1、第八章 違約行為與違約責任.* 第八章一、違約行為與違約責任概述一由違約行為產生的責任1違約行為.* 違約行為詳細表達.* 法律實務問題問題一：債務人受領遲延是不是一種違約行為？問題二：加害履行是不是一種違約行為？.* 第八章.* 第八章一、違約行為與違約責任概述一由違約行為產生的責任2違約責任1違約責任的概念.* 第八章一、違約行為與違約責任概述一由違約行為產生的責任2違約責任2違約責任產生的邏輯前提.* 法律實際問題：違約責任與其它法律責任的比較違約責任的承當，前提是“有約可違。無效合同、被撤銷的可撤銷合同、不被追認的效能待定合同等，由于不具有合同效能，因此合同的一方當事人即使因此而受損，

2、其懇求對方當事人承當責任的根底往往不是違約責任，而是締約過失責任。合同解除時能夠同時發生利益返還甚至損害賠償的責任，但這種責任普通不是被界定為違約責任。前者的懇求權根底是不當得利，后者能夠是基于侵權責任。.* 第八章一、違約行為與違約責任概述二違約責任的特征1違約責任具有相對性.* 第八章一、違約行為與違約責任概述二違約責任的特征2違約責任具有財富性.* 第八章一、違約行為與違約責任概述二違約責任的特征3違約責任具有補償性.* 法律相關規定第30條規定：“買賣合同當事人一方違約呵斥對方損失，對方對損失的發生也有過錯，違約方主張扣減相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。第31條規定：“買賣合同當

3、事人一方因對方違約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應予支持。.* 法律實際問題認定違約責任過程中，如何計算“可得利益？可得利益損失大致分為三類：第一類是消費利潤損失，第二類是運營利潤損失，第三類是轉售利潤損失。.* 相關法律規定規定：9、在當前市場主體違約情形比較突出的情況下，違約行為通常導致可得利益損失。根據買賣的性質、合同的目的等要素，可得利益損失主要分為消費利潤損失、運營利潤損失和轉售利潤損失等類型。消費設備和原資料等買賣合同違約中，因出賣人違約而呵斥買受人的可得利益損失通常屬于消費利潤損失。承包運營、租賃運營合同以及提供效力或勞務的合同中，因一方違約呵斥的

4、可得利益損失通常屬于運營利潤損失。先后系列買賣合同中，因原合同出賣方違約而呵斥其后的轉售合同出賣方的可得利益損失通常屬于轉售利潤損失。.* 相關法律規定規定：10、人民法院在計算和認定可得利益損失時，該當綜合運用可預見規那么、減損規那么、損益相抵規那么以及過失相抵規那么等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預見的損失、非違約方不當擴展的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過失所呵斥的損失以及必要的買賣本錢。存在合同法第一百一十三條第二款規定的欺詐運營、合同法第一百一十四條第一款規定的當事人商定損害賠償的計算方法以及因違約導致人身傷亡、精神損害等情形的，不宜適用可得利益損失

5、賠償規那么。.* 相關法律規定規定：11、人民法院認定可得利益損失時該當合理分配舉證責任。違約方普通該當承當非違約方沒有采取合理減損措施而導致損失擴展、非違約方因違約而獲得利益以及非違約方亦有過失的舉證責任；非違約方該當承當其蒙受的可得利益損失總額、必要的買賣本錢的舉證責任。對于可以預見的損失，既可以由非違約方舉證，也可以由人民法院根據詳細情況予以裁量。.* 第八章二、違約責任的歸責原那么和構成要件一違約責任的歸責原那么1民商事立法中的歸責原那么.* 第八章.* 第八章二、違約責任的歸責原那么和構成要件一違約責任的歸責原那么2合同法中的歸責原那么.* 第八章.* 法律實際問題：合同法如何規定嚴

6、厲責任？第107條并未提及“無過錯可以免責的情況，該條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合商定的，該當承當繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。.* 法律實際問題：合同法如何規定過錯責任？第179、180、181、189、191、222、227、231、262、265、280、281、370、371等條文，都規定了過錯責任原那么。第189條規定：“因贈與人故意或者艱苦過失致使贈與的財富毀損、滅失的，贈與人該當承當損害賠償責任。第265條規定：“承攬人該當妥善保管定作人提供的資料以及完成的任務成果，因保管不善呵斥毀損、滅失的，該當承當損害賠償責任。.* 法律實際問題：合

7、同法如何規定絕對責任？第117條規定：“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。.* 第八章二、違約責任的歸責原那么和構成要件二違約責任的構成要件1普通構成要件.* 違約責任普通構成要件.* 第八章二、違約責任的歸責原那么和構成要件二違約責任的構成要件2特殊構成要件.違約責任特殊構成要件.* 法律實際問題：免責的格式條款能否具有法律效能第39條規定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方該當遵照公平原那么確定當事人之間的權益和義務，并采取合理的方式提請對方留意免除或者限制其責任的條款，按照對方

8、的要求，對該條款予以闡明。格式條款是當事人為了反復運用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。第40條規定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權益的，該條款無效。.* 第八章三、違約責任的承當一違約責任的詳細方式1強迫履行.* 第八章三、違約責任的承當一違約責任的詳細方式2損害賠償.* 相關法律規定第8條規定：“具有以下情形之一的，導致商品房買賣合同目的不能實現的，無法獲得房屋的買受人可以懇求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以懇求出賣人承當不超越已付購房款一倍的賠償責任：一商品房買賣合同訂立后，出賣

