1、 當(dāng)前人力資源管理的法律熱點難點 江三角律師事務(wù)所 勞動法苑 主任 首席合伙人 陸敬波 律師1陸敬波 律師簡介 江三角律師事務(wù)所首席合伙人、主任；著名勞動法專家；勞動法苑主任、勞動法苑總策劃。北京市法學(xué)會勞動和社會保障法學(xué)研究分會特邀理事；亞太總裁協(xié)會中國分會人力資源委員會主任；首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)勞動經(jīng)濟學(xué)院兼職教授；上海市法學(xué)會勞動法研究會執(zhí)行副總干事；勞動爭議仲裁委員會專家（兼職）仲裁員；全國律協(xié)勞動和社會保障法專業(yè)委員會委員。 2三、勞動爭議：勞動爭議調(diào)解仲裁法一、帶薪年休假：職工帶薪年休假條例二、勞動合同：勞動合同法 當(dāng)前人力資源管理的法律熱點難點 3（一）休假條件一、帶薪年休假：職工帶薪年

2、休假條例（二）休假天數(shù)（三）休假排除（六）法律責(zé)任（四）休假方式（五）休假補償4 機關(guān)、團體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年休假。（一）休假條件問題：連續(xù)工作：是指同一用人單位嗎？注意：法定年休假 VS 福利年休假5（二）休假天數(shù)累計工作年限：休假天數(shù)： 問題：累計工作年限： 休假天數(shù)： 福利年休假如何處理：1年10年20年5天10天15天6職工有下列情形之一的，不享受當(dāng)年的年休假：(一)寒暑假：職工依法享受寒暑假，其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的；(二)事假：職工請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的； (三)病假： 1、累計工作

3、滿1年不滿10年的職工，請病假累計2個月以上的； 2、累計工作滿10年不滿20年的職工，請病假累計3個月以上的； 3、累計工作滿20年以上的職工，請病假累計4個月以上的。（三）休假排除問題：探親假、產(chǎn)假、婚喪假等能夠沖抵嗎？ 單位可否增加排除情形？ 福利年休假如何處理：7 單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假。 問題：何時休誰說了算？（四）休假方式8（五）休假補償 單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。問題：補償與否誰說了算？ 日工資收

4、入月工資收入/月計薪天數(shù)（21.75） 月計薪天數(shù)（365天-104天）/12月21.75天 補償是3倍還是4倍？ 福利年休假如何處理：9（六）法律責(zé)任 單位不安排職工休年休假又不依照本條例規(guī)定給予年休假工資報酬的，由縣級以上地方人民政府人事部門或者勞動保障部門依據(jù)職權(quán)責(zé)令限期改正； 對逾期不改正的，除責(zé)令該單位支付年休假工資報酬外，單位還應(yīng)當(dāng)按照年休假工資報酬的數(shù)額向職工加付賠償金。問題：賠償金的條件： 單位單方買斷年休假的代價：3倍還是6倍？10二、勞動合同：勞動合同法（一）勞動合同法實施條例何時出臺（二）無固定期限勞動合同（三）規(guī)章制度111、簽訂情形（二）無固定期限勞動合同2、實務(wù)操作

5、121、簽訂情形（二）無固定期限勞動合同 有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同： 問題：用人單位有選擇權(quán)嗎？13 （一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的； （二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂 立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距 法定退休年齡不足十年的； （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十 九條（過錯性解除，見P49）和第四十條（非過錯性解除第一 項、第二項，見P51）規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。 （二）無固定期限勞動合同14A、“連續(xù)”（1）單位間的

6、連續(xù)（2）合同間的連續(xù)（二）無固定期限勞動合同15B、“兩次”（1）自動順延（2）提前延長（二）無固定期限勞動合同16（二）無固定期限勞動合同2、實務(wù)操作（1）嚴(yán)把入口關(guān)（2）首次合同期限（3）把好續(xù)簽關(guān)（4）用好崗位協(xié)議（5）完善績效管理（6）完善薪酬管理（7）健全勞動紀(jì)律171、討論程序：職代會或全體職工；（三）規(guī)章制度2、協(xié)商程序：工會或者職工代表；3、協(xié)商不成：由職代會或全體職工審議并作出決議。18（一）仲裁時效延長（二）舉證責(zé)任倒置（三）“一裁終局”三、勞動爭議：勞動爭議調(diào)解仲裁法191、時效期間：勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng) 當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。2

7、、時效中斷：仲裁時效因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān) 部門請求權(quán)利救濟，或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。 從中斷時起，仲裁時效期間重新計算。3、時效中止：因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在仲裁時效期 間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日 起，仲裁時效期間繼續(xù)計算。4、特殊時效：勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請 仲裁不受一年仲裁時效期間的限制；但是，勞動關(guān)系終止 的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。（一）仲裁時效延長201、舉證原則：發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張， 有責(zé)任提供證據(jù)。2、舉證倒置：勞動者無法提供由用人單位掌握管理

8、的與仲裁 請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在 指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提 供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。問題：這些倒置的證據(jù)一般有哪些？（二）舉證責(zé)任倒置21 下列勞動爭議，除法律另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力： （1）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議； （2）因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。1、案件范圍：（三）“一裁終局”22勞動者原因：勞動者對上述仲裁裁決不服的，可以自收 到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法 院提起訴訟。2、終局除外：（三）“一裁終局”23單位原因：用人單位有證據(jù)證明上述仲裁裁決有下列情形之一，可以自收 到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的 中級人民法院申請撤銷裁決： (1)適用法律、法規(guī)確有錯誤的； (2)勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的； (3)違反法定程序的； (4)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的； (5)對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的； (6)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為 的。2、終局除外：（三）“一裁終局”24 仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。2、終局除外：（三）“一裁終局”25 當(dāng)事人對其他勞動爭議