1、授課內容：1Z303000 建設工程糾紛的處理 主講教師：何佰洲 2004.81標題添加點擊此處輸入相關文本內容點擊此處輸入相關文本內容總體概述點擊此處輸入相關文本內容標題添加點擊此處輸入相關文本內容1Z303010掌握建設工程糾紛處理的程序 1Z303020掌握證據的種類、保全和應用 1Z303030熟悉民事訴訟法的有關內容 1Z303040熟悉仲裁法的有關內容 1Z303050了解工程建設中常見糾紛的成因與防范措施 3何佰洲建設工程糾紛，是指建設工程當事人對建設過程中的權利和義務產生了不同的理解建設工程糾紛處理的基本形式和解調解仲裁訴訟和解是指建設工程糾紛當事人在自愿友好的基礎上，互相溝通

2、、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。調解，是指建設工程當事人對法律規定或者合同約定的權利、義務發生糾紛，第三人依據一定的道德和法律規范，通過擺事實、講道理，促使雙方互相作出適當的讓步，平息爭端，自愿達成協議，以求解決建設工程糾紛的方法。仲裁、亦稱“公斷”，是當事人雙方在糾紛發生前或糾紛發生后達成協議，自愿將糾紛交給第三者，由第三者在事實上作出判斷、在權利義務上作出裁決的一種解決糾紛的方式 訴訟，是指建設工程當事人依法請求人民法院行使審判權，審理雙方之間發生的糾紛，作出有國家強制保證實現其合法權益、從而解決糾紛的審判活動1z303010掌握建設工程糾紛處理的程序1Z303011建設工程糾紛處理的

3、基本形式及特點4何佰洲建設工程糾紛仲裁解決有以下特點1）體現當事人的意思自治2）專業性3）保密性4）裁決的終局性5）執行的強制性 不僅體現在仲裁的受理應當以仲裁協議為前提，還體現在仲裁的整個過程中，許多內容都可以由當事人自主決定除當事人、代理人以及需要時的證人外，其他人員不得出席和旁聽仲裁開庭審理，仲裁庭和當事人不得向外界透露案件的任何實體及程序問題當事人可以向人民法院申請強制執行5何佰洲建設工程糾紛訴訟解決有以下特點1）程序和實體判決嚴格依法2）當事人在訴訟中對抗的平等性3）二審終審制4）執行的強制性6何佰洲仲裁委員會收到仲裁申請書之日起五日內，認為符合受理條件的，應當受理，并通知當事人；認

4、為不符合受理條件的，應當書面通知當事人不予受理，并說明理由。仲裁委員會受理仲裁申請后，應當在仲裁規則規定的期限內將仲裁規則和仲裁員名冊送達申請人，并將仲裁申請書副本和仲裁規則、仲裁員名冊送達被申請人。被申請人收到仲裁申請書副本后，應當在仲裁規則規定的期限內向仲裁委員會提交答辯書。仲裁委員會收到答辯書后，應當在仲裁規則規定的期限內將答辯書副本送達申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進行。 當事人申請仲裁的條件仲裁協議具體的仲裁請求和事實、理由屬于仲裁委員會的受理范圍仲裁委員會的受理1Z303012仲裁程序7何佰洲 當事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定或者各自委托仲裁委員會

5、主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。當事人約定由一名仲裁員成立仲裁庭的，應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。當事人沒有在仲裁規則規定的限期內約定仲裁庭的組成的方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。 仲裁庭的組成形式仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的，設首席仲裁員。仲裁員的產生8何佰洲7）仲裁裁決的作出 1）開庭與否的決定2）不到庭或者未經許可中途退庭的處理3）證據的提供4）開庭中的辯論5）當事人自行和解6）仲裁庭主持下的調解根據當事人協議是否開庭申請人不到庭或未經仲裁庭許

6、可中途退庭，視為撤回仲裁申請被申請人不到庭或未經仲裁庭許可中途退庭，可以缺席裁決開庭和裁決9何佰洲仲裁委員會的裁決作出后，當事人應當履行。同時，國家建立了裁決的執行制度，在當事人不履行裁決時，強制當事人履行。如果沒有執行制度，仲裁的法律效力將無從體現。由于仲裁委員會本身并無強制執行的權力，因此，當一方當事人不履行仲裁裁決時，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行。接受申請的人民法院應當執行。仲裁裁決的執行10何佰洲如果當事人沒有在合同中約定通過仲裁解決糾紛，則只能通過訴訟作為解決糾紛的最終方式。糾紛發生后，如需要通過訴訟解決糾紛，則首先應當向人民法院起訴。起訴必須符合下列條

