1、摘要權利是適應 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會生活的需要而創設的。在任何時候， HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律都不會拒絕為滿足社會 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經濟發展的要求而確認新的財產權概念，以及與這種概念相關的種種法律制度和規則。在我國，“產權”正在日益成為一個 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經濟學和法學上的重要概

2、念，隨著產權理論在財產法的經濟學分析方面取得的突破性進展，產權問題也成為法學家們關注的對象。但是，“產權”至今仍然在很大程度上被理解為一個經濟學術語，而并沒有獲得法學理論上的正式承認。 本文試圖通過對產權概念的分析，說明產權是一種與現代經濟生活相適應的具有普遍意義的財產法現象，并試圖通過對現代企業制度和產權交易的分析，進一步展示產權在現代商法領域中的應用前景。 關鍵詞產權 法律分析 經濟學分析 一、產權的概念 （一）“產產權”一詞探探源 按照長長期以來的中中文慣用法，“產產權”為財產產所有權，尤尤其是不動產產所有權的同同義詞。不僅僅辭書上這樣樣解釋，有些些法規也是這這樣使用的。例例如，辭海海解

3、釋為：“財產的所所有權。一般般指不動產，如如土地、礦山山、廠房設備備、房屋等的的所有權。”1 法法學辭源解解釋為：“財財產的所有權權。為不動產產物權的一種種。”2 建設部11990年112月發布的的城市房屋屋產權產籍 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管管理暫行辦法法第二條規規定：“本辦辦法所稱城市市房屋產權，是是指城市房屋屋的所有權。” 但是，近近二十年來法法學和經濟學學對“產權”一一詞的使用，已已經超出了“財財產所有權”的的范圍。法學學上的一個顯顯著例證就是是“知識產權權”。確切地地說，專利權權、

4、商標權和和著作權都屬屬于以無形財財產為標的的的集合權利，3 并且且具有時間性性，因而與所所有權有很大大差別。此外外，“產權”一一詞也已經被被用于企業法法領域。例如如，在80年年代關于國有有企業財產權權問題的討論論中，我國法法學界就有人人提出“法人人產權”的概概念，以試圖圖說明在國家家所有權存續續狀態下企業業法人享有的的對企業財產產的現實支配配地位。44 我國經經濟學家對“產產權”的用法法也并不局限限于“財產所所有權”范疇疇。例如，劉劉詩白教授認認為：“產權權propeerty rrightss或譯為財產產權，它有兩兩種涵義，財財產所有權與與財產支配權權。”“產權權的涵義，不不僅僅是指財財產所有

5、權，而而且也包括財財產支配權，或或實際占有權權。財產關系系是一個 HYPERLINK /class_free/171_1.shtml HYPERLINK /class_free/171_1.shtml 歷史史范疇，它是是隨著所有制制的具體形式式的變化而變變化的。在所所有制出現兩兩權分離的情情況下，會有有這樣一種財財產關系，這這就是：人們們對經濟物品品沒有所有權權；但是卻擁擁有在一定時時間內和一定定程度的支配配權、收益權權、處置權，可可簡稱為實際際占有權。”5 青年年經濟學家張張軍也認為：“對于一個個產權制度來來說，完備的的產權（prropertty rigghts）總總是以復數名名詞出現的。”

6、他他認為，產權權包括了使用用權、用益權權、決策權和和讓渡權。6 （二）英英美法上的產產權概念 實際上上，近年來我我 HYPERLINK /class_free/169_1.shtml 國學術界使用用的“產權”一一語，在很大大程度上是一一個外來詞。至至少可以說，學學者們對產權權概念的理解解較多地受到到了英美財產產法和美國產產權經濟學的的影響。以上上引用的劉詩詩白、張軍的的論述，都直直接在“產權權”后面加上上了“proopertyy righhts”這個個 HYPERLINK /class_free/23_1.shtml HYPERLINK /class_free/23_1.shtml 英語詞。我

7、在在1988年年論述法人產產權時，也是是在“proopertyy”的意義上上界定“產權權”概念的。7 至于于“知識產權權”概念，眾眾所周知，是是一個外來詞詞，它在英文文中 HYPERLINK /class_free/25_1.shtml HYPERLINK /class_free/25_1.shtml 寫作“inttellecctual propeerty”。8 按照英英美財產法的的概念，“pproperrty”一詞詞具有雙重涵涵義：一是指指人們所擁有有的對于物的的權利，二是是指作為這種種權利的客體體的各種有形形物和無形物物。其中，前前一種涵義處處于主導地位位。不列顛顛百科全書指指出：“prr

8、opertty可定義為為一種支配經經濟財物的排排他性權利；它是對關于于權利與義務務、特權與限限制的概念的的稱謂。”9 牛牛津法律指南南指出：“PProperrty這一術術語適于被用用作表示所有有權，例如在在法律規則規規定物之產權權轉移的情況況下。”同時時又指出：“最最好是把產權權理解為不是是一種單一權權利，而是若若干不同權利利的集束（bbundlee），其中的的一些權利甚甚至許多權利利可以在不喪喪失所有權的的情況下讓與與。”100 將prropertty譯作“產產權”比譯作作“財產”或或“財產權”更更為確切。因因為，首先，在在中文的法律律詞匯中，“財財產”只表示示權利客體而而不表示權利利本體，

