1、第四章 犯罪概念和犯罪構(gòu)成第一節(jié)犯罪概念一、不同的犯罪觀犯罪是十分復雜的社會現(xiàn)象，人們對它的認識有一個逐漸深化的過程。奴隸制社會和封建制社會,統(tǒng)治階級都運用刑罰這種強制方法來懲罰犯罪,并法律明文規(guī)定了各種具體的罪名罪狀和領(lǐng)土完整刑，卻沒有以明文規(guī)定犯罪的一般概念，可以說在羅馬法以前，一般都把犯罪看成是“罪孽”，是對“神的褻瀆”，是對“正義的侵犯”，是對“個人的侵害”，是“代替私人復仇”。在羅馬法中第一次將犯罪與社會危害性聯(lián)系起來，認為犯罪 是“危害社會利益的行為”，在揭示犯罪的實質(zhì)意義上向前跨了一步，介對社會利益的內(nèi)容是什么卻沒有明確的闡述。對犯罪概念作出深入研究的是資產(chǎn)階級，資產(chǎn)階級國家的許

2、多刑法學者都 對犯罪的概念進行了深入的研究，并提出了許多定義，但這此定義都沒有涉及犯罪的階級本質(zhì)，只是不同程度地指出了犯罪的法律特征，但他們的定義也或多或少地包含了合理的成份。 18C世紀以前，各種類型的社會法學流派大多從哲學與宗教的觀點出發(fā)，對法理進行一般地研究，而對于部門法的研究則很少深入，直至1764年意大利法學家貝卡利亞發(fā)表了論犯罪與刑罰一書，刑法才成為一個專門的領(lǐng)域，其后才產(chǎn)生各種不同的刑法學流派。貝卡利亞是刑事古典學派。貝卡利亞是刑事古典學派的代表人物，其關(guān)于犯罪概念的論點可以概括為：犯罪是危害社會的違法的應受懲罰的作為或不作為。刑事人類學派的代表人物龍勃羅梭認為犯罪是生理遺傳現(xiàn)象

3、，提出“生來犯罪”和“罪犯定型”論，從而肯定犯罪行為吸是罪犯人身危險性的的表現(xiàn)和證明。美國學者瑟特蘭認為：犯罪的基本特征是它是危害國家因而是被 國家所禁止的行為，是國家把刑罰至少是作為最后手段加經(jīng)懲罰的行為。馬克思恩格斯在德意志意識形態(tài)一書中指出：“犯罪是孤立的個人反對統(tǒng)治關(guān)系的斗爭，和法一樣，也不是隨心所欲地產(chǎn)生的。”恩格斯說：“蔑視社會秩序的最明顯最極端的表現(xiàn)就是犯罪。”犯罪是階級社會的產(chǎn)物，是一個歷史范疇，它隨著階級國家的的消亡而消亡。馬克思關(guān)于犯罪的概念包含了兩個方面的含義：1、罪犯是孤立的個人 這是相對于整個民族和整個階級整個國家而言的。2、犯罪是反對統(tǒng)治關(guān)系的行為。 這是指嚴重危害

4、統(tǒng)治階級為 了維護其政治和經(jīng)濟利益所建立起來的社會關(guān)系，和社會秩序的行為。掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級這所以宣布這種行為為犯罪，就是為了用刑罰的手段懲罰這種行為，以維護其統(tǒng)治關(guān)系。這就深刻地揭露了犯罪的階級本質(zhì)。在階級社會里，犯罪具有鮮明的階級性，不同階級不同類型的國家的法律，對于什么行為是犯罪，觀點是不一樣的。剝削階級的刑法都把危害剝削階級的統(tǒng)治基礎(chǔ)和統(tǒng)治秩序的行為宣布為犯罪，并規(guī)定了相應的法定刑加以處罰。通過對上述犯罪階級本質(zhì)的分析，我們可以對犯罪概念作如下表述：犯罪是危害統(tǒng)治階級利益的由掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級以國家意志的形式在法律上規(guī)定應受刑罰處罰的行為。1、 道德觀：即認為犯罪是一種“惡”，是違反人