7、件：原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；明確的被告；有具體的訴訟請求和事實、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。起訴和受理 起訴的條件1Z303013訴訟程序11何佰洲 人民法院應當在立案之日起5日內將起訴狀副本發送被告，被告在收到之日起15日內提出答辯狀。被告提出答辯狀的，人民法院應當在收到之日起5日內將答辯狀副本發送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。 人民法院受理案件人民法院對符合規定的起訴，必須受理；認為不符合起訴條件的，應當在七日內裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。被告答辯12何佰洲第一審開庭審理 法庭調查 法庭辯論當事人拒不到

8、庭或者未經許可中途退庭的處理審限要求 同仲裁六個月13何佰洲 是指為了保障法院裁判的公正，使已經發生法律效力但有錯誤的判決裁定、調解協議得以改正而特設的一種程序。它并不是每個案件必經的程序。 第二審程序 當事人提起上訴第二審審理要求第二審的處理審判監督程序見書95頁15日內組成合議庭14何佰洲書證物證視聽資料證人證言當事人的陳述鑒定結論勘驗筆錄證據的種類1z303020掌握證據的種類、保全和應用1Z303021證據的種類 15何佰洲人民法院采取證據保全的方法主要有三種：1)向證人進行詢問調查,記錄證人證言 2)對文書、物品等進行錄像、拍照、抄寫或者用其他方法加以復制3)對證據進行鑒定或者勘驗。

9、獲取的證據材料,由人民法院存卷保管。 證據保全的概念證據保全,是指法院在起訴前或在對證據進行調查前,依據申請人、當事人的請求，或依職權對可能滅失或今后難以取得的證據，予以調查收集和固定保存的行為。可能滅失或今后難以取得的證據，具體是指：證人生命垂危；具有民事訴訟證據作用的物品極易腐敗變質；易于滅失的痕跡等。出現上述情況，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動采取保全措施。向人民法院申請保全證據，不得遲于舉證期限屆滿前七日證據保全的方法1Z303022證據的保全16何佰洲 人民法院或者仲裁機構對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院或

10、者仲裁機構指定的鑒定部門鑒定。 證據的提供或者收集當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。開庭質證證據應當在開庭時出示，并由當事人互相質證專門性問題的鑒定1Z303023證據的應用17何佰洲當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定提出證據證明存在下列情形之一的人民法院應予準許： 1）鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的；2）鑒定程序嚴重違法的；3）鑒定結論明顯依據不足的；4）經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。 對有缺陷的鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的，不予重新鑒定。一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論，另一方當事人有證據足以反

11、駁并申請重新鑒定的，人民法院應予準許。 重新鑒定18何佰洲 當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位和住所，法人或其他經濟組織的名稱、住所和法定代表人或主要負責人的姓名、職務； 訴訟請求和所根據的事實與理由；證據和證據來源，證人姓名和住所。1z303030熟悉民事訴訟法的有關內容 起訴是指原告向人民法院提起訴訟，請求司法保護的訴訟行為起訴的方式書面形式口頭形式起訴狀的內容 1Z303031起訴和答辯19何佰洲 針對原告、上訴人訴狀中的主張和理由進行辯解，并闡明自己對案件的主張和理由。 答辯是針對原告的起訴狀而對其予以承認、辯駁、拒絕的訴訟行為答辯的形式:書面形式口頭形式答辯狀的內容:20

12、何佰洲訴訟管轄的概念訴訟管轄，是指在人民法院系統中，各級人民法院之間以及同級人民法院之間受理第一案件的權限分工。訴訟管轄分為級別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。訴訟管轄的分類級別管轄地域管轄移送管轄指定管轄1Z303032訴訟管轄21何佰洲 級別管轄，是指劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。 級別管轄地域管轄 地域管轄，是指確定同級人民法院在各自的轄區內管轄第一審民事案件的分工和權限。它是在人民法院組織系統內部，從橫向確認人民法院的管轄范圍，是在級別管轄的基礎上確認的。22何佰洲 （1）地域管轄是根據各種不同民事案件的特點來確定的，一般原則是“原告就被告”，對其他特殊類型