9、“財財產權”一詞詞只表示權利利本體而不表表示權利客體體，這一點已已成定論；而而按照現在較較為通行的用用法，“產權權”既可表示示權利本體又又可表示權利利客體。其次次，就表示權權利的意義上上看，中文的的“財產權”是是一個泛指各各種財產權利利的類概念，它它很少被用于于指稱或指代代某種具體的的財產權利，而而“產權”則則較多地用于于指稱或指代代具體的財產產權利（盡管管它有時也可可以用于泛指指各種財產權權），而且，這這種指稱或指指代常常被運運用于交易實實踐，以及對對于交易實踐踐的理論描述述和分析。 （三）現現代的所有權權觀念變革 按照大大陸法的觀念念，所有權是是各種物權中中最完整、最最顯要的一種種。所有權

10、包包含了對物支支配和利用的的一切權能，在在羅馬法上被被稱作“對物物的最一般的的主宰”。所所有權是產生生其他各種物物權的前提，因因而常常被稱稱作其他物權權的“母權”。所所有權的這種種性質，決定定了所有權人人在與他人的的關系中具有有最高度的意意志自主性。因因此，在所有有權法律關系系中，義務人人（即所有權權人以外的一一切民事主體體）都處于完完全消極的地地位；他們既既不能對所有有權的標的物物實施任何積積極行為，也也不能對所有有權人的權利利行使加以任任何干涉。這這種現象，在在近代 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.

11、shtml 民法上被稱作作“絕對權”。 絕對權權的概念代表表了近代民法法的個人主義義和自由主義義價值觀。這這種價值取向向使私人財產產和個人意志志得到了最大大限度的尊重重，從而極大大地調動了人人們創造財富富的積極性，促促成了近代 HYPERLINK /class_free/126_1.shtml HYPERLINK /class_free/126_1.shtml 資資本主義的迅迅速發展。但但是，自199世紀中葉以以來，絕對權權的概念受到到了批評。由由于社會利益益和社會公平平日益受到重重視，出現了了所謂“所有有權社會化”的的改良運動，即即承認存在著著為社會利益益而限制所有有權的必要。 按照現代的的

12、民商法概念念，所有權的的社會職能有有兩個方面，一一是確定財產產的歸屬，二二是實現財產產的利用。現現代所有權制制度發展變化化的一個顯著著標志就是所所謂“從歸屬屬到利用”的的趨勢，即法法律制度由過過去的單純注注重確認財產產歸屬轉向越越來越多地著著眼于財產的的流轉和利用用。為此，法法律不僅努力力完善債權法法制度（尤其其是 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同法），以以鼓勵所有權權人將他們的的財產投入民民事流轉，而而且創設出各各種物

13、權法制制度和商法制制度，來鼓勵勵所有權人在在不喪失所有有權的情況下下將財產轉移移給他人利用用。例如，所所有權人可以以將其財產的的占有、使用用、收益權能能讓與他人，甚甚至可以對處處分權能也作作出有限度的的讓與（如，允允許承租人轉轉租）。這種種情況稱作“所所有權的權能能分離”。此此外，現代民民商法還創設設了所謂“所所有權轉換”的的制度。按照照這種制度，所所有權可以通通過某種交易易方式，轉換換成另一種形形態的財產權權利，從而使使所有權的全全部權能脫離離所有權人。在在這種情況下下，所有權人人以某種方式式享有一種名名義上的所有有者地位，并并且還可以享享有某種形態態的收益權（例例如現代公司司制度中的股股權

14、）。 “從歸歸屬到利用”的的運動，使所所有權概念與與交易的聯系系日益緊密起起來，從而使使財產權制度度受到效益原原則的 HYPERLINK /class_free/25_1.shtml HYPERLINK /class_free/25_1.shtml 指導。產權概概念的出現，是是這種聯系和和影響的必然然結果。美國國經濟學家登登姆塞茨指出出：“產權是是一種社會工工具，其重要要性就在于事事實上它能幫幫助一個人形形成他與其他他人進行交易易時的合理預預期。這些預預期通過社會會的法律、習習俗和 HYPERLINK /class_free/133_1.shtml 道德得到表達達。”111 阿爾欽欽指出：“產

15、產權是一個社社會所強制實實施的選擇一一種經濟品的的使用的權利利。私有產權權則是將這種種權利分配給給一個特定的的人，它可以以同附著在其其他物品上的的類似權利相相交換。私有有產權的強度度由實施它的的可能性與 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成成本來衡量，這這些又依賴于于政府、非正正規的社會行行動以及通行行的 HYPERLINK /class_free/133_1.shtml 倫理和道德規規范。”112 嚴格地地說，產權概概念以及圍繞繞這一概念建建立的一套規規則體系（即即制度），是是適應交易的的需要產生的的。產權制度度主要關心是 HYPERLINK /class_f

16、ree/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市場交易易以及通過這這種交易所實實現的資源配配置。所以，我我們可以說，產產權是一種具具有規范意義義而又擔負著著交易職能的的 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會工具。 （四）產權權的特性和功功能適應現代代 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經濟社會的交交易與資源配配置需要而形形成的產權概概念，具有以以下四個特性性。 第一，適適用范圍的普普遍性。就是是說，產權的的適用范圍很很

