1、LOGO12內容目錄內容目錄國美發展簡史國美之爭來龍去脈何謂公司治理爭斗折射何種問題對家族企業-上市公司的啟示目錄目錄3國美發展簡史國美發展簡史19871987年年，黃光裕在北京創立了第一家國美電器店，黃光裕在北京創立了第一家國美電器店（100100多平米不多平米不足）足），經營進口家電產品。，經營進口家電產品。19991999年年，國美電器率先走出北京，在行業內首次邁出了異地連鎖的，國美電器率先走出北京，在行業內首次邁出了異地連鎖的步伐，最早最成功地實現了跨區域連鎖經營，并長期保持先發優勢。步伐，最早最成功地實現了跨區域連鎖經營，并長期保持先發優勢。20042004年年，國美電器在國美電器在

2、香港香港成功借殼成功借殼上市上市（注冊地為（注冊地為百慕大百慕大），成為，成為知名的大型上市公眾公司。之后，黃光裕先后四次被評為中國富豪知名的大型上市公眾公司。之后，黃光裕先后四次被評為中國富豪榜首富。榜首富。20052005年年開始開始, ,國美在全國掀起并購狂潮，先后成功收購哈爾濱黑天國美在全國掀起并購狂潮，先后成功收購哈爾濱黑天鵝、廣州易好家、中商家電、常州金太陽、上海永樂、北京大中、鵝、廣州易好家、中商家電、常州金太陽、上海永樂、北京大中、山東三聯山東三聯等。等。20062006年年，上海永樂創始人兼董事長陳曉被黃光裕任命為國美，上海永樂創始人兼董事長陳曉被黃光裕任命為國美CEOCEO

3、。4國美發展簡史國美發展簡史2008年年3月月,中國連鎖經營協會發布中國連鎖經營協會發布“2007年中國連鎖百強年中國連鎖百強”經營業經營業績，國美電器以績，國美電器以1023.5億元位列首位（億元位列首位（1200多家直營店）；睿富全多家直營店）；睿富全球最有價值品牌中國榜評定國美電器品牌價值為球最有價值品牌中國榜評定國美電器品牌價值為490億元，成為中億元，成為中國家電連鎖零售第一品牌。國家電連鎖零售第一品牌。2008年年12月月，黃光裕因涉嫌經濟犯罪被拘留調查，國美出現危機。，黃光裕因涉嫌經濟犯罪被拘留調查，國美出現危機。2009年年1月月16日日，黃光裕辭去董事職務，并終止董事會主席的

4、身份；，黃光裕辭去董事職務，并終止董事會主席的身份；陳曉臨危受命接任董事會主席的職務，并兼任行政總裁，國美電器陳曉臨危受命接任董事會主席的職務，并兼任行政總裁，國美電器正式進入陳曉時代。正式進入陳曉時代。5國美之爭來龍去脈（時間順序）國美之爭來龍去脈（時間順序）國美之爭之國美之爭之伏筆伏筆（貝恩資本引入（貝恩資本引入+股權激勵股權激勵+發展思路沖突）發展思路沖突）國美之爭之國美之爭之導火索導火索 （5.11事件）事件）國美之爭之國美之爭之拉開序幕拉開序幕 （8.4函件）函件）國美之爭之國美之爭之激戰正酣激戰正酣 （“底牌底牌”大戰）大戰）國美大戰之國美大戰之暫時落幕暫時落幕 （9.28決戰）決

5、戰）國美大戰之國美大戰之最新最新“戰況戰況” (12.17妥協）妥協）6國美之爭之伏筆（國美之爭之伏筆（貝恩資本引入貝恩資本引入）C:UsersTony_JiangDesktop國美國美視頻視頻視頻視頻02黃光裕與陳曉由惺惺黃光裕與陳曉由惺惺相惜演變為公開決裂相惜演變為公開決裂-20100910經濟半小時經濟半小時-視頻視頻-鳳凰寬頻鳳凰寬頻-鳳凰網鳳凰網.mp4貝恩資本亞洲董事貝恩資本亞洲董事-竺稼竺稼7貝恩資本引入貝恩資本引入角色：角色：機構投資人機構投資人（來自美國的私募股權基金）（來自美國的私募股權基金）美國貝恩資本認購國美美國貝恩資本認購國美15.9億元的可轉債億元的可轉債（轉為股權

