者的權利擔保條款，那么出版社與作者的共同侵權就不能成立。在我國，合作作品包括不可分割使用和可以分割使用兩種類型。前者是一種兩個以上作者的創(chuàng)作融為一體，各作者的創(chuàng)作成果無法別離的作品。假設這類作品屬侵權作品，那么其合作作者構成共同侵權。后者是指各創(chuàng)作者的創(chuàng)作成果可以獨立存在，作者對各自創(chuàng)作的部份可以單獨享有著作權。當這類作品被控侵權時，就應詳細分析。假設是合作作品整體侵權〔如作品名稱侵權〕，那么各合作作者構成共同侵權；假設屬于作品中各可分局部侵權，那么，根據侵權法原理，行為人一般只對自己的行為而不對別人(biérén)的行為負責。第七十一頁，共八十四頁。2侵權人的抗辯點

合理使用、法定(fǎdìng)容許、著作權的失效、訴訟時效過期。第七十二頁，共八十四頁。2損害賠償額確實(quèshí)定原那么

在司法理論中賠償的計算方法主要有以下幾種：1、以權利人的損失計算；2、以侵權人的侵權獲利計算。3、以正常容許費為參照計算；4、適用最高人民法院的定額賠償標準。另外，當事人也可以商定用其他計算方法計算損失賠償額。評估、鑒定等方法也可以用于賠償計算。第七十三頁，共八十四頁。2外國人的著作權的保護

外國人創(chuàng)作的作品可以受我國著作權法的保護，但必須符合一些條件。根據(gēnjù)我國?著作權法?第二條規(guī)定，外國人的作品要想受到我國著作權法的保護，必須符合以下三個條件之一：〔1〕根據(gēnjù)作者的所屬國或者經常居住地國同我國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約〔伯爾尼公約、世界版權公約〕，作者享有著作。第七十四頁，共八十四頁。2〔2〕該作品首先或同時在中國(zhōnɡɡuó)境內出版。作品首次出版地是在中國(zhōnɡɡuó)境內的即為首先在中國(zhōnɡɡuó)境內出版；作品在中國(zhōnɡɡuó)境外首先出版后，30日內在中國(zhōnɡɡuó)境內出版的，視為同時在中國(zhōnɡɡuó)境內