17、廣，它可以以用于有形財財產，也可以以用于無形財財產；可以用用于單獨財產產，也可以用用于集合財產產；可以用于于靜態財產，也也可以用于動動態財產。 第二，權權利內容的多多樣性。就是是說，產權在在不同的場合合下，可以包包含不同的內內容。有時，它它指的就是所所有權本身。有有時它只表示示所有權的部部分權能。有有時它是所有有權的一種轉轉換形態。有有時它又代表表若干財產權權的集合體或或者財產權與與其他權利（如如人身權）的的集合體。 第三，權權利行使的排排他性。這與與所有權的排排他性是一致致的。一般地地說，現代產產權制度的總總趨勢是強化化這種排他性性。因為，產產權的排他性性意味著利益益受到保障，它它可以鼓勵人

18、人們充分地利利用資源。同同時，產權的的強勢地位也也有助于提高高人們對交易易的信賴程度度，降低交易易 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成本。 第四，權權利轉讓的自自由性。這種種自由性首先先表現為產權權的轉讓不存存在一般的制制度性障礙（禁禁止性或限制制性規定，以以及強加的條條件或負擔）。由由此還引伸出出轉讓的自愿愿性和自主性性。前者排除除了交易當事事人之間的意意志強迫，后后者排除了局局外人的不正正當干涉。 從產權權的四大特性性可以看出，圍圍繞產權來建建立財產制度度和交易制度度，有一個很很重要的理由由，就是要克克服各種類型型和各種狀態態的財產權利利之間的差異異所帶來

19、的概概念上和規則則上的不統一一性，使所有有的可交換資資源獲得相同同的權利稱號號。如果說貨貨幣是實現各各種物品流通通的經濟上的的統一符號，那那么可以說，產產權就是實現現與這種流通通相適應的權權利流轉的 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法法律上的統一一符號。我們們知道，等價價交換是市場場的一條基本本規則。實現現等價交換不不僅要求被交交換的物品在在經濟上的價價值相當，而而且要求被交交換的權利在在法律上的價價值相當。這這樣，就有可可能降低交易易的成本。此此外，由于產產權經常被運運用于集合財財產（如企業業）的轉讓，產產權制度也適適應了資源配配置規模化的的需要。 產產權制

20、度的資資源配置功能能，要求這種種制度的建立立和運行都必必須遵循效益益標準，即盡盡可能地促進進成本的減少少和產出的增增加。具體說說，包括以下下幾個方面：（1）產權權的法律保護護應產生有效效利用各種資資源的激勵機機制。（2）產產權的界定應應力求減少因因權利與權利利之間的沖突突而造成的交交易成本。（33）產權的規規則應有利于于財產的自由由轉讓。 （五五）產權是一一種財產法現現象 實際上上，“產權”不不是一種新的的財產權類別別，而是一種種新的財產法法現象。這種種現象的出現現有三個最重重要的原因。 第一，所所有權權能分分離和所有權權轉換現象的的廣泛化。這這樣，在市場場交易中發生生的財產流轉轉，相當大的的

21、一部分不是是借助于所有有權，而是依依托于其他的的權利。例如如，土地使用用權轉讓，股股權轉讓，財財產租賃權轉轉讓等等，都都是在不發生生所有權變動動的情況下改改變了某種財財產權益的歸歸屬。我們過過去常說，所所有權是交換換的前提。而而現在我們最最好是說，產產權是交易的的前提。而這這里所說的產產權，可以是是所有權，也也可以是由所所有權派生或或轉化而來其其他的財產權權益。 第二，財財產的企業化化。財產的企企業化也就是是財產的組織織化、整體化化和動態化。因因此，以企業業為標的的產產權交易絕不不能等同于一一般的財產所所有權轉讓。這這種交易所涉涉及的，不僅僅包括企業所所有權名下的的各種有形財財產，而且包包括在

22、企業的的債權 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 債務和各種無無形資產，甚甚至包括企業業的其他法律律關系（如勞勞動關系、 HYPERLINK /class_free/4_1.shtml 稅稅收關系）。 第三，法法律部門的綜綜合化和協同同化。現代經經濟是高度社社會化的經濟濟，現代經濟濟的運行要求求法律調整打打破法律部門門之間的 HYPERLINK /class_free/163_1.shtml 邏輯輯分界線，實實現規范協同同。因此，物物權法的適用用已經不可能能被封閉在它它的固有體系系范圍內，而而必須與

23、其他他法律部門之之間相互配合合、相互滲透透。實際上，產產權概念就是是物權法（財財產法）與 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合合同法、企業業法（公司法法）、 HYPERLINK /class_free/5_1.shtml HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 證券法、信托托法、擔保法法、破產法、 HYPERLINK /class_free/70_1.shtml 保險法、侵權行為法等等相互聯系的基礎上發

24、展起來的。 除此之外，還有一個值得提到的情況是，在現代社會中，知識產品的價值急劇上升，使得知識產權的概念被引入立法體系。這說明，人們在為這種新型的財產設計權利時已經認識到，產權的概念比傳統的所有權概念，更適合于知識產品的財產權保護。 所以，我我們說，產權權不同于所有有權，但是與與所有權有密密切聯系。產產權是所有權權在現代市場場和現代企業業制度的交互互作用下的轉轉化形態，它它保持了所有有權的一些基基本的屬性和和權能。產權權概念并不排排斥或取代所所有權概念；它與所有權權相配合，使使所有權制度度的社會職能能在現代條件件下得以更加加全面和更加加有效地實現現。 （六）產產權的經濟意意義 現代的的經濟運行