5、類誠實和憐憫道德情感的行為。2、社會觀:即犯罪是違反社會契約,侵犯社會利益,給社會造成的痛苦大于快樂的邪惡行為. 3、法律觀:即從犯罪與法律的關(guān)系角度,來認識犯罪. 4、 馬克思、恩格斯認為：“犯罪孤立的個人反對統(tǒng)治關(guān)系的斗爭，和法一樣，也不是隨心所欲產(chǎn)生的；相反地，犯罪與現(xiàn)行的統(tǒng)治都產(chǎn)生與不同的條件。同樣也是對那些把法和法律看作是某些獨立自在的一般意志的統(tǒng)治的幻想家才會把犯罪看成是單純是對法和法律的破壞。 馬克思在書中說：“蔑視社會秩序的最明顯最極端的表現(xiàn)就是犯罪”。馬克思主義犯罪觀的基本內(nèi)容： 第一、 犯罪與統(tǒng)治關(guān)系同時存在，它是階級社會特有的現(xiàn)象。 第二、犯罪產(chǎn)生的原因應從現(xiàn)行統(tǒng)治產(chǎn)生的

6、相同條件中去尋找。犯罪不是“個人自由意志”的產(chǎn)物。 第三、犯罪是孤立的個人反對統(tǒng)治關(guān)系的最極端、最明顯的表現(xiàn)。 1“孤立的個人”是相對于民族、階級、國家而言，并不排斥共同犯罪形式。 2 “反對統(tǒng)治關(guān)系”是犯罪最深刻的本質(zhì)特征。所謂統(tǒng)治關(guān)系：指統(tǒng)治階級建立或認可的，有利于維護其統(tǒng)治的社會關(guān)系或社會秩序。 3 反對統(tǒng)治關(guān)系的行為，必須達到最嚴重程度才是犯罪。 第四、犯罪是法律形式與實質(zhì)內(nèi)容（反對現(xiàn)行統(tǒng)治關(guān)系）的統(tǒng)一;不能把犯罪看成單純是對法和法律的破壞。 二、我國刑法中的犯罪概念第13條 一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序，

7、侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。這一犯罪概念是對各種犯罪現(xiàn)象的理論概括，它不僅揭示了犯罪的法律特征，而且闡明了犯罪的社會政治內(nèi)容，從而為區(qū)分罪與非罪的界限提供了原則標準，是一個完整而科學的犯罪概念。犯罪：嚴重破壞社會主義社會的關(guān)系，依照我國刑法應受刑法處罰的行為就是犯罪。 三、我國刑法中的犯罪的特征（一）社會危害性 行為具有一定的社會危害性，是犯罪的基本特征。犯罪的社會危害性是指犯罪對國家和人民利益所造成的危害。犯罪的本質(zhì)

8、特征在于它危害了國家和人民利益所造成的危害。犯罪的本質(zhì)特征在于它危害了國家和人民的利益，危害了社會主義社會。如果某種行為根本不可能對社會造成危害，刑法就沒有必要把它規(guī)定為犯罪，也不會對它進行懲罰。某種行為雖然具有一定的社會危害性，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，也不認為是犯罪。由此可見，沒有社會危害性，就沒有犯罪；社會危害性沒有達到相當?shù)某潭龋膊粯?gòu)成犯罪。因此，犯罪的社會危害性是質(zhì)和量的統(tǒng)一。 我國刑法第13條通過列舉犯罪所侵犯的主要客體，揭示了犯罪的社會危害性的各個方面的表現(xiàn)。概括起來說，它表現(xiàn)在以下四個方面：（1）危害人民民主專政的政權(quán)，即社會主義制度的政治基礎(chǔ)。（2）危害國家所有和勞動群眾

