1、民法典下的合同簽訂及審查法律風險防范2020/11/27目 錄CONTENTS01 .合同簽訂注意事項合同訂立指引02 .合同條款簡析合同重要條款03 .合同管理及履行要求重合同守信用合同訂立指引合同主體要適格合同的形式要求合同內容要具體合同簽署注意事項合同成立合同生效 第一部分 合同成立？【法律規定】民法典第471條規定： 當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式。【概念區分】1.要約: 要約是指希望和他人訂立合同的意思表示（第472條）。2.承諾: 承諾是受要約人同意要約的意思表示（第479條）。3.要約邀請: 要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示（第473條）。 【舉例】

2、 本店有大量手提包出售，價格實惠，歡迎前來選購。 【要約邀請】 顧客A來到店里，問老板：“這個黑色手提包150元賣不賣？”【要約】 老板回答：“最低180元”。 【新要約】 顧客A：“那好吧，我買下了”。 【承諾】實踐中需注意的問題及風險防范方法1）要約的內容必須明確、肯定；2）要約必須送達受要約人；3）區別要約和要約邀請；4）要約的撤銷或撤回；5）要約的時效性；6）承諾的有效問題；7）承諾的撤回。合同生效？ 【案例】 B公司向A公司供應砂石，A公司將B公司供應的砂石攪拌成水泥后出售給C建筑公司。2012年1月20日，A公司向B公司出具一份欠條，載明“今欠到B公司運至C建筑公司工地沙石款360

3、,000元，注：下次付款等C建筑公司全額支付水泥款后一次付完。欠款人A公司，2019年1月20日。”后因A公司一直聲稱某建筑公司未全額支付水泥款，拒絕向B公司付款，B公司為索要貨款將A公司訴至法院。 【思考】 付款條件已成就，A公司應立即支付貨款 付款條件未成就，A公司應在建筑公司結清水泥款后付款 【法律規定】 民法典第502條：“依法成立的合同，自成立時生效，但是法律另有規定或者當事人另有約定的除外。 依照法律、行政法規的規定，合同應當辦理批準等手續的，依照其規定。未辦理批準等手續影響合同生效的，不影響合同中履行報批等義務條款以及相關條款的效力。應當辦理申請批準等手續的當事人未履行義務的，對

4、方可以請求其承擔違反該義務的責任。 依照法律、行政法規的規定，合同的變更、轉讓、解除等情形應當辦理批準等手續的，適用前款規定。” 如何做到合同簽訂主體適格？1. 與自然人簽約應當注意的問題 自然人簽訂合同，原則上須有完全的行為能力，限制行為能力人和無民事行為能力人不得親自締約。應當由其法定代理人代為簽訂。 完全行為能力人：十八周歲以上的公民，十六周歲以上不滿十八周歲，以自己的勞動收入為主要來源的公民。限制行為能力人：八周歲以上、十八周歲以下的未成年人，不能完全辨認自己行為的成年人。無民事行為能力人：八周歲以下的未成年人、完全不能辨認自己行為的成年人。 2. 與法人或其他組織簽約應當注意的問題

5、1）該法人或者組織合法成立并經過合法的登記注冊而具有合法的主體資格； 2）注意某些特殊合同對簽約主體的特殊資質要求； 3）法人的分支機構及非法人組織的分支機構簽訂合同的情況； 4）法人內設機構、職能部門無權對外簽訂合同。 【案例】 業務員在合同書上簽字合同有效嗎？ 2018年6月底，A貿易公司業務員陳某到B化工公司簽訂化工原料買賣合同，合同約定B公司采購某化工原料，單價2000元/噸，數量500噸，價值100萬元，采用款到發貨結算方式，供貨時間安排2018年7月8月之間。B公司在合同書上簽字蓋章，A公司陳某在合同上簽字，雙方各執二份，陳某答應回公司蓋章后寄回一份，但一直沒有蓋章寄回。2018年

6、7月15日，B公司要求提貨，因該原料已漲至3000元/噸，A公司以未加蓋公司公章、公司未授權該業務員簽訂合同為由拒絕供貨。【法律規定】 民法典第172條規定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。”第503條規定：“無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務或者接受相對人履行的，視為對合同的追認。”第504條規定：“法人的法定代表人或者非法人組織的負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限外，該代表行為有效，訂立的合同對法人或者非法人組織發生效力。”第505條規定：“當事人超越

7、經營范圍訂立的合同的效力，應當依照本法第一編第六章第三節和本編的有關規定確定，不得僅以超越經營范圍確認合同無效。” 【防范建議】 1.注意審查對方的身份，資格、實力、經營范圍和過往業績，履約能力和誠信記錄。具體方法是審查營業執照、稅務登記證、組織機構代碼證。2.注意審查簽訂合同人員有無資格、有無授權，是否法定代表人等。3.在蓋章時要嚴格區分公章、合同專用章、部門章、項目部章、財務專用章，法人印鑒章 ，做到專章專用。哪種形式合同最具 法律約束力？ 合同的形式 訂立合同的形式很多，包括書面形式、口頭形式及其他形式。（民法典第469條） 書面形式：指合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現所載