25、，有有兩種組織化化形式。一是是市場，二是是企業。市場場是受供求法法則這一“看看不見的手”的的操縱，企業業是受 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管理行為這一一“看得見的的手”的控制制。二者都是是實現資源合合理配置和財財富高效增長長的必要條件件。而企業和和市場都與產產權密切相關關。 1. 產權與企業業：產權制度度是企業制度度的核心 從從法學家的角角度看，可以以從三個方面面來定義企業業：（1）企企業是法律上上的人格者；（2）企業業是財產的集集合體；（33）企業是法法律關系的匯匯集點。 一個企企業，之所以以

26、能將眾多的的財產集合為為一體，是因因為它憑借法法律關系的紐紐帶，形成眾眾多的財產擁擁有者的利益益契合。這種種財產擁有者者的利益契合合，就是 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經濟濟學家所說的的交易，法學學家所說的合合同（契約）。例例如，資本所所有者通過 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投投資合同、借借貸合同，實實物財產的所所有者通過買買賣合同、租租賃合同，勞勞動者通過勞勞動合同和其其他勞務合同同，知識產權權和技術的所所有者通過技技術合同、版版權貿易合同同等等，將他他們

27、擁有的資資源投入到企企業的運營之之中，從而形形成集合化的的財產和組織織化的生產經經營能力。這這就是現代意意義上的企業業。 產權的的首要作用是是劃分財產的的歸屬。從這這個意義上講講，無論在上上面哪一個定定義中，產權權都在企業的的生命存在的的最基本要素素。首先，法法人的人格以以財產為基礎礎，而產權代代表著法人作作為財產擁有有者的法律地地位。其次，企企業產權是財財產權利整合合的結果，它它使眾多的分分散的財產集集合為由一個個民事主體支支配的一體化化財產。第三三，產權本身身就是一種法法律關系，它它的外部形態態是人與物的的關系，而本本質上是人與與人的關系。所所謂界定產權權，就是要明明確人們相互互之間的物質

28、質利益邊界，以以建立互通有有無的前提。 所以，我們們說，產權是是企業的生命命源泉。要建建立現代企業業制度，就必必須建立現代代產權制度。 2. 產權與市場場：產權是交交易的先決條條件 從法學學和經濟學的的結合上，我我們可以對市市場給出以下下三個定義：（1）市場場是交易關系系的總和；（22）市場是配配置資源和協協調生產的手手段；（3）市市場是一種有有著內在規律律的價格機制制。其中，第第一個定義講講的是市場的的結構，第二二個定義講的的是市場的作作用，第三個個定義講的是是市場的本質質。在法學家家看來，市場場概念的核心心是交易。這這是因為，市市場的運行就就是大量的交交易關系不斷斷發生、變動動和消滅的過過

29、程，而市場場的價格機制制要在這個過過程中起作用用，市場的配配置和協調作作用要通過這這個過程來實實現。法律對對市場的調整整作用，就必必須體現為，依依據市場的規規律，確定交交易的規則，并并運用這些規規則去規范交交易行為，調調整交易關系系，維護交易易秩序。 按照當當代經濟分析析法學的代表表人物科斯教教授的見解，產產權的界定是是市場交易的的基本前提。科科斯認為，經經濟系統中使使用的資源幾幾乎都是稀缺缺的。市場的的作用，就是是通過價格機機制，將資源源分配給能夠夠最有效地使使用資源（即即運用資源取取得最大效益益）的人。而而要實現這種種分配，就必必須界定產權權；如果不界界定產權，價價格機制不能能起作用。因因

30、為，資源的的市場流動過過程就是一個個財產權轉讓讓的過程。13 現代產產權經濟學的的理論前提，實實際上可以歸歸納為兩點：第一，產權的界定定是產權轉讓讓的先決條件件。第二，產產權的轉讓受受交易 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成本的制約。簡簡單地說，交交易成本越大大，產權轉讓讓越困難；交交易成本越小小，產權轉讓讓越容易；交交易成本為零零，轉讓暢通通無阻；交易易成本過高，則則轉讓無法進進行。 那么，什什么是交易成成本？從 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK

31、 /class_free/3_1.shtml 經濟濟學的角度說說，主要有兩兩種：時間的的成本和信息息的成本。這這些成本在交交易的不同階階段，體現為為（1）談判判和締結 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同同的成本和（22）履行合同同的成本以及及（3）合同同不履行時獲獲取補救的成成本。很明顯顯，這些成本本都與 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律制度有著著密切的關系系。一般地說說，如果在一一種法律制度度下，合同的的訂立是自由由的，合同的的效力是可靠靠的，合同不不履行時的法法律補救是充充分的，那么么，交易的效效率就高，費費用就低