9、集體所有的財產(chǎn)，即社會主義制度的經(jīng)濟基礎(chǔ)。（3）侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利。（4）破壞社會主義的社會秩序和經(jīng)濟秩序。這四個方面概括地反映了在我國犯罪的社會危害性的基本內(nèi)容。危害其中的任何一個方面，都是對我國統(tǒng)治關(guān)系的侵犯，都是在不同程度上妨害了我國社會的正常發(fā)展。如果只看到犯罪分子給某一個人、某一個單位造成這樣或者那樣的損害，而看不到犯罪在總體上對我國社會主義社會關(guān)系的危害，就不可能真正認識犯罪的本質(zhì)。 那么，社會危害性的輕重大小是由什么決定的呢？ 主要決定于以下幾個方面： 第一，決定于行為侵犯的客體，即行為侵犯了什么樣的社會關(guān)系。例如，危害國家安全罪侵犯的是國家安全，即國家主權(quán)、

10、國家領(lǐng)土的完整和安全，國家政權(quán)的穩(wěn)定。因此，危害國家安全罪比其他犯罪的社會危害性要大。放火罪、爆炸罪危害的是公共安全，即廣大人民生命財產(chǎn)的安全，社會危害性也很大。殺人罪危害人的生命，傷害罪危害人的健康，兩者的社會危害性就有所不同。 第二，決定于行為的方式、手段、后果以及時間、地點。犯罪的手段是否兇狠，是否殘酷，是否使用暴力，在很大程度上決定著社會危害性。例如，搶劫公私財物就比搶奪公私財物的危害性嚴重；殺人后碎尸就比一般故意殺人更為惡劣。危害后果是決定社會危害程度的重要情況。例如，盜竊500元與盜竊1萬元；殺死一人與殺死數(shù)人，其社會危害程度顯然是不同的。戰(zhàn)時犯罪還是平時犯罪，社會危害性也不一樣。

11、自然災害（如火災、水災、震災）發(fā)生的時刻趁機作案（趁火打劫），在社會治安不好的時期進行搶劫、強奸等犯罪活動，社會危害性都更為嚴重。 第三，決定于行為人的一些主觀因素。如故意還是過失；有預謀或者沒有預謀；動機、目的是否卑劣；偶爾犯罪還是累犯、慣犯。這些情況，在社會心理上的影響是不同的。所以，它們對社會危害性程度起制作用。 行為具有一定程度的社會危害性，是該行為構(gòu)成犯罪的根本原因之所在。在認定犯罪的時候，應當十分注意考察行為人的行為是否具有社會危害性以及社會危害性是否達到了犯罪的程度。那么，在現(xiàn)實生活中如何考察行為的社會危害性呢？我們認為，考察行為的社會危害性應當注意以下幾個問題： 第一，考察行為

12、的社會危害性，應當堅持歷史的觀點。社會危害性是一個歷史的范疇，隨著社會的發(fā)展和社會條件的變化，社會危害性也隨之發(fā)生變化。同一種行為，在這一時期符合社會發(fā)展，就允許作；而在另一時期，有害于社會發(fā)展，就不允許作。承認社會危害性的可變性，是一種唯物的觀點。因為在不同的歷史時期，社會關(guān)系總是會發(fā)生變動，行為的社會危害性也會隨之發(fā)生變化。這種變化表現(xiàn)為兩種形式：一是社會危害性有無的變化，某種行為會因社會生活的變化由沒有社會危害性變?yōu)榫哂猩鐣：π裕撤N行為因為社會生活的變化由具有社會危害性變?yōu)闆]有社會危害性。二是社會危害性大小變化，某種行為會因社會生活的變化由社會危害性較小變?yōu)檩^大，某種行為會因社會生活