13、的案件，也是以當事人所在地、訴訟標的所在地或訴訟標的物所在地的人民法院管轄為原則的。 （2）民事訴訟法規定，地域管轄有三種：一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬管轄。 （3）合同糾紛的管轄 ，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄 （4）專屬管轄 l 因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄；l 因港口作業中發生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；l 因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。23何佰洲 指定管轄，是指有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄。 人民法院之間因管轄權發生爭議，由爭議雙方協商解決；協

14、商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。移送管轄和指定管轄移送管轄是指某一人民法院受理案件后，發現自己對該案件沒有管轄權，將案件移送有管轄權的人民法院審理。24何佰洲執行程序，是指人民法院的執行機構運用國家強制力，強制義務人履行生效的法律文書所確定的義務的程序執行程序的一般規定，包括執行的根據執行案件的管轄執行擔保執行1Z303033執行程序25何佰洲1) 向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位，查詢被執行人的存款情況，凍結、劃撥被執行人應當履行義務部分的收入；2) 查封、扣押、凍結并依照規定拍賣變賣被執行人應當履行義務部分的財產；3) 對隱瞞財產的被執行人及其住所或者財產隱匿地進

15、行搜查；4) 被執行人加倍支付遲延還債期間的債務利息；5) 強制交付法律文書指定交付的財物或者票證；6) 強制遷出房屋或退出土地；7) 強制執行法律文書指定的行為；8) 劃撥或轉交企業、事業單位、機關、團體的存款等。 執行措施的法律規定：26何佰洲4）中止和終結執行的裁定，送達當事人后立即生效執行中止和終結 中止執行的法律規定終結執行的法律規定 法律規定，有下列情形之一的，人民法院應當裁定中止執行：申請人表示可以延期執行；案外人對執行標的提出確有理由的異議的；作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權利或者承擔義務的；作為一方當事人的法人或者其他組織終止的，尚未確定權利義務承受人的；人民法

16、院認為應當中止執行的其他情形中止的情形消失后，恢復執行法律規定，有下列情形之一的，人民法院裁定終結執行：申請人撤銷申請的；據以執行的法律文書被撤銷的；作為被執行人的公民死亡，無遺產可供執行，又無義務承擔人的；只追索贍養費、撫養費、撫育費案件的權利人死亡的；作為被執行人的公民因生活動困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；人民法院認為應當終結執行的其他情行。27何佰洲中國仲裁協會是依法成立的社會團體法人。全國各地的仲裁委員會是中國仲裁協會的會員。中國仲裁協會的章程由全國會員大會制定。中國仲裁協會是仲裁委員會的自律性組織，根據章程對仲裁委員會及其組成人員、仲裁員的違紀行為進行監督。中國仲裁

17、協會依照仲裁法和民事訴訟法的有關規定制定仲裁規則。 1z303040熟悉仲裁法的有關規定仲裁組織仲裁委員會仲裁協會仲裁委員會是依法成立的仲裁機構。仲裁委員會可以在直轄市或省、自治區人民政府所在地的市設立，也可以根據需要在其他設區的市設立，不按行政區劃層層設立。1Z303041仲裁組織28何佰洲1) 合同當事人均受仲裁協議的約束；2)仲裁協議是仲裁機構對糾紛進行仲裁的先決條件3) 仲裁協議排除了法院對糾紛的管轄權；4) 仲裁機構應按照仲裁協議進行仲裁。 仲裁協議是當事人自愿將爭議提交仲裁機構進行仲裁達成協議的文書。我國仲裁法規定，仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發生前或者糾

18、紛發生后達成請求仲裁的協議。仲裁協議的特點仲裁協議的內容1) 請求仲裁的意思表示；2) 仲裁事項； 3) 選定仲裁委員會。1Z303042仲裁協議 29何佰洲仲裁協議是合同的組成部分，是合同的內容之一。有下列情況的，仲裁協議無效：1)約定的事項超出法律規定的仲裁范圍的；2)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協議；3)一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協議的；4)在仲裁協議中，當事人對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確，當事人又達不成補充協議的，仲裁協議無效。仲裁協議的無效30何佰洲仲裁委員會的裁決作出后，當事人應當自覺履行。如果當事人不履行裁決時，仲裁委員會不能強制執行