32、。顯顯然，這種自自由度、可靠靠性和充分性性都是與產權權制度相關聯聯的。 倘若交交易者沒有產產權為基礎（例例如，象我國國過去計劃經經濟時期那樣樣），那么，合合同的訂立和和履行就不是是按照交易者者的意志，而而是按照長官官意志。由于于長官和交易易者都不會關關心交易成本本的節約，締締結合同和履履行合同的效效率都會很低低。 倘若交交易者有產權權，但產權不不夠清晰或者者權利地位較較弱小，那么么交易成本也也會比較高。例例如，在我國國體制轉軌時時期，一方面面，由于打破破了“大鍋飯飯”，經營者者可以從經營營效益中獲得得屬于自己的的部分（對于于這一部分，可可以說他們擁擁有產權），因因而有追求利利益的動機。另另一方

33、面，由由于他們沒有有獲得足夠清清晰的產權和和足夠強勁的的權利地位，資資源仍掌握在在政府手里。所所以，他們不不得不通過錢錢權交易，向向政府官員購購取經營自主主和交易自由由。這樣，就就在正常的 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市市場交易成本本之外，增加加了一筆特殊殊的交易成本本。這種成本本增加導致了了經濟效益的的下降，也阻阻礙了資源在在價格機制作作用下的流動動，因而也就就阻礙了資源源的有效利用用，造成了資資源的浪費。 產權保保護的成本也也是很重要的的。如果產權權受到侵犯時時尋求保護的的成本高于產產權

34、帶來的收收益，人們就就不會信賴產產權，也不會會把產權當作作交易的前提提。這樣，資資源的分配就就可能依賴于于市場以外的的其他機制。而而這些其他機機制（例如政政府的計劃分分配，或者即即時清結的物物物交換）的的效率將明顯顯低于市場機機制。 這說明明，在不同類類型的產權制制度下，交易易成本是不同同的。所以，產產權對交易的的決作用不僅僅在于它構成成了交易的前前提，而且在在于它影響著著交易的成本本并進而影響響著交易的經經濟效果。 二、現現代企業制度度中的法人產產權 （一）現現代企業的基基本特征：以以股份公司為為例 現代企企業的典型形形式就是公司司。在法律上上，公司的定定義是：一種種以營利為目目的而依法設設

35、立的法人。這這里，營利性性和準則性（依依法設立）是是公司作為商商事組織區別別于其他 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會會組織的一般般特征。而公公司的法人屬屬性，則是公公司區別于其其他類型的商商事組織（合合伙企業、獨獨資企業）的的特征。所謂謂法人屬性，是是指公司在法法律上具有獨獨立的人格，這這種獨立人格格是與組織成成員的個人人人格完全分離離的。由于這這種獨立人格格，公司具有有以下幾個特特點：（1）公公司具有永恒恒的連續性；（2）公司司的財產同公公司成員的個個人財產完全全區別開來；（3）公司司以自己的名名義獨立地進進行民事活動動和承擔民事事責任；（44）在現代公

36、公司中，企業業的經營 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管理理權已經同資資本所有權相相分離，企業業實際上掌握握在管理者階階層的手里。 馬克思思在資本論論中曾經指指出，股份公公司的出現，導導致了三個重重要的結果：14 第一是是生產規模的的擴大化。“生生產規模驚人人地擴大了，個個別資本不可可能建立的企企業出現了。” 第二是是私人資本的的社會化。“那那種本身建立立在社會生產產方式的基礎礎上并以生產產資料和勞動動力的社會集集中為前提的的資本，在這這里直接取得得了社會資本本（即那些直直接聯合起來來的個人資本本）

37、的形式，而而與私人資本本相對立，并并且它的企業業也表現為社社會企業，而而與私人企業業相對立。這這是作為私人人財產的資本本在 HYPERLINK /class_free/126_1.shtml HYPERLINK /class_free/126_1.shtml 資本主義義生產方式本本身范圍內的的揚棄。” 第三是所有有權的淡化和和管理權的強強化。就是說說，資本所有有者將企業的的經營管理大大權授與管理理者階層，而而自己則退出出了企業的管管理舞臺。“實實際執行職能能的資本家轉轉化為單純的的經理，即別別人資本的管管理人，而資資本所有者則則轉化為單純純的所有者，即即單純的貨幣幣資本家。而這個資資本所有權這

38、這樣一來現在在就同現實再再生產過程中中的職能完全全分離，正象象這種職能在在經理身上同同資本所有權權完全分離一一樣。” 現代公公司形成的基基本原理是：首先，生產產力的進步和和市場競爭導導致了生產規規模擴大化的的需求，這就就要求對社會會中分散的個個人資本進行行廣泛吸收。股股份制和有限限責任的制度度安排，有效效促成了這種種資本社會化化。而資本社社會化又為生生產規模的進進一步擴大開開辟了廣闊的的前景。生產產規模的擴大大化，包含著著企業組織的的復雜化和管管理的科學化化。而資本的的社會化又導導致眾多而分分散的 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投資者無法自自己擔負管理理的職