13、的變化由社會危害性較大變?yōu)檩^小。因此，要從歷史變化的觀點出發(fā)考察行為的社會危害性。 第二，考察行為的社會危害性，應當堅持全面的觀點。社會危害性是由多種因素決定的，衡量社會危害性的大小，應當綜合各種情況，不能僅看有形的、物質(zhì)性的危害，還要看到對社會政治以及人們的社會心理帶來的危害。 第三，考察行為的社會危害性，應當堅持本質(zhì)的觀點，也就是說在認定某一行為是否具有社會危害性的時候，我們要透過現(xiàn)象抓住事物的本質(zhì)。比如，某人把另一人殺了，就要問這是什么性質(zhì)的殺人，有無社會危害性，危害性有多大，等等。這就是說，要透過殺人這一現(xiàn)象，把握事件的實質(zhì)。列寧在講到事物的復雜性，需要經(jīng)過努力才能做出正確判斷時，曾舉

14、殺人案件為例說：正像有些殺人案件，很難斷定這些殺人行為是完全正當?shù)摹⑸踔潦潜匾模ɡ缯敺佬l(wèi)），或者是不可原諒的疏忽，或者甚至是經(jīng)過精心策劃的謀害。 這段話說明，殺人案件中有的是故意殺人，有的是過失致人死亡，也有的是正當防衛(wèi)殺人，需要經(jīng)過仔細調(diào)查予以判明。所以，要認定行為有無社會危害性以及危害性的大小，就要透過事物的現(xiàn)象看到本質(zhì)，這樣才能把握行為的實質(zhì)。 （二）刑事違法性 刑事違法性是指觸犯刑法，即某一個人的行為符合刑法分則所規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件。刑事違法性是犯罪的法律特征，是刑法對具有社會危害性的犯罪行為的否定的法律評價。在1979年刑法中，存在類推制度。在類推以前，這些危害行為具有社會危害

15、性，但沒有明確的刑事違法性。所以，所謂類推實際上也是刑事違法性的推斷。修訂后的刑法廢除了類推制度，在刑法中明確地規(guī)定了罪刑法定原則，因而刑事違法性就成為一切犯罪必不可少的基本特征。在罪刑法定的意義上說，沒有刑事違法性也就沒有犯罪。因此，刑事違法性對于犯罪的認定具有十分重要的意義。 刑事違法性之法，應當是指刑法。但刑法存在狹義與廣義上的刑法，還包括單行刑法與附屬刑法，在一般情況下是指觸犯刑法典，例如觸犯修訂后的刑法第264條之規(guī)定，構(gòu)成盜竊罪，但在某些情況下，也包括觸犯單行刑法與附屬刑法，由此而構(gòu)成犯罪。因此，我們應當對刑事違法性之法從廣義上加以理解。 刑事違法性是違法行為中的一種情形。違法行為

16、有各種各樣的情況，有的是違反民事法規(guī)，稱為民事違法行為；有的是違反行政法規(guī)，稱為行政違法行為。犯罪也是違法行為，但不是一般違法行為，而是違反刑法、觸犯刑律的行為，是刑事違法行為。違法并不都是犯罪，只有違反刑法的才構(gòu)成犯罪。例如，盜竊、詐騙少量財物，屬于違反治安管理處罰條例的行為；只有盜竊、詐騙公私財物數(shù)額較大的，才構(gòu)成刑法中的盜竊罪、詐騙罪。一般的走私屬于違反屬于海關(guān)法的行為；而走私情節(jié)嚴重的則構(gòu)成刑法中的走私罪。一般的干涉婚姻自由，屬于違反婚姻法的行為；而暴力干涉婚姻自由，則是刑法所禁止的犯罪行為，如此等等。由此可見，只有當社會危害行為觸犯了刑律的時候才構(gòu)成犯罪。行為的社會危害性是刑事違法性

17、的基礎(chǔ)；刑事違法性是社會危害性在刑法上的表現(xiàn)。只有當行為不僅具有社會危害性，而且違反了刑法，具有刑事違法性的時候，才能被認定為犯罪。 （三）應受懲罰性 犯罪不僅是具有社會危害性、觸犯刑律的行為，而且是應受刑罰處罰的行為，即具有應受懲罰性。任何違法行為，都要承擔相應的法律后果。民事違法行為要承擔民事責任，如排除妨礙、返還財產(chǎn)、賠償損失、支付違約金等。行政違法行為要受行政處罰，如罰款、行政拘留等；或者要受行政處分，如警告、記過、降職、撤職、開除公職等。對于違反刑法的犯罪行為來說，則要承擔刑罰處罰的法律后果。犯罪是適用刑罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果。因此，應受刑罰處罰也是犯罪的一個基本特征。這個特

