1、本文格式為Word版，下載可任意編輯 03年國家司法考試卷四及參考答案 2022年國家司法考試卷四及參考答案 試 卷 四 一、（此題9分） 案情：趙某拖欠張某和郭某6000多元的打工報酬一向不付。張某與郭某商定后，將趙某15歲的女兒甲騙到外地拘押，以迫使趙某支付報酬。在此期間（共21天），張、郭屢屢打電話讓趙某支付報酬，但趙某仍以種種理由拒不支付。張、郭遂抉擇將甲賣給他人。在張某外出探索買主期間，郭某奸淫了甲。張某找到了買主陳某后，張、郭二人以6000元將甲賣給了陳某。陳某欲與甲結為夫婦，遭到甲的拒絕。陳某為防甲逃走，便將甲反鎖在房間里一月余。陳某后來覺得甲年紀小、太可憐，便放甲返回家鄉。陳某

2、找到張某要求退回6000元錢。張某拒絕退還，陳某便于深夜將張某的一輛價值4000元的摩托車騎走。 問題：請根據上述案情，分析張某、郭某、陳某的刑事責任。 二、（此題11分） 案情：田某和苗某是前后院鄰居，田某家蓋的房子攔住了苗某家的采光，苗某屢屢交涉，田某不聽，反將苗某打成重傷，田某被逮捕。在刑事訴訟過程中，苗某為提起附帶民事訴訟，囑托本市某律師事務所律師胡某為其訴訟代理人。胡律師采納囑托后，為苗某寫了如下訴狀： 刑事附帶民事起訴狀 原告：苗，男，34歲，漢族，公司職員，家住本市四方區花家胡同20號。 訴訟代理人：胡，本市律師事務所律師。 被告：田，男，36歲，漢族，公司職員，家住本市四方區花

3、家胡同21號。 苦求事項： 1苦求法院依法判處被告賠償全部醫療費、誤工損失費和傷殘補助費； 2苦求法院判處被告去除影響原告家采光的非法建筑； 3苦求法院判處被告賠償原告精神損害費4萬元。 事實和理由： 被告田和原告系前后院鄰居。今年3月，被告在房屋改建過程中，不顧鄰里關系，新建的房屋后檐離原告家的前窗只有半米，嚴重影響了原告家房屋的采光。原告屢屢同被告交涉，被告均置之不理。今年4月1日，原告再次找被告交涉時，被告態度更為惡劣，不但不聽原告交涉，反而拿起鐵锨鏟原告，原告躲閃不及，右腳跟踺被鏟斷，雖經住院治療30余天，依舊留下殘疾，行走不便，經鑒定為三級傷殘。以上事實，有證人的證言，醫院的診斷證明

4、書，以及司法鑒定室的鑒定報告為證。 被告的上述行為，嚴重侵害了原告的合法權益，給原告的身心健康造成了極大的傷害，現向貴院提起刑事附帶民事訴訟，苦求法院依法判處。 具狀人：胡 2022年5月4日 問題：請根據刑事附帶民事訴訟的法律規定和根本理論，從對執業律師法律文書模范化的角度，分析本刑事附帶民事訴狀存在哪些問題，并簡要說明理由。 三、（此題7分） 案情：張某在一風景區旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生不解。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價值2000元的照相機被碰壞，手臂被擦傷； 女子的頭也被碰傷，衣

5、服被撕破。張某將女子送到山下醫院，為其支付各種費用500元，并為包扎自己的傷口用去20元。當晚，張某住在醫院接待所，但已身無分文，只好向服務員借了100元，用以支付食宿費。次日，輕生女子的家人趕到醫院，向張某表示感謝。 問題： 1張某與輕生女子之間存在何種民事法律關系？ 2張某的照相機被損壞以及治療自己傷口的費用女子應否償付？為什么？ 3張某為女子支付的醫療費等費用能否苦求女子償付？為什么？ 4張某向服務員借的100元，應當由誰償付？為什么？ 5張某能否苦求女子給付確定的報酬？為什么？ 6張某應否賠償女子衣服損失？為什么？ 四、（此題11分） 案情：A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可

