1、法學概論（第五版）第十七章 證券法目錄第一節 證券法概述第二節 證券發行第三節 證券上市與交易第四節 上市公司收購重組第一節 證券法概述第一節 證券法概述一、證券法的概念證券是多種經濟權益憑證的統稱，是用來證明券票持有人享有的某種特定權益的法律憑證。狹義上的證券主要指的是證券市場中的證券產品，其中包括產權市場產品如股票，債權市場產品如債券，衍生市場產品如股票期貨、期權、利率期貨等。第一節 證券法概述一、證券法的概念一般認為，證券具有以下的法律特征：（1）證券是一種投資憑證。（2）證券是一種收益憑證。（3）證券是一種風險投資工具。（4）證券具有可流通轉讓性。（5）證券具有定型性。第一節 證券法概

2、述一、證券法的概念證券法是調整證券發行、交易和國家對證券市場監管過程中所發生的社會關系的法律規范的總稱。 證券法的基本原則包括：保護投資者合法權益原則公開、公平、公正原則自愿、有償、誠實信用原則政府統一監管與自律性管理相結合原則第一節 證券法概述二、證券的種類1股票。股票是股份公司發行的證明股東在公司中投資入股并據此享有股東權利和承擔義務的書面憑證。股票具有收益性、風險性、流通性和參與性的特點。第一節 證券法概述二、證券的種類2債券。債券是政府、金融機構、工商企業等依法向社會發行的、約定在一定期限還本付息的債權債務憑證。債券的特征主要有償還性和收益性、流通性、相對安全性等特點。證券法中規定的債

3、券主要是指公司債。第一節 證券法概述二、證券的種類3.存托憑證。存托憑證是指由存托人簽發、以境外證券為基礎在中國境內發行、代表境外基礎證券權益的證券。第一節 證券法概述二、證券的種類4.衍生證券。衍生證券是由基礎證券衍生出來的交易品種，如認購權證。認購權證是股份公司給予持證人的無期限地或一定期限內以確定的價格購買一定數量的公司股票的權利證明，是持證人認購公司股票的一種選擇權。認購權證一般附加在公司股票或公司債券上配售發行，屬于一種有價證券。第一節 證券法概述三、證券市場主體1證券交易所2證券公司3證券登記結算機構4證券服務機構5證券業協會第二節 證券發行第二節 證券發行一、證券發行的概念證券發

4、行是指政府、金融機構、工商企業等發行人以募集資金為目的向投資者出售代表一定權利的有價證券的一系列行為的總稱。證券的發行是證券第一次在公開市場上與公眾見面，證券發行市場又稱為證券的一級市場。已發行的證券在證券市場繼續交易和流通，證券交易和流通市場則稱為二級市場。第二節 證券發行一、證券發行的概念目前，證券發行實行注冊制。證券發行分為公開發行和非公開發行。證券公開發行主要是指向社會公眾發行，由于涉及公眾利益，必須符合法律、行政法規規定的條件，并依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門注冊；未經依法注冊，任何單位和個人不得公開發行證券。非公開發行主要是指向一定數量的特定對象發行證券，這種發

5、行涉及人數較少，且投資者對發行人的情況比較了解，發行行為對社會公眾利益影響較小，國家對這種行為的監管較公開發行寬松。第二節 證券發行二、證券發行的條件（一）證券公開發行的一般條件 1.健全且運行良好的組織機構。 2.可持續的盈利能力。 3.良好的財務狀況。 4.無重大違法行為。 5.募集資金的數額和用途合規。 6.不得具有的情形。 第二節 證券發行（二）股票發行的條件1設立發行。股份有限公司可發行股票。2.首次公開發行。根據證券法，首次公開發行股票并上市的有關條件與具體要求如下：具備健全且運行良好的組織機構；具有持續經營能力；最近三年財務會計報告被出具無保留意見審計報告；發行人及其控股股東、實