39、能。這這樣，就必然然地造就出一一大批專門化化和專家化的的管理者。管管理者名義上上是受托于資資本所有者，而而實際上是受受雇于公司，而而且他們的利利益是與公司司的興衰成敗敗息息相關的的。管理者努努力工作，公公司蒸蒸日上上，投資者自自然受益。而而且，管理專專門化程度高高的公司一般般說來具有較較高的競爭能能力。所以，市市場競爭的優優勝劣汰機制制進一步加強強了管理者的的地位，從而而使管理職能能越來越同資資本所有權相相分離，導致致以“經理階階層支配”為為標志的“企企業管理革命命”。155 規模化化、社會化和和管理專門化化，使現代企企業顯著地區區別于傳統的的工商企業。所所以，馬克思思指出：“在在 HYPER

40、LINK /class_free/152_1.shtml 工業上運用股股份公司的形形式，標志著著現代各國經經濟生活中的的新時代。”16 （二）現現代企業的財財產權構造：所有權轉換換機制 以股份份公司為代表表的現代企業業，是資本社社會化的實體體。它使原先先分散的私人人資本集聚成成一個資本集集合體，一個個社會化的資資本運行單位位，一個具有有現實生命和和獨立人格的的權利義務主主體法人人。正因為公公司對它的一一切財產享有有獨立的和完完全的支配權權，它才成為為這些財產的的實際主人。投投資者（股東東）只是他們們的出資份額額的原始所有有人和企業的的名義所有人人。他們無權權支配公司名名下的現實財財產，因為他他

41、們所享有的的已經不是對對這些現實財財產的產權，而而是對公司運運用這些財產產所創造的收收益即期待中中的未來財產產的產權，這這就是股權。 那么，投資資的所有權是是怎樣由現實實財產的產權權變成未來財財產的產權的的呢？我們說說，這是所有有權轉換的結結果。也就是是說，股份制制實際上是一一種具有資本本社會化職能能的所有權轉轉換機制。具具體些說，它它是一種在不不剝奪不消滅滅私人所有權權的前提下造造就社會所有有權的機制。一一方面，它要要造就一個社社會化的資本本實體，而只只有使這個資資本實體在產產權上和人格格上都與私人人所有權劃出出一道明確的的界線，這個個資本實體才才可能是社會會化的。另一一方面，這種種社會資本

42、造造就過程是和和平的，它只只能在市場體體系的范圍內內通過私人自自愿的投資行行為來實現。作作為所有權轉轉換機制的股股份制必須把把這兩方面協協調起來。 我們知知道，在一個個承認私人所所有權的國家家，法律不可可能強迫任何何人在投資過過程中放棄他他的所有權。事事實上，投資資者放棄對公公司現實財產產的支配權而而將這一權利利交給公司法法人，是一種種理智的選擇擇，因為，采采用這種制度度安排可以給給他們帶來更更大的利益。 眾所周知，投投資的目的是是獲取盡可能能多的收益。利利潤和風險是是影響 HYPERLINK /class_free/101_1.shtml 投資決決策的兩個基基本因素。股股份公司的模模式之所以

43、能能為投資者所所接受，是因因為，第一，股股份公司的強強大集資能力力使它具有一一種規模優勢勢，第二，股股份公司的科科學管理結構構使它具有較較高的經營效效率。規模優優勢和經營效效率，使公司司具有比其他他類型的企業業更高的贏利利能力和抗風風險能力。 當然，一一般的投資者者對股份公司司的認識是通通過經驗獲得得的。盡管一一個企業的經經濟效益要受受到諸多因素素的影響，盡盡管其他企業業形態如合伙伙和獨資企業業也具有各自自的長處，但但是，股份公公司的這種以以獨立法人財財產和法人人人格為依托，實實現投資來源源分散化和管管理集中化相相結合的制度所具有的規規模優勢和經經營效率，是是其他形態的的企業所不能能企及的。

44、應當指出的的是，除了公公司制度外， HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律上還有其他的一系列制度安排來促進和保障 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投資的效益和安全，如，有限責任制度， HYPERLINK /class_free/5_1.shtml HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 證券交易制度， HYPERLINK /class_free/70_1.shtml 保險制度，代理和信托制度，公司登記制度， HYPERLINK /class_free/7_1.shtml 會計和 HYPERLINK /cl

45、ass_free/89_1.shtml HYPERLINK /class_free/7_1.shtml 審計制度，等等。 那么，我我們接著要問問，投資者放放棄了對公司司現實財產的的控制權，它它得到了什么么？它還有產產權嗎？如果果有，那是一一種什么樣的的產權呢？ 如前所述，股股份制的前提提是不消滅私私人所有權，所所以，投資者者在將它的現現實財產支配配權讓渡給公公司法人以后后，他們便得得到一種由原原始所有權轉轉換而來的產產權，這就是是股權。 股權的的意義，可以以從兩個方面面來理解。首首先，從整體體上看，股權權代表著投資資者群體對企企業這一財產產集合體的所所有權。也就就是說，投資資者只有通過過股東大

46、會制制度，作為一一個團體來對對企業這一抽抽象的整體財財產享有和行行使所有權。股股東們只能通通過在股東大大會行使表決決權來決定公公司的重大事事務。而股東東大會的權力力范圍、召集集程序和議決決程序都是由由公司法規定定的。因此，把把單個的股權權解釋為所有有權是沒有意意義的。 其其次，個別地地看，股權是是股東基于投投資而享有的的法律地位和和權利的總和和。股權大體體上可分為財財產權和社員員權。社員權權就是在股東東大會制度中中享有的表決決權，以及與與表決權有關關的知情權、異異議權等等。此此外，由社員員權還派生出出對公司 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /

47、class_free/6_1.shtml 管理理者的某種程程度的監督權權，例如對董董事舞弊行為為的起訴權。而而作為財產權權，股權的意意義就是一種種收益權。也也就是說，股股權代表了投投資者對企業業利潤中的一一定份額的索索取權。所以以，從單個投投資者的角度度講，股權實實際上是投資資交易中的一一種約定：我我把我的私人人資本投放到到你這個 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會會化的資本單單位中，讓它它加入這個資資本單位的運運行，然后按按照它在這個個單位中所占占的份額，由由我來分享資資本運行所生生的收益。由由于股權的這這種財產權性性質，它本身身便成了一種種可轉讓的財財產

48、。由于股股權代表的是是未來的收益益權，人們對對它的價值判判斷具有極大大的主觀性；對同一宗股股權，不同的的人對它的預預期收益的認認識是不一樣樣的。人們按按照各自的判判斷買進賣出出，于是就形形成了所謂的的股權交易或或者股票 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市場場。 股權的的這種制度安安排，完全是是 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經濟運動的自自然結果，而而法律只是加加以概括、確確認并使之成成為有強制力力的

49、規則。從從這個意義上上可以說，股股份制的立法法者是經濟生生活，以及包包括投資者在在內的眾多的的經濟生活參參與者。而股股份制所包含含的所有權轉轉換，也是投投資者的主觀觀意愿與經濟濟運動的客觀觀規律相契合合的結果。 （三）法法人產權的基基本屬性和功功能從某種意意義上說，股股份制的產權權構造上的最最重要的成果果，就是法人人產權。 法人作作為一個獨立立的人格者，必必須有自己的的財產基礎。這這是一方面。另另一方面，在在投資者不能能對企業具體體財產實施直直接支配的情情況下（這首首先是一個經經濟運行中的的可操作性問問題，其次才才是一個資本本的私人性與與社會性的區區分問題），也也必須要有一一個直接支配配這些具

50、體財財產的法律主主體。 需要指指出的是，一一般說來，一一個法人名下下的具體財產產，并非都是是投資者的投投入，其中還還包括了來自自其他民事主主體的財產，例例如， HYPERLINK /class_free/73_1.shtml 銀行的貸款，職職工的勞動成成果，以及法法人組織在經經營活動中產產生的知識產產權、商譽等等無形資產。 對于法法人的財產權權，我們需要要對“法人產產權”和“法法人所有權”這這兩個概念有有所區分。當當法人在民事事活動中對某某項具體財產產行使支配權權的時候，我我們使用“法法人所有權”這這個概念，以以明確法人在在個別財產交交易中的產權權歸屬。例如如，公司在出出售產品的時時候，我們說

51、說它是在行使使對產品的所所有權。這種種情況可以被被稱作所有權權交易，但不不宜稱作產權權交易。后者者通常用于以以企業整體為為交易對象的的場合。所以以，可以說法法人對其交易易中的財產享享有所有者地地位。但在某某些情況下，我我們很難說法法人對它的整整體財產享有有的是一種本本來意義上的的所有權。例例如，對于公公司的合并、分分立、解散和和清算這些關關系到法人財財產整體命運運的事項，決決定權就不屬屬于公司的法法人代表而是是屬于股東大大會。因為，法法人財產從整整體上講，其其終極歸屬是是它的投資者者。所以，法法人的財產權權是一種如圖圖所示的三層層結構。即，投投資者擁有企企業，企業擁擁有財產。 投資者 名名義所

52、有權 企 業業（法人產權權） 職職能所有權 企業財財產 在這里里，企業既是是一個產權主主體，又是一一個產權客體體。作為產權權主體，它對對企業的具體體財產享有獨獨立的支配權權；作為客體體，它是為投投資者所有的的集合財產。在在這種情況下下，我們不妨妨使用一個與與“法人所有有權”有所區區別的概念“法人產產權”。 股份制制把投資者的的原始所有權權分解為兩種種產權，一種種是投資者的的名義所有權權，另一種是是企業法人的的職能所有權權。這就是馬馬克思在資資本論中所所說的“實際際執行職能的的資本家轉化化為單純的經經理，即別人人資本的管理理人，而資本本所有者則轉轉化為單純的的所有者，即即單純的貨幣幣資本家”的的

53、現象。117 而法法人產權，與與其說是這兩兩種產權的連連接器，不如如說是這兩種種產權的分離離器。實際上上，在這兩種種產權之間存存在著一種此此長彼消或此此消彼長的關關系。用公式式表示如下： 其中，原始所有有權；名名義所有權；職能所所有權。 在為為常量的情況況下，和在量上為反反比例關系。 現代企企業產權制度度的一般發展展趨勢是，即強化化管理者的職職能所有權和和淡化投資者者的名義所有有權。但是，這這種強弱對比比總是有一定定限度的。如如果到了管理理者恣意妄為為和企業效率率降低，而投投資者因為權權利太弱尤其其是收益權缺缺乏保障而失失去投資信心心的地步，那那就是一種制制度性偏差。 名義所所有權和職能能所有