8、內容的形式。 口頭形式：指當事人只用語言為意思表示訂立的合同。 其他形式：以電子數據交換、電子郵件等方式能夠有形地表現所載內容，并可以隨時調取查用的數據電文，視為書面形式。【案例】 用傳真方式所簽的合同成立嗎？ 2019年7月，廣東佛山市一家服裝出口企業（簡稱甲）向江蘇某服裝廠（簡稱乙）訂購一批女式服裝，價值500萬元，銷往歐洲。合同預定交貨期為2019年10月30日，逾期交貨支付合同標的額20%違約金。合同訂立采用甲擬好合同文本并加蓋合同章后傳至乙方。乙方在傳真件上蓋章回傳甲方。由于乙方未按期交貨，甲方向法院起訴，要求乙方支付違約金100萬元。【案例思考】 成立，因為傳真件可視為數據文件的原

9、件，合同成立。 不成立，因為只有原件有效，傳真件無法確認。 【法律規定】民法典第491條規定：當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。當事人一方通過互聯網等信息網絡發布的商品或者服務信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務并提交訂單成功時合同成立，但是當事人另有約定的除外。第493條規定：當事人采用合同書形式訂立合同的，最后簽名、蓋章或者按指印的地點為合同成立的地點，但是當事人另有約定的除外。 【案例啟示】 貴司是如何訂立“傳真件合同書”的？【防范建議】 1. 盡量不要使用傳真合同書，特別是第一次進行業務往來的客戶。如果確實要使用，一是要在合同中注明傳真

10、件與原件具有同等法律效力，二是要求對方事后立即對傳真件予以確認或將原件合同書寄回。 2. 實踐中使用郵件、傳真等各種形式的情況很多，一旦發生糾紛，往往傳真件的證據效力很難確認，而法庭上往往要求核實原件。建議以傳真方式簽訂的合同，首先簽署基礎合同，對采購內容、履行期限、檢驗、付款條件、爭議解決等事項先約定好，以后只要以傳真、電郵形式發訂單確定型號、數量就可以了。這樣會避免潛在的爭議的法律風險。 合同應具備哪些內容？ 合同的內容 民法典第470條 合同內容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的； （三）數量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點

11、和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。 【律師建議】 1.對交易安排進行充分詳細的闡述； 2.語言要精確，減少未來可能的多重解釋； 3.有些不是雙方的權利義務的，屬于背景介紹的或者實際上是要對方保證或承諾的一些內容，可以巧妙的通過“鑒于”條款設置； 4.對一些詞語、定義容易產生歧義的，可以單獨通過“定義”條款進行解釋和澄清；5.最好加上“通知”條款，明確合同履行中備忘、通知等書面文件的接收人、地址、聯系方式信息。 合同簽署注意事項 【律師建議】 1）合同的主體要前后一致； 2）合同涂改要蓋章確認； 3）合同附件要蓋章； 4）合同應加蓋騎縫章； 5）合同應保留三份以上； 6）合同中不留空

12、格。 第二部分 合同主要條款簡析標的物條款質量條款 質量責任條款合同價款條款數量條款付款條款違約責任條款爭議解決條款標的物條款 【標的物條款】 一個完整的商品標的應該包含：商品的生產廠家、商標、品名、型號、規格、成份、款式、產地等。我們應該認真審查標的物的名稱。 標的物的名稱可能有常用名、俗稱、外語直譯名等，必須用國家規定的標準用名。盡量不要用不規范的簡稱或代稱。 在質量等級及生產廠家等方面要盡量準確。比如“原廠全新產品”。 質量條款 【案例】 以“質量不合格”為由拒付貨款，理由成立嗎？ 2001年1月18日，A鋼廠向鞍鋼集團半連續軋板廠訂購各種型號卷板5000噸，價格1900萬元，拖欠160

13、0萬元，A鋼廠以“質量不合格”為由拒付余款，但已將收到的鋼材用于生產，經河北省高級人民法院一審和最高人民法院二審此案得以終審判決。 問：A鋼廠“質量不合格”拒付理由成立嗎？【案例思考】 拒付理由成立，因為質量不合格。 拒付理由不成立，因為鋼材已用于生產。 【質量約定方法】（）按強制性國家標準； （）按推薦性國家標準； （）按行業標準； （）按通常標準或者符合合同目的的特定標準。【法律規定】 民法典第615條：出賣人應當按照約定的質量要求交付標的物。出賣人提供有關標的物質量說明的，交付的標的物應當符合該說明的質量要求。 第635條：憑樣品買賣的當事人應當封存樣品，并可以對樣品質量予以說明。出賣人