6、際控制人最近三年不存在貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序的刑事犯罪；經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件。第二節 證券發行（二）股票發行的條件3.新股發行。上市公司發行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的條件，具體管理辦法由國務院證券監督管理機構規定。第二節 證券發行（二）股票發行的條件4配股發行。配股發行，是指上市公司向現有股東提出配股建議，使現有股東可按照其所持股份的比例認購配售股份的行為。上市公司向原股東配股，需要符合下列條件：擬配售股份數量不超過本次配售股份前股本總額的百分之三十；控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數

7、量；采用證券法規定的代銷方式發行。第二節 證券發行（三）公司債券發行的條件根據證券法第十五條的規定， 公開發行公司債券，應當符合下列條件：具備健全且運行良好的組織機構；最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；國務院規定的其他條件。公開發行公司債券籌集的資金，必須按照公司債券募集辦法所列資金用途使用；改變資金用途，必須經債券持有人會議作出決議。公開發行公司債券籌集的資金，不得用于彌補虧損和非生產性支出。根據證券法第十七條的規定，有下列情形之一的，不得再次公開發行公司債券：有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續狀態；違反本法規定，改變公開發行公司債券所募資金的用途。第二節 證券發行（四

8、）可轉換公司債券發行的條件可轉換債券是在發行公司債券的基礎上，附加了一份期權，允許購買人在規定的時間范圍內將其購買的債券轉換成指定公司的股票根據證券法第十五條的規定，上市公司發行可轉換為股票的公司債券，除應當符合公司債券發行的一般條件外，還應當遵守公司發行新股的規定。但是，按照公司債券募集辦法，上市公司通過收購本公司股份的方式進行公司債券轉換的除外。第二節 證券發行（四）可轉換公司債券發行的條件公開發行可轉換公司債券的公司，應當符合下列規定：最近三3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于百分之六。扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比， 以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據6%；

9、本次發行后累計公司債券余額不超過最近一1期末凈資產額的百分之四十40%；最近三3個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券一年1年的利息。前款所稱可轉換公司債券，是指發行公司依法發行、在一定期間內依據約定的條件可以轉換成股份的公司債券。第二節 證券發行（五）非公開發行股票的條件上市公司非公開發行股票需達到三個條件：一是特定對象合規，即符合上市公司股東大會決議所規定的要求，且不超過三十五人。二是上市公司非公開發行股票符合四個條件：發行價格不低于定價基準日前二十個交易日公司股票均價的百分之八十；本次發行的股份自發行結束之日起，六個月內不得轉讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，十八個

10、月內不得轉讓；募集資金使用符合規定；發行將導致上市公司控制權發生變化的，還應符合中國證監會的其他規定。三是上市公司本身不存在規定的消極情形，包括本次發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏等。第三節 證券上市與交易第三節 證券上市與交易一、證券上市證券上市，是指發行人的股票、債券等按照法定條件和程序，在證券交易所或其他依法設立的證券交易所公開掛牌交易的行為。證券上市是連接證券發行與證券場內交易的橋梁，也確立了證券交易所與上市公司之間的自律監管關系。與證券發行一樣，證券上市亦需符合一定條件。不符合條件的，不得上市交易。非依法發行的證券，不得上市交易。根據我國現行證券法的規定，申請證券上市交易

11、，應當向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協議。證券交易所根據國務院授權的部門的決定安排政府債券上市交易。申請證券上市交易，應當符合證券交易所上市規則規定的上市條件。證券交易所上市規則規定的上市條件，應當對發行人的經營年限、財務狀況、最低公開發行比例和公司治理、誠信記錄等提出要求。第三節 證券上市與交易二、證券交易證券交易是指證券持有人依照交易規則，將證券轉讓給其他投資者的行為。第三節 證券上市與交易二、證券交易依據證券交易的場所，可以將其分為場內交易與場外交易；依據交易價格的形成方式，可以將其分為競價交易與議價交易；依據交割期限與投資方式，又可以將其分為現貨交易、