54、權的劃劃分與公司機機關的二元結結構相對應。公公司的權力機機關即股東大大會行使著名名義所有權，而而公司的執行行機關即董事事會（以及經經理）行使著著職能所有權權。按照公司司法，股東大大會不是常設設機構，不決決定公司的日日常經營事務務，不管理公公司的財產。所所以，真正代代表公司和掌掌管公司大權權的是執行機機關。 從理論論上講，法人人產權具有主主體性和客體體性雙重性質質。但從實際際運行上講，法法人產權的主主導性質是主主體性。也就就是說，在企企業的正常運運營的過程中中，總是職能能所有權在發發揮著作用。從從職能所有權權的角度看，法法人產權具有有以下基本屬屬性： （1）派派生性。它是是原始所有權權通過轉換而

55、而派生出來的的權利。 （2）實實存性。它直直接附著于企企業的現實財財產，并決定定和實現著法法人財產的實實際運行。 （3）獨獨立性。它依依附于法人的的獨立人格，由由法人獨立地地享有、行使使，而不屬于于任何個人。所所以，公司的的財產和責任任是與投資者者個人的財產產和責任完全全分開的。 （4）完完整性。在執執行職能的意意義上，法人人產權包含了了對現實財產產占有、使用用、收益和處處分等全部積積極權能和排排斥非法侵害害的消極權能能。因此，法法人可以象一一個所有者那那樣地享用財財產、轉讓財財產和保護財財產。 （四）我我國國有企業業改革中的產產權清晰化問問題 概括地地說，我國在在經濟體制改改革中，在國國有企

56、業問題題上依次涉及及到三種關系系。第一是計計劃和市場的的關系。第二二是企業與市市場的關系。第第三是企業與與政府的關系系。計劃與市市場是一個基基本制度框架架問題，即國國民經濟是靠靠計劃運行，還還是靠市場運運行的問題。這這是關系到企企業地位的一一個根本問題題。如果搞計計劃經濟，那那么企業就不不過是執行計計劃的工具和和 HYPERLINK /class_free/81_1.shtml HYPERLINK /class_free/81_1.shtml 行政權力的附附屬物。如果果靠市場運行行，就有一個個企業在市場場中的地位問問題，即企業業在市場中應應該是自主經經營、自負盈盈虧、自我約約束、自我發發展的獨

57、立法法人，還是“生生產為國家、花花錢靠國家、盈盈虧歸國家”的的行政附庸的的問題。于是是，就引出了了企業與政府府的關系問題題。解決這個個問題經歷了了一個漸進過過程。開始是是“放權松綁綁”和建立責責任制，下放放了一部分決決策權。后來來發現這不夠夠，又提出“兩兩權分離”，下下放了更多的的權。19888年的全全民所有制 HYPERLINK /class_free/152_1.shtml 工工業企業法規規定了13種種權利，基本上都是行為為權，而且加加了不少限制制詞，實際上上不過是“放放權松綁”的的模式。19992年的全全民所有制 HYPERLINK /class_free/152_1.shtml 工工業

58、企業轉換換經營機制條條例進了一一步，規定了了15種“企企業經營權”，內內容比過去充充實，屬于“兩兩權分離”的的模式。 那么，“兩兩權分離”是是不是足以把把企業推向 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市市場呢？不是是。因為，所所有權與經營營權的簡單分分離，并不能能產生企業作作為法人所必必要的產權基基礎。所有權權在部分權能能分離出去以以后，仍然直直接附著于企企業現實財產產。因此，始始終存在著一一個在這些財財產上究竟“誰誰說了算”的的問題。由于于所有權是上上位的權利，在在與經營權之之間的此長彼彼消關系中

59、，所所有權總是處處于優勢地位位。經營權從從屬于所有權權，必然導致致企業經營者者聽命于政府府和政府可以以隨時和隨意意任免企業經經營者的局面面。而且，在在所有權和經經營權之間，始始終無法劃出出一個清晰的的邊界。產權權界定不明，利利益、責任和和風險也都無無法界定清楚楚。所以，一一方面是政府府始終跳不出出“收、死、放放、活、亂”的的怪圈，另一一方面是企業業經營者總是是要面對“勤勤者不褒、懶懶者不貶、優優者不勝、劣劣者不汰”的的局面。 總之，“兩兩權分離”的的根本缺陷在在于，它的理理論出發點是是國家本位（政政府本位）而而不是企業本本位。它的思思路是以國家家所有權為依依托，通過在在強化企業責責任機制的條條

60、件下擴大對對經營者的委委托授權來實實現國家利益益的極大化。由由于經營者的的行為憑借的的是政府的授授權而不是企企業的產權，經經營者實際上上是對政府負負責而不是對對企業負責。所所以，經營者者的地位和利利益不是與企企業的效益掛掛鉤，而是與與政府官員的的主觀評價甚甚至是喜怒好好惡掛鉤。所所以，有很多多經營者考慮慮的不是怎樣樣把企業搞好好，而是怎樣樣跟政府官員員把關系搞好好。經驗證明明，搞得好企企業的不如搞搞得好關系的的，搞好企業業但搞不好關關系的大都好好境不長，而而搞不好企業業但搞好了關關系的大都安安然無恙甚至至官運亨通。既既然在“兩權權分離”的構構架中經營者者是關鍵，而而這種制度安安排又使經營營者處