6、）。（轉為股權）。2009年年6月月6日，國美電器召開董事會，全票通過了貝日，國美電器召開董事會，全票通過了貝恩資本注資國美電器的方案。據有關媒體透露，簽署該恩資本注資國美電器的方案。據有關媒體透露，簽署該協議并未聽取大股東黃光裕的意見，且簽了協議并未聽取大股東黃光裕的意見，且簽了“極為苛刻極為苛刻的的綁定條款綁定條款”。該條款包括：。該條款包括： 1、陳曉的董事會主席至少任期、陳曉的董事會主席至少任期3年以上；年以上；2、確保貝恩的、確保貝恩的3名非執行名非執行董事和董事和1名獨立董事進入國美董事會；名獨立董事進入國美董事會；3、陳曉、王俊洲、魏秋立三、陳曉、王俊洲、魏秋立三名執行董事中至少

7、兩名不被免職；名執行董事中至少兩名不被免職；4、陳曉以個人名義為國美做貸、陳曉以個人名義為國美做貸款擔保，如果離職將很可能觸及違約條款。款擔保，如果離職將很可能觸及違約條款。以上事項一旦違約，貝以上事項一旦違約，貝恩就有權要求國美以恩就有權要求國美以1.5倍的代價即倍的代價即24億元贖回可轉債。億元贖回可轉債。8 黃光裕股權被稀釋黃光裕股權被稀釋9國美之爭之伏筆（國美之爭之伏筆（股權激勵）股權激勵）C:UsersTony_JiangDesktop國美國美視頻視頻視頻視頻06黃光裕認為陳曉用期權黃光裕認為陳曉用期權激勵收買人心激勵收買人心-20100910經濟半小時經濟半小時-視頻視頻-鳳凰寬頻

8、鳳凰寬頻-鳳凰網鳳凰網.mp42009年年7月月7日日，國美電器董事會公布了總計，國美電器董事會公布了總計7.3億億港元的股權激勵港元的股權激勵方案，涉及股權占總股本的方案，涉及股權占總股本的3%，獲得股權激勵的管理人員包括分，獲得股權激勵的管理人員包括分公司總經理、大區總經理，以及集團總部各中心總監、副總監以上公司總經理、大區總經理，以及集團總部各中心總監、副總監以上級別，共有級別，共有105人。股權激勵方案規定，獲得認購權的高管在今后人。股權激勵方案規定，獲得認購權的高管在今后10年內，可以按照年內，可以按照2009年年7月月7日的國美電器收盤價日的國美電器收盤價1.9港元，買入港元，買入

9、相應數量的公司股份。相應數量的公司股份。黃光裕指責黃光裕指責陳曉陳曉“慷股東之慨，并將其他董事和高管綁上了自己的慷股東之慨，并將其他董事和高管綁上了自己的“戰車戰車”。10國美之爭之伏筆（國美之爭之伏筆（發展思路沖突發展思路沖突）圈地模式：圈地模式：以提高市場占有率為指導，大量開店，崇尚連鎖零售規模化勝于單店利潤愿景：愿景：2015年前成為受尊重的世界家電零售企業第一效率業績優先效率業績優先路線：路線：大量關閉效益差的門店，著力提升現有門店盈利能力國美黃光裕陳曉11國美之爭之導火索國美之爭之導火索 （5.11事件事件）2010年年5月月11日日，國美電器在香港召開股東周年大會，黃，國美電器在香