12、信用交易、期貨交易和回購。第三節 證券上市與交易二、證券交易在證券交易中，應遵守一般規則。證券交易的標的合法；證券交易主體合法；在合法的證券交易場所交易；以合法方式交易。證券法第40條規定：“證券在證券交易所上市交易，應當采用公開的集中交易方式或者國務院證券監督管理機構批準的其他方式?！钡谌?證券上市與交易三、信息披露信息披露是指公眾公司以招股說明書、上市公告書以及定期報告和臨時報告等形式，把公司及與公司相關的信息，向投資者和社會公眾公開披露的行為。公司應當披露的信息主要通過招股說明書、上市公告書以及定期報告和臨時報告等幾種形式進行披露。（1）招股說明書。（2）上市公告書。（3）定期報告。（

13、4）臨時報告。第三節 證券上市與交易三、信息披露證券法第八十一條規定，發生可能對上市公司股票交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態和可能產生的法律后果。第三節 證券上市與交易四、禁止的交易行為（一）內幕交易內幕交易是指內幕人員和以不正當手段獲取內幕信息的其他人員違反法律、法規的規定，泄露內幕信息，根據內幕信息買賣證券或者向他人提出買賣證券建議從而謀取利益或減少損失的行為，是一種典型的證券欺詐行為。內幕信息是指為內幕人員所知悉的，尚未公開并可能影響證券市場價格的

14、重大信息。第三節 證券上市與交易（一）內幕交易內幕交易主要包括下列行為：內幕人員利用內幕信息買賣證券，或者根據內幕信息建議他人買賣證券的行為；內幕人員向他人泄露內幕信息，使他人利用該信息獲利的行為；非內幕人員通過不正當的手段或者其他途徑獲得內幕信息，并根據該內幕信息買賣證券，或者建議他人買賣證券的行為。第三節 證券上市與交易黃某，原國美電器有限公司法定代表人、北京鵬潤房地產開發有限公司法定代表人，北京中關村科技發展（控股）股份有限公司董事。2007年4月，中關村上市公司擬與北京鵬泰投資有限公司進行資產置換，黃某參與了該項重大資產置換的運作和決策。在該信息公告前，黃某決定并指令他人借用他人的身份

15、證，開立個人股票賬戶并由其直接控制。2007年4月27日至6月27日間，黃某累計購入中關村股票976萬余股，成交額共計人民幣（以下幣種均為人民幣）9310萬余元，賬面收益348萬余元。黃某內幕交易案2007年7、8月，中關村上市公司擬收購鵬潤控股公司全部股權進行重組。在該信息公告前，黃某指使他人以曹某等79人的身份證開立相關個人股票賬戶，并安排被告人杜某協助管理以上股票賬戶。2007年8月13日至9月28日間，黃某指使杜某等人使用上述賬戶累計購入中關村股票1.04億余股，成交額共計13.22億余元，賬面收益3.06億余元。北京市二中院認為，被告人黃某等人作為證券交易內幕信息的知情人員，在涉及對

16、證券交易價格有重大影響的信息尚未公開前，買入該證券，內幕交易成交額及賬面收益均特別巨大，情節特別嚴重。黃某內幕交易案（二）操縱市場操縱市場是指以獲取利益或減少損失為目的，利用資金、信息等優勢或濫用職權，影響證券市場價格，制造證券市場假象，誘導投資者在不了解事實真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場秩序的行為。第三節 證券上市與交易2016年12月5日,資本市場備受關注的上海澤熙投資管理有限公司法定代表人、總經理徐某案在青島市中級人民法院開庭審理。據財新網報道，此案另兩名主犯均與徐某相識多年。徐某案情看起來并不復雜。2011年起，徐某等三人涉嫌分別與13家上市公司高管合謀，徐某等人在二級市場

17、拉升股價，協助上市公司高管大股東在大宗交易市場高位減持套現，或通過定向增發后高位拋售，雙方還約定減持底價以及高出底價部分的分成。報道稱，徐某等三人累計動用400余億元資金操縱上述股票股價，獲利約幾十億元。上述涉案上市公司的多名高管均被另案處理。徐某操縱市場案（三）欺詐客戶欺詐客戶是指證券公司及其從業人員在證券交易及相關活動中，為了謀取不法利益，而違背客戶的真實意思進行代理的行為，以及誘導客戶進行不必要的證券交易的行為。第三節 證券上市與交易西北證券自2004年9月到2005年 4月，先后挪用2.79億元客戶保證金，扣除公司賬外自營和賬外受托客戶下的資金余額0.22億元，實際挪用客戶保證金2.5