6、合同獲得某外國企業在中國注冊的“金太陽”電腦商標獨占使用權及其操作系統M軟件的使用權，批量組裝“金太陽”電腦。2022年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂囑托銷售合同，商定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺3000元，每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學以每臺3000元的價格賣出70臺“金太陽”電腦，合同商定丙大學當日支付15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還商定如發生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年10月初，丁公司收到乙公司發運的20臺“金太陽”電腦，并將該批電腦舉行贏利性出租，但丁公司屢

7、屢以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2022年3月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標除掉，更換為戊公司的注冊商標“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺，李某將其中一臺贈送給好友胡某。 問題： 1假設丙大學使用的50臺電腦展現質量問題，應向誰看法違約責任？ 2丁公司出租電腦的行為是否進犯M軟件的出租權？為什么？ 3乙公司假設起訴苦求支付20臺電腦貨款，應以誰為被告？怎樣確定管轄法院？ 4乙公司更換商標的行為應如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？ 5如李某添置的2臺電腦沒有質量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？ 6如胡某采納贈與的電腦展現質量問題，能否要

8、求李某承受瑕疵擔保責任？為什么？ 五、（此題11分） 案情：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資； 丙以實物出資，經評估機構評估為20萬元；丁以其專利技術出資，作價50萬元；戊以勞務出資，經全體出資人同意作價10萬元。公司擬不設董事會，由甲任執行董事；不設監事會，由丙承擔公司的監事。 飲料公司成立后經營一向不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經股東會決議，抉擇把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給大北公司。1年后，保健品廠也展現嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公

9、司貨款達400萬元。 問題： 1飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規定之處？為什么？ 2飲料公司的組織機構設置是否符合公司法的規定？為什么？ 3飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為？設立后，飲料公司原有的債權債務應如何承受？ 4乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種規矩？ 5A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？ 6B公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段以實現自己的債權？ 六、（此題13分） 案情：太陽公司經營房地產開發，在有償取得某幅土地的使用權之后，由于資金困難，與月亮公司簽訂了合作開發合同，商

10、定由雙方共同投資并共享該開發工程的利潤。但雙方未實際履行。此后，環球公司就同一幅土地以更優待的條件與太陽公司簽訂了一份合作開發合同并開頭實際履行。三方之間由此發生糾紛。環球公司根據其與太陽公司簽訂的合同中的仲裁條款申請仲裁，苦求裁決確認其與太陽公司簽訂的合同有效，并裁決太陽公司持續履行。雙方在仲裁委員會受理后自行達成了持續履行合同的和解協議，苦求仲裁委員會根據和解協議制作裁決書。仲裁庭三名仲裁員中一名認為應當否決和解協議，一名認為應當制作調解書，首席仲裁員認為應當制作裁決書，結果按仲裁庭首席仲裁員的觀法，根據和解協議的內容作出了裁決書并送達給了雙方當事人。此后月亮公司向法院起訴，苦求確認本公司

11、與太陽公司簽訂的合同有效并履行該合同。 問題： 1月亮公司在得知環球公司申請仲裁后，能否申請加入太陽公司與環球公司正在舉行的仲裁程序？為什么？ 2環球公司在仲裁裁決書生效后，能否在太陽公司與月亮公司的訴訟中成為當事人？為什么？ 3仲裁委員會制作裁決書在程序上是否合法，為什么？ 4在仲裁裁決已確認太陽公司與環球公司的合同有效的處境下，法院能否判決太陽公司與月亮公司之間的合同有效？為什么？ 5月亮公司是否有權以仲裁的程序違反法定程序為由申請法院撤銷仲裁裁決？為什么？ 6對仲裁裁決中已經認定的事實，太陽公司在訴訟中能否免除舉證責任？為什么？ 七、（此題8分） 案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒

12、發的9518號實用新型專利權證書，后因未實時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請，國家學識產權局專利局于同年4月作出恢復其專利的抉擇。2000年3月，甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向專利復審委員會提出苦求，要求宣告9518號專利權無效。2022年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查抉擇并通知乙公司。 問題： 1如乙公司對恢復甲公司專利權的抉擇提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？ 2如乙公司于2022年4月對恢復甲公司專利權的抉擇提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？ 32000年8月25日修

13、正的專利法對專利復審委員會的抉擇的效力是如何規定的？ 41992年9月4日修正的專利法對專利權的恢復未作出任何規定，假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立？為什么？ 八、（此題30分） 案情：某市為加強道路交通管理，模范日益混亂的交通秩序，抉擇出臺一項新舉措，由交通管理部門向市民發布通告，凡自行攝錄下機動車輛違章行駛、停放的照片、錄像資料，送經交通管理部門確認后，被采用并在當地電視臺播出的，一律賞賜人民幣200元300元。此舉使大量市民踴躍參與，積極舉報違章車輛，當地的交通秩序一時間明顯好轉，市民合意。新聞報道后，省內甚至外省不少城市都來取經、學習。但與

14、此同時，也發生了一些意想不到的事：有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電視臺將車輛及背景播出后，引起家庭關系、同事關系慌張，甚至影響了當事人此后的正常生活的； 有乘車人以肖像權、名譽權受到侵害，把電視臺、交管部門告上法庭的；有違章司機被單位開除，認為是交管部門超范圍行使權力引起的；有搶拍者被違章車輛有意撞傷后，向交管部門索賠的；甚至有利用偷拍照片向駕車人索要高額“保密費”的，等等。報刊將上述新聞披露后，某市治理交通秩序的舉措引起了社會不同看法和較大爭議。 問題：請談談你對某市治理交通秩序新舉措合法性、合理性的熟悉。（留神：不能僅就此舉引發的一些問題、個案談概括適用法律的觀法） 答題要求： 1

15、運用掌管的法學學識闡釋你認為正確的觀點和理由； 2說理充分，規律嚴謹，語言流暢，表述切實； 3答題文體不限，字數要求8001000字。 參 考 答 案 一、（此題9分） 1、張某構成非法拘禁罪，拐賣婦女罪（1分）。 2、郭某構成非法拘禁罪，拐賣婦女罪（1分）。 3、張某和郭某是非法拘禁罪、拐賣婦女罪的共同犯罪人（1分）。二人均應按非法拘禁罪和拐賣婦女罪，數罪并罰（1分）。 4、郭某和張某拐賣婦女罪應適用不同的法定刑（1分），其中張某按拐賣婦女罪的根基法定刑量刑，郭某奸淫被拐賣的婦女，法定刑升格（1分）。 5、陳某構成收買被拐賣的婦女罪、非法拘禁罪和盜竊罪（1分），應當數罪并罰（1分）。 6、陳

16、某所犯的收買被拐賣的婦女罪，由于他中途自愿將被害人放回家，屬犯罪中止，可以不追究該罪的刑事責任（1分）。 二、（此題11分） 本刑事附帶民事訴狀存在以下問題： 1、根本處境片面存在的問題是： 未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫法是，在原告的根本處境后面加上“系田某有意傷害案的被害人”，在被告的根本處境后面加寫“系田某有意傷害案的被告人”。 2、苦求事項片面存在的問題有： （1）對醫療費、誤工損失費和傷殘補助費沒有寫明概括的賠償數額，因此不符合務必寫明概括的訴訟苦求的法律要求。 （2）房屋采光被擋不是由于被告的犯罪行為所引起的，不屬于刑事附帶民事訴訟的苦求范圍，應另行提起民事訴訟，因此