19、。因此，當一方當事人不履行仲裁裁決時，另一方當事人可以依據民事訴訟法的有關規定向有管轄權的人民法院執行庭申請執行。當被申請人提出證據證明仲裁裁決不符合法律規定時，經人民法院合議庭審查核實，可作出裁定不予執行。 仲裁裁決的效力當事人一旦選擇了仲裁解決爭議，仲裁委員會所作出的裁決對雙方都有約束力，雙方都要認真履行，否則，權利人可以向法院申請強制執行。仲裁裁決的執行1Z303043仲裁裁決的效力與執行31何佰洲1Z303050了解工程建設中常見糾紛的成因與防范措施1Z303051施工合同糾紛的成因與防范措1Z303052建設工程物資采購合同糾紛的成因與防范措施1Z303053建設工程其他合同糾紛的成

20、因與防范措施1Z303054建設工程其他糾紛的成因與防范措施32何佰洲1Z303051施工合同糾紛的成因與防范措施施工合同主體糾紛施工合同工程款糾紛施工合同質量糾紛施工合同分包與轉包糾紛施工合同變更和解除糾紛施工合同竣工驗收糾紛施工合同審計糾紛Z303052建設工程物資采購合同糾紛的成因與防范措施質量糾紛的成因與防范措施數量糾紛的成因與防范措施履行期限、地點的糾紛的成因與防范措施價款糾紛的成因與防范措施33何佰洲1Z303053建設工程其他合同糾紛的成因與防范措施建設工程勘察、設計合同糾紛的成因與防范措建設工程監理合同糾紛的成因與防范措施1Z303054建設工程其他糾紛的成因與防范措施鄰關系糾

21、紛的成因與防范措施環境保護糾紛的成因與防范措施施工中的安全措施措施不當產生的損害賠償糾紛的成因與防范措施施工中擱置物、懸掛物造成損害賠償糾紛的成因與防范措施34何佰洲施工合同主體糾紛糾紛成因因承包商資質不夠導致的糾紛；因無權代理與表見代理導致的糾紛；因聯合體承包導致的糾紛；因“掛靠”問題而產生的糾紛。防范措施加強對建筑市場承包商資質的監管；加強對承包商資質的審查，避免與不具備相應資質的承包商訂立合同；施工合同各方應當加強對授權委托書的管理，避免無權代理和表見代理的產生；避免與無權代理人簽訂合同；聯合體承包應當規范、自愿；避免“掛靠”。35何佰洲施工合同工程款糾紛糾紛成因承包商競爭過分激烈；“三

22、邊工程”引起的工程造價失控；從業人員法律意識薄弱；施工合同調價與索賠條款的重合；合同缺陷；雙方理解分歧；工程款拖欠。防范措施簽訂書面合同；避免合同總價與分項工程單價之和不符；避免約定不明與理解分歧；避免合同缺項；協調合同內容沖突；預防風險；調價條款與索賠條款重合的處理。36何佰洲施工合同質量糾紛糾紛成因建設單位不顧實際的降低造價，縮短工期；不按建設程序運作；在設計或施工中提出違反法律、行政法規和建筑工程質量、安全標準的要求；將工程發包給沒有資質的單位或者將工程任意肢解進行發包；建設單位未將施工圖設計文件報縣級以上人民政府建設行政主管部門或者其他有關部門審查；建設單位采購的建筑材料、建筑構配件和

23、設備不合格或給施工單位指定廠家，明示、暗示使用不合格的材料、構配件和設備；施工單位脫離設計圖紙、違反技術規范以及在施工過程中偷工減料；施工單位未履行屬于自己在施工前產品檢驗的強化責任；施工單位對于在質量保修期內出現的質量缺陷不履行質量保修責任；監理制度不嚴格。防范措施應當嚴格按照建設程序進行工程建設；對造價和工期的要求應當符合客觀規律；應當按照法律、行政法規和建筑工程質量、安全標準的要求進行設計和施工；標段的劃分應當合理，不能隨意肢解工程；施工圖設計文件應當按照規定進行審查；加強建筑材料、建筑構配件和設備采購的管理；應當按照設計圖紙、技術規范進行施工；嚴格施工前產品檢驗的強化責任；完善質量保修制度；嚴格監理制度，加強質量監督管理。37何佰洲施工合同分包與轉包糾紛糾紛成因因資質問題而產生的糾紛；因履約范圍不清而產生的糾紛；因轉包而產生的糾紛；因配合與協調問題而產生的糾紛；因違約和罰款問題而產生的糾紛；因各方對分包管理不嚴而產生的糾紛。防范措施加強對分包商資質的管理；在分包合同中明確各自的履約范圍；嚴格禁止轉包；加強有關各方的配合與協調；避免違約和罰款；加強對分包的管理。38何佰洲施工合同變更和解除糾紛糾紛成因工程本身具有的不可預見性；設計與