9、人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；二商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人。.* 相關法律規定第9條規定：“出賣人訂立商品房買賣合同時，具有以下情形之一，導致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以懇求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以懇求出賣人承當不超越已付購房款一倍的賠償責任：一故意隱瞞沒有獲得商品房預售答應證明的現實或者提供虛偽商品房預售答應證明；二故意隱瞞所售房屋曾經抵押的現實；三故意隱瞞所售房屋曾經出賣給第三人或者為拆遷補償安頓房屋的現實。.* 相關法律規定第6條規定：“外商投資企業股權轉讓合同成立后，轉讓方和外商投資企業不履行報批義務，受讓方以轉讓方為被告、以外商

10、投資企業為第三人提起訴訟，懇求轉讓方與外商投資企業在一定期限內共同履行報批義務的，人民法院應予支持。受讓方同時懇求在轉讓方和外商投資企業于生效判決確定的期限內不履行報批義務時自行報批的，人民法院應予支持。轉讓方和外商投資企業拒不根據人民法院生效判決確定的期限履行報批義務，受讓方另行起訴，懇求解除合同并賠償損失的，人民法院應予支持。賠償損失的范圍可以包括股權的差價損失、股權收益及其他合理損失。.* 第八章三、違約責任的承當一違約責任的詳細方式3違約金.* 法律實際問題：違約金的性質是什么？規定： 6. 在當前企業運營情況普遍較為困難的情況下，對于違約金數額過分高于違約呵斥損失的，該當根據合同法規

11、定的老實信譽原那么、公平原那么，堅持以補償性為主、以懲罰性為輔的違約金性質，合理調整裁量幅度，真實防止以意思自治為由而完全放任當事人商定過高的違約金。.* 法律實際問題：當事人未商定時，如何確定違約金金額？第17條規定：“商品房買賣合同沒有商定違約金數額或者損失賠償額計算方法，違約金數額或者損失賠償額可以參照以下規范確定：逾期付款的，按照未付購房款總額，參照中國人民銀行規定的金融機構計收逾期貸款利息的規范計算。逾期交付運用房屋的，按照逾期交付運用房屋期間有關主管部門公布或者有資歷的房地產評價機構評定的同地段同類房屋租金規范確定。.* 法律實際問題當事人事先對違約金商定過高或過低的時候，法官如何

12、調整違約金？.* 相關法律規定第27條規定：“當事人經過反訴或者抗辯的方式，懇求人民法院按照合同法第一百一十四條第二款的規定調整違約金的，人民法院應予支持。第28條規定：“當事人按照合同法第一百一十四條第二款的規定，懇求人民法院添加違約金的，添加后的違約金數額以不超越實踐損失額為限。添加違約金以后，當事人又懇求對方賠償損失的，人民法院不予支持。.* 相關法律規定第29條規定：“當事人主張商定的違約金過高懇求予以適當減少的，人民法院該當以實踐損失為根底，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合要素，根據公平原那么和老實信譽原那么予以衡量，并作出判決。當事人商定的違約金超越呵斥損失的

13、百分之三十的，普通可以認定為合同法第一百一十四條第二款規定的“過分高于呵斥的損失。.* 相關法律規定規定： 7. 人民法院根據合同法第一百一十四條第二款調整過高違約金時，該當根據案件的詳細情形，以違約呵斥的損失為基準，綜合衡量合同履行程度、當事人的過錯、預期利益、當事人締約位置強弱、能否適用格式合同或條款等多項要素，根據公平原那么和老實信譽原那么予以綜合權衡，防止簡單地采用固定比例等“一刀切的做法，防止機械司法而能夠呵斥的本質不公平。.* 相關法律規定規定： 8. 為減輕當事人訴累，妥當處理違約金糾紛，違約方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構成違約進展免責抗辯而未提出違約金調整懇求的，

14、人民法院可以就當事人能否需求主張違約金過高問題進展釋明。人民法院要正確確定舉證責任，違約方對于違約金商定過高的主張承當舉證責任，非違約方主張違約金商定合理的，亦應提供相應的證據。合同解除后，當事人主張違約金條款繼續有效的，人民法院可以根據合同法第九十八條的規定進展處置。.* 第八章三、違約責任的承當一違約責任的詳細方式4其他責任方式.* 法律實際問題問題一：定金罰那么是不是一種違約責任方式？問題二：解除合同是不是一種違約責任方式？.* 相關法律規定第248條規定：“承租人該當按照商定支付租金。承租人經催告后在合理期限內仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物。第2

15、1條：“出租人既懇求承租人支付合同商定的全部未付租金又懇求解除融資租賃合同的，人民法院應告知其按照合同法第248條的規定作出選擇。出租人懇求承租人支付合同商定的全部未付租金，人民法院判決后承租人未予履行，出租人再行起訴懇求解除融資租賃合同、收回租賃物的，人民法院應予受理。.* 相關法律規定第22條：“出租人按照本解釋第十二條的規定懇求解除融資租賃合同，同時懇求收回租賃物并賠償損失的，人民法院應予支持。前款規定的損失賠償范圍為承租人全部未付租金及其他費用與收回租賃物價值的差額。合同商定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人一切的，損失賠償范圍還應包括融資租賃合同到期后租賃物的殘值。.* 相關法律規定第5條規定：“外商投資企業股權轉讓合同成立后，轉讓方和外商投資企業不履行報批義務，經受讓方催告后在合理的期限內仍未履行，受讓方懇求解除合同并由轉讓方返還其已支付的轉讓款、賠償因未履行報批義務而呵斥的實踐損失的，人民法院應予支持。.* 相關法律規定第8條規定：“外