10、港召開股東周年大會，黃光裕全資子公司光裕全資子公司Shinning Crown提起否決權，罷黜貝恩資提起否決權，罷黜貝恩資本在國美董事會的三個席位。本在國美董事會的三個席位。當晚當晚，以董事，以董事會會主席陳曉為首的國美電器董事會以主席陳曉為首的國美電器董事會以“投票投票結果并沒有真正反映大部分股東的意愿結果并沒有真正反映大部分股東的意愿”為由，在當晚董為由，在當晚董事事會會召開的緊急會議上一致否決了股東投票，召開的緊急會議上一致否決了股東投票，重新委任貝重新委任貝恩的三名前任董事恩的三名前任董事（包括竺稼）（包括竺稼）加入國美董事會加入國美董事會。董事會膽敢推翻股東大會決議！？董事會膽敢推翻

11、股東大會決議！？12 國美之爭之國美之爭之拉開序幕拉開序幕 （8.4函件）函件）2010年年8月月4日日，董事局主席陳曉收到黃光裕代表公司董事局主席陳曉收到黃光裕代表公司的函的函件件，要求召開臨時股東大會撤銷陳曉董事局主席職要求召開臨時股東大會撤銷陳曉董事局主席職務、撤銷國美現任副總裁孫一丁執行董事職務務、撤銷國美現任副總裁孫一丁執行董事職務，同時收同時收回對董事會增發股票的一般授權回對董事會增發股票的一般授權等等。2010年年8月月5日日，國美電器在港交所發布公告，宣布將，國美電器在港交所發布公告，宣布將對公司間接持股股東及前任執行董事黃光裕進行法律起對公司間接持股股東及前任執行董事黃光裕進

12、行法律起訴，訴，針對其于針對其于2008年年1月及月及2月前后回購公司股份中被月前后回購公司股份中被指稱的違反公司董事的信托責任及信任的行為尋求賠償。指稱的違反公司董事的信托責任及信任的行為尋求賠償。至此，黃光裕與國美電器現任管理層的至此，黃光裕與國美電器現任管理層的矛盾大白天下矛盾大白天下。2010年年8月月23日日國美宣布股東特別大會于國美宣布股東特別大會于9月月28日日舉行。舉行。13國美之爭之拉開序幕國美之爭之拉開序幕 14國美之爭之激戰正酣國美之爭之激戰正酣 （“底牌底牌”大戰）大戰）股權之斗（核心）股權之斗（核心）： 2010年年8月月24-25日日 黃光裕斥資黃光裕斥資2.91億

13、億港港元增持國美元增持國美0.8%股權股權。8月月30日至日至31日日，黃光裕在再度斥資黃光裕在再度斥資4億億港元，買進港元，買進1.77億股，至此，黃光裕持股總量增至億股，至此，黃光裕持股總量增至35.98%，在股東大，在股東大會中的話語權進一步加強。會中的話語權進一步加強。9月月15日，貝恩如約日，貝恩如約履行債轉股的承諾，持有國美擴大履行債轉股的承諾，持有國美擴大后股本約后股本約9.98%，成為第二大股東。，成為第二大股東。目前黃氏家族股權目前黃氏家族股權已攤薄到已攤薄到32.47%，陳曉及其一致行動人加上貝恩的持陳曉及其一致行動人加上貝恩的持股比例有股比例有15.1%，15國美之爭之激

14、戰正酣國美之爭之激戰正酣 （“底牌底牌”大戰）大戰）大戰前夕國美股權結構圖大戰前夕國美股權結構圖資料來源：資料來源：16黃光裕方底牌黃光裕方底牌仍然是仍然是第一大股東第一大股東（32.74%)可收回可收回372間非上市門店間非上市門店持有持有國美電器國美電器商標商標所有權所有權輿論支持輿論支持 （多數中國網民指責董事局主席陳曉違背大股東黃光裕（多數中國網民指責董事局主席陳曉違背大股東黃光裕所信托，竊取這間具有家族企業色彩的上市公司控制所信托，竊取這間具有家族企業色彩的上市公司控制權，意圖私利）權，意圖私利）17陳曉底牌陳曉底牌陳曉陣營陳曉陣營控制股權約控制股權約16% 管理層管理層的堅定的堅定