17、，一并要求法院判處被告去除擋光建筑的苦求不適合。 （3）根據刑事訴訟法第77條的規定，刑事附帶民事訴訟只解決物質損失的賠償問題，因此，本訴狀中要求被告賠償精神損害費的苦求也是不適合的。 3、事實和理由片面存在的問題是： 對于損失的概括數額沒有表達。應當概括寫明共花去醫療費多少元，造成誤工損失費多少元，后期持續治療及傷殘補助估計多少元。 4、結尾片面存在的問題有： （1）沒有寫明起訴的法律依據，應當寫明：“依據刑事訴訟法第條、民法第條、民事訴訟法第條的規定，向貴院”。 （2）沒有寫明本訴狀的致送法院，應當寫明“此呈四方區人民法院。 （3）具狀人不應當寫訴訟代理人，而應當寫原告苗某，由于在訴訟過程

18、中，訴訟代理人應當以原告的名義舉行訴訟活動。 （4）本訴狀中沒有附注起訴狀份數和相關證據目次（1分）。正確的寫法是，在具狀人之后寫明： 附：（1）刑事附帶民事訴狀份 （2）證人的證言 （3）醫院的診斷證明書 （4）醫院的醫藥費收據張 （5）原告的工資證明一份 （6）司法鑒定室的鑒定結論一份 三、（此題7分） 1、因張某的救助行為使二者之間發生無因管理關系。 2、應當由女子償付，由于此系張某實施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失； 答“此系實施無因管理而發生的損失和合理的費用”亦可。 3、能。由于此為張某在管理事務中支出的必要費用。 4、由女子償付。因受益人對無因管理行為中發生的正值債務有清

19、償之義務。或答由張某償付。因該款系張某所借，基于合同的相對性原理。 5、不能。由于無因管理是無償性的。 6、不應賠償。由于此系在緊急處境下無過失造成。 四、（此題11分） 1、應向乙公司看法違約責任。 2、沒有進犯M軟件的出租權，由于該軟件不是租賃合同的主要標的。 3、應以丙大學為被告。 由乙公司所在地的基層人民法院管轄。 4、乙公司的行為構成商標侵權行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權注冊商標專用權行為，或進犯商標權行為，或侵權行為）。甲公司、戊公司、某外國企業和李某均可作為原告起訴乙公司。 5、有權雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構成欺詐，欺詐不以產品的質量問題為構成要件。 6、不能。由于贈

20、與的財產有瑕疵的，贈與人不承受責任，并且李的贈與沒有附義務，也不存在李有意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。 五、（此題11分） 1、丁的專利技術出資超過公司注冊資本的20，不符合法律規定； 戊不能以勞務出資。 2、符合。股東人數較少、規模較小的有限責任公司可以不設董事會和監事會。 3、屬公司（或法人）分立。分立前飲料公司的債權債務應當由飲料公司和保健品廠承受連帶責任。 4、應經過其他股東過半數同意； 其他股東在同等條件下有優先受讓權（或添置權）。 5、A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。由于飲料公司和保健品廠對分立前的債務承受連帶責任。 6、B公司可以債權人的身份向法院申請保健品廠破產，以清償其債權。 六、（此題13分） 1、不能。由于太陽公司分別與月亮公司和環球公司簽訂了合作開發合同，太陽公司與環球公司簽訂的合同其仲裁條款對月亮公司無效，月亮公司不是該仲裁協議的主體。 2、不能。由于本案雖然存在兩個有聯系的合同關系，在仲裁裁決書生效后環球公司與訴訟案件的處理已無法律上的利害關系，它與太陽公司之間的法律關系已經由生效的仲裁裁決所確定。本案不能形成有獨立苦求權的第三人，也不能形成無獨立苦求權的第三人。 3、合法。由于仲裁法規定當事人達成和解協議的，可以苦求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請； 仲裁庭不能形成多數觀法時，裁