18、7億元。與此同時，西北證券先后挪用托管在公司法人席位下的客戶債券2.33億元，折合標準債券共計2.2億元。一系列的違法違規行為也導致西北證券業務糾紛不斷。加上西北證券替客戶委托管理的公司賬戶被凍結，無法交易，給客戶和公司造成了巨大的經濟損失，而相關金融機構將公司貸款抵押的債券強行平倉，更加速了資金鏈斷裂以及公司毀滅進程。中國證監會2005年12月9日對西北證券作出處罰決定，取消西北證券的證券業務許可，并責令其關閉。對西北證券上述違法行為相關責任人員的處理另行作出。西北證券被責令關閉（四）虛假陳述證券市場虛假陳述，是指信息披露義務人違反證券法律規定，在證券發行或者交易過程中，對重大事件作出違背事

19、實真相的虛假記載、誤導性陳述，或者在披露信息時發生重大遺漏、不正當披露信息的行為。第三節 證券上市與交易2007年2月12日，杭蕭鋼構股份有限公司董事長在公司2006年度總結表彰大會上披露了公司將介入一個“國外大項目”的重大內幕消息。2月12日14日，杭蕭鋼構股票連續3個漲停板。2月15日，公司公告正與有關業主洽談一個境外建設項目，該意向項目整體涉及總金額折合人民幣約300億元，尚未正式簽署任何相關合同協議。其后公司股票出現3個漲停板。2007年2月27日-3月12日，公司因重要事項未公告，停牌。2007年3月13日，公司公告與中國國際基金有限公司簽訂了安哥拉共和國安哥拉安居家園建設工程產品銷

20、售合同、安哥拉共和國安哥拉安居家園建設工程施工合同，產品銷售合同總價計人民幣248.26億元，施工合同總價計人民幣95.75億元。其后，公司股票出現連續多個漲停。杭蕭鋼構虛假陳述、違規信息披露案2007年3月24日，公司又發布公告稱：“目前合同前期設計準備工作已經開始，合同尚未有實質性的履行，如對方未支付相應款項，公司存在不持續執行的可能。上述建設工程項目合同簽訂后，公司近期內沒有形成收益。項目的進度和收益均存在不確定性，對公司影響還需要一定時間和過程才能逐步體現。”2007年3月30日，公司發布澄清公告，就新華社以通稿形式發布的杭蕭鋼構訂單利好被公司提前泄漏一文，澄清公司并無信息披露違規；同

21、時，發布境外建設工程項目合同進展公告。期間，公司股票一直處于異常波動中。2007年4月5日，公司發布公告稱，因涉嫌違法違規行為，中國證監會決定對公司立案調查。2007年4月30日，中國證監會經調查、審理終結，認定杭蕭鋼構存在未按照規定披露信息、披露的信息有誤導性陳述的違規行為，下發了對有關當事人的行政處罰決定書。杭蕭鋼構虛假陳述、違規信息披露案第四節 上市公司收購重組一、上市公司收購重組的概念上市公司收購重組是上市公司收購和上市公司重組的合稱。狹義的上市公司收購即要約收購，是指收購方通過向目標公司股東發出收購要約的方式購買該公司的有表決權證券的行為；廣義的上市公司收購，除要約收購以外，還包括協

22、議收購等其他形式。上市公司重組是指上市公司實施的顯著改變企業組織形式、經營范圍、經營方式和資源配置的行為。第四節 上市公司收購重組二、上市公司收購（1）要約收購要約收購是指收購人向被收購的公司發出收購的公告，待被收購上市公司確認后，方可實行收購行為。要約收購包含部分自愿要約與全面強制要約兩種要約類型。第四節 上市公司收購重組（1）要約收購部分自愿要約是指收購者依據目標公司總股本確定預計收購的股份比例，在該比例范圍內向目標公司所有股東發出收購要約，預受要約的數量超過收購人要約收購的數量時，收購人應當按照同等比例收購預受要約的股份。第四節 上市公司收購重組（1）要約收購通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的