18、征將犯罪與刑罰這兩種社會現(xiàn)象聯(lián)系起來，也就是從一個現(xiàn)象與另一個現(xiàn)象的聯(lián)系中來闡明這個現(xiàn)象的特性。這個特征表明，如果一個行為不應當受刑罰處罰，也就意味著它不是犯罪。 不應受懲罰和不需受懲罰是兩個意思，應當加以區(qū)分。不應受懲罰，是指行為人的行為根本不構(gòu)成犯罪，當然就不存在應受懲罰的問題：而不需受懲罰，是指行為人的行為已經(jīng)構(gòu)成了犯罪，本應懲罰，但考慮到具體情況，例如，犯罪情節(jié)輕微，或者有自首、立功等表現(xiàn)，從而免予刑事處分。免予刑事處分說明，行為還是犯罪的，只是不予刑罰處罰罷了，它與無罪不應當受懲罰是性質(zhì)不同的，不能混淆。 犯罪的以上三個基本特征是緊密結(jié)合的。一定的社會危害性是犯罪最基本的屬性，是刑事

19、違法性和應受懲罰性的基礎(chǔ)。社會危害性如果沒有達到違反刑法、應受刑罰處罰的程度，也就不構(gòu)成犯罪。因此，這三個特征都是必要的，是任何犯罪都必然具有的。刑法學界關(guān)于犯罪基本特征的爭論：我國刑法學界對于犯罪的基本特征存在“三特征說”（嚴重的社會危害性、刑事違法性、應受刑罰懲罰性）、“二特征說”（又分三種，一是，應受刑罰懲罰的社會危害性，刑法禁止性、二是，嚴重社會危害性，違反刑法性、三是，社會危害性，依法受刑罰處罰性）、“四特征說”（除前述三特征外，再加罪過即故意或過失的特征）之爭。第二節(jié)犯罪構(gòu)成一、犯罪構(gòu)成的概念犯罪構(gòu)成與犯罪概念是兩既相聯(lián)系又相區(qū)別的概念。犯罪概念從宏觀上揭示了犯罪的社會政治特征和法

20、律特征，從整體上把犯罪與其他行為作了區(qū)分；犯罪構(gòu)成則在犯罪概念的基礎(chǔ)上闡明犯罪的結(jié)構(gòu)及成立要件，為正確認定犯罪提供具體規(guī)格和標準。因此犯罪構(gòu)成實質(zhì)上是犯罪概念的具體化，犯罪構(gòu)成與犯罪要領(lǐng)之間是具體與抽象的關(guān)系。 我國刑法中的犯罪構(gòu)成，是指我國刑法規(guī)定的，決定某一行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件與客觀要件的有機統(tǒng)一。 依犯罪構(gòu)成定義，犯罪構(gòu)成具有以下三個特征： 1、犯罪構(gòu)成的主客觀統(tǒng)一性 我國的犯罪構(gòu)成堅持主觀與客觀相統(tǒng)一。任何犯罪都是在主觀罪過支配下實施的行為。主觀罪過產(chǎn)生于對客觀世界的反映，而它產(chǎn)生之后，又在客觀上表現(xiàn)為特定的行為對社會產(chǎn)生危害作用，危害社會的行