14、交付的標的物應當與樣品及其說明的質量相同。 第636條：憑樣品買賣的買賣人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標的物與樣品相同，出賣人交付的標的物的質量仍然應當符合同種物的通常標準。【防范建議】 質量問題的抗辯成功一定有賴于合同的明確約定，收貨檢驗的認真細致、質量異議的及時提出以及質量問題證據的保留、損失的及時全面固定等方面的綜合因素。實踐中，以質量問題所做的抗辯成功率非常低，即使確實存在質量問題。合同價格、數量、付款條款 【價格條款】 要清楚表述價款是包括哪些部分，比如運費、裝卸費，是否含稅。 在合同中的約定應當同時約定計價的單量與單價，如每噸XX元。 【示范條款】 買方購買標的貨物所需支付的

15、價款總額為人民幣 元。該價款已包括合同附件清單中所有設備、材料的價款總和，賣方將貨物運至買方工廠的所有運費，賣方進行設備安裝、調試的所有費用。本價款金額包含17%增值稅。 【數量條款】 對于數量條款的核心同樣在于明確可執行。【示范條款】 甲方向乙方預定購貨量為 ，實際購買數量以甲方工程實際所需用量為準。乙方交付的產品不足所需量的，乙方應依甲方要求數量在 個工作日內及時補充交付。乙方交付的產品多于實際所需量的，由甲方退回。 【付款條款】付款條件（付款的金額、時間務必具體、明確，分期付款的，每筆款項的支付條件、時間應確定、詳細）。 【示范條款】 本合同的標的總價格為人民幣_萬元。雙方同意買方按照下

16、面的付款時間表向賣方支付價款。 1.預付款。本合同生效后_個工作日內買方向賣方支付合同總價款的40%即人民幣_元作為預付款。 2.到貨款。賣方貨到買方工廠，經買方初步檢驗合格，出具書面的初檢合格證明文件后_個工作日內向，買方向賣方支付合同總價款的50%即人民幣_元作為到貨款。 3.質保款。雙方同意預留合同總價款10%作為質保款。質保款的支付方式在質保條款中予以明確約定。 * 稅務發票：買方按照本合同約定付款的前提條件是賣方提交了符合本合同約定的合法的稅務發票。 違約責任條款【案例再現】 10萬元的標的額，20萬的違約金能受法律保護嗎？ 某信息中心與某文化公司簽訂一份合作合同，約定：由某信息中心

17、負責“2018年住宅產品，建筑設備及技術博覽會”批件審報工作，文化中心支付咨詢費10萬元；任何一方違約應向對方支付違約金20萬元，信息中心完成了任務，文化中心僅付咨詢費5萬元，尚欠5萬元一直不愿支付。 2019年4月信息中心訴至法院要求文化公司給付欠款5萬元承擔違約金20萬元.。 問：文化公司應承擔20萬違約金嗎？ 【法律規定】 民法典第585條：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可

18、以根據當事人的請求予以適當減少。 當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。 爭議解決條款【爭議解決條款技巧】 看具體情況約定法院審理還是仲裁委員會裁決 仲裁是一裁終局，基本沒有什么途徑再來一次，風險還是很大的，不像法院有一審、二審，還可以再審。 法院審理，選擇法院不能突破管轄權的限制。 涉外案件，因承認與執行問題，最好選擇仲裁解決。 盡量不約定對方所在地法院管轄 爭執不下的情況下，就不寫或寫原告或被告所在地人民法院管轄，這也相對比較公平。最不建議的一種情況是寫對方所在地人民法院管轄。 還有一種方式，前面寫合同履行地是在我方，或合同簽訂地在我方，最后在爭議解決條款里寫由

19、合同履行地或合同簽訂地法院管轄。 第三部分321 東莞“守合同重信用企業”申報要求 具體要求分解 合同管理流程建議守合同 重信用 一、“守合同重信用企業”申報要求（主要審查對方） 1.領取營業執照并開業滿一年； 2.有專門的合同管理制度；3.能全面、實際地履行合同，除不可抗力、對方違約或雙方協議解除等法律規定的情形外，合同履約率達100%；4.沒有嚴重違法違規經營行為記錄；5.同意由公示監督機關將本企業申請年度的合同簽訂與履行情況、總產值或銷售額在守合同重信用公示平臺公示。 二、具體要求（一）企業領導重視合同管理工作，懂法律、講誠信意識強。1.熟悉中華人民共和國民法典等有關法律、法規，自覺依法組 織生產經營活動；2.有健全的合同管理部門和完善的合同管理制度；3.有專職或兼職的合同管理人員，并參加合同法律、法規