21、為等客觀情況又成為檢驗主觀方面的標準。如果主觀罪過不通過危害行為等客觀要件表現(xiàn)出來，或者客觀行為不是在主觀罪過支配下實施的，均不能成立犯罪。因此犯罪是主觀見之于客觀的行為，缺乏犯罪的主觀要件，犯罪的客觀要件不能成立；缺乏犯罪的客觀要件，犯罪的主觀要件也不能成立。犯罪的主、客觀要件相互依存，互為前提，缺一不可，形成一個相互聯(lián)系、相互作用又相互制約的有機統(tǒng)一體，我國刑法的犯罪構(gòu)成直接體現(xiàn)并貫徹了主客觀要件相統(tǒng)一的定罪原則。 近代資產(chǎn)階級刑法理論中，關(guān)于犯罪構(gòu)成學說主要是刑事古典學派和刑事人類學派。在認定犯罪和適用刑罰問題一，前者從客觀主義出發(fā)，后者從主觀主義出發(fā)，各自建立自己的理論體系。 刑事古典

22、學派重視犯罪人通過自己的具體行為給現(xiàn)實造成的損害，把客觀上發(fā)生的實際危害看作是犯罪的基本要件。貝卡利亞認為刑罰懲罰的應是行為人的行為。費爾巴哈說：“犯罪構(gòu)成乃是違法的行為中所包含的各個行不或事實的諸要件的總和。”費爾巴哈雖然不忽視罪過在追究刑事責任中的意義，但他把行為人的主觀罪過排除在犯罪構(gòu)成的諸要件之外。這就走向了客觀主義，導致客觀歸罪。 刑事人類學派把刑事責任的根據(jù)和標準轉(zhuǎn)向了行為人。龍勃羅梭以“天生犯罪” 代替了犯罪行為，李斯特則斷言有一種人由于其本身生理上或心理上存在某種缺陷而成為“潛在的犯罪人”，在一定環(huán)境下必然走向犯罪，因此他認為“受懲罰的不是行為而應是行為人。”他們忽視了犯罪行為

23、在客觀上造成的實際危害。這就走向了主觀主義，導致了主觀歸罪。馬克思堅持主客觀相統(tǒng)一的原則。認為任何犯罪都是犯罪分子主觀方面的罪過和客觀方面行為的有機統(tǒng)一。行為人的主觀罪過是在反映客觀世界中產(chǎn)生的，在它產(chǎn)生之后又通過犯罪分子的犯罪行為引起社會危害作用的，而犯罪行為又在客觀上成為檢驗主觀方面的標準。因此我們在承認犯罪行為起決定作用的同時，也應承認犯罪的主觀方面所起的作用也是十分重要的。2、犯罪構(gòu)成要件是決定某一行為構(gòu)成犯罪所必須的事實。任何一個犯罪，都可以作很多犯罪事實來表明，但并非每一個犯罪事實都是犯罪構(gòu)成要件，只有那些對對于決定行為和社會危害性的有意義的犯罪事實，決定行為的社會危害性已達到犯罪

24、程度的犯罪事實，才是犯罪構(gòu)成所應需要的事實。3、犯罪構(gòu)成是由刑法加以規(guī)定的，具有法定性的特征。作為犯罪成立條件的犯罪構(gòu)成要件，只能由法律加以規(guī)定，這是罪刑法定原則的必然要求。我國刑法總則條文對所有犯罪共同具備的犯罪構(gòu)成的一般要件作了規(guī)定，刑法分則條文對具體犯罪的構(gòu)成要件作了規(guī)定，結(jié)合總則與分則的規(guī)定，便能從總體上正確得出我國的犯罪構(gòu)成具有法定性特征的結(jié)論。 二、犯罪構(gòu)成的意義1、犯罪構(gòu)成是定罪量刑的法律準繩，是行為人負刑事責任的根據(jù)。 犯罪構(gòu)成是衡量行為是否成立犯罪的尺度，是犯罪的規(guī)格。任何一種犯罪它都要符合法律規(guī)定某種犯罪的規(guī)格和標準，這個規(guī)格和標準就是犯罪構(gòu)成。有了這個規(guī)格和標準，就為追究犯罪人的刑事責任提供了合法的根據(jù)。我國刑法一貫堅持以事實為依據(jù)，以法律為準繩。為此，必須查明行為人的行為是否