15、支持支持陳曉出局陳曉出局，國美國美賠貝恩賠貝恩24億億。業績優秀業績優秀 （國美電器（國美電器2010年上半年銷售收入達到人民幣年上半年銷售收入達到人民幣248.73億元，同比億元，同比增長增長21.55%，其中第二季度銷售收入創國美上市以來的最高點；，其中第二季度銷售收入創國美上市以來的最高點；實現經營利潤人民幣實現經營利潤人民幣12.49億元，同比增億元，同比增86.14%）18國美大戰之國美大戰之暫時落幕暫時落幕 （9.28決戰，陳曉勝出決戰，陳曉勝出）特別特別股東大會決議的股東大會決議的8項普通決議案項普通決議案結果結果：1、重選竺稼為非執行董事、重選竺稼為非執行董事 【通過】【通過】

16、2、重選、重選Ian Andrew Reynolds為非執行董事【通過】為非執行董事【通過】3、重選王勵弘為非執行董事【通過】、重選王勵弘為非執行董事【通過】4、即時撤銷本公司於、即時撤銷本公司於2010年年5月月11日召開的股東周年日召開的股東周年大會上通過的配發、發行及買賣本公司股份之一般授權大會上通過的配發、發行及買賣本公司股份之一般授權【通過】【通過】（黃光裕唯一勝利）（黃光裕唯一勝利）5、即時撤銷陳曉作為本公司執行董事兼董事會主席之、即時撤銷陳曉作為本公司執行董事兼董事會主席之職務【被否決】職務【被否決】6、即時撤銷孫一丁作為本公司執行董事職務【被否決】、即時撤銷孫一丁作為本公司執行

17、董事職務【被否決】7、即時委任鄒曉春作為本公司的執行董事【被否決】、即時委任鄒曉春作為本公司的執行董事【被否決】8、即時委任黃燕虹作為本公司的執行董事【被否決】、即時委任黃燕虹作為本公司的執行董事【被否決】19投票結果投票結果這表明出席國美這表明出席國美“928”股東大會的股東股東大會的股東“整體整體意志意志”是：是：不同意給予公司董事會通過增發股不同意給予公司董事會通過增發股份稀釋現有股東權益的自由裁量權份稀釋現有股東權益的自由裁量權；與黃光裕；與黃光裕方面提出的董事會人員構成相比，方面提出的董事會人員構成相比，全體股東更全體股東更愿意選擇陳曉方面提出的董事會人員構成。愿意選擇陳曉方面提出的

18、董事會人員構成。體現妥協精神體現妥協精神 資本贏得勝利（逐利性）資本贏得勝利（逐利性）20國美大戰之國美大戰之最新最新“戰況戰況”（諒解備忘錄諒解備忘錄）12月月17日召開第二次日召開第二次特別股東大會：特別股東大會：通過三項議案：u 增加許可的董事最高增加許可的董事最高人數，從人數，從11人增加至人增加至13人人u委任委任鄒曉春鄒曉春先生為公先生為公司的執行董事，并即司的執行董事，并即時生效時生效u委任委任黃燕虹黃燕虹女士為本女士為本公司的非執行董事，公司的非執行董事，并即時生效并即時生效21國美之爭的國美之爭的定性問題定性問題（保姆聯合外援侵占主人資產？保姆聯合外援侵占主人資產？）誰在爭？

19、誰在爭？“董事會主席陳曉董事會主席陳曉+一致行動人（一致行動人（ 董事會眾高管董事會眾高管+外部投資機構）外部投資機構） PK 創始人兼大股東的黃光裕家族創始人兼大股東的黃光裕家族 寧向東寧向東（清華大學公司治理研究中心執行主任）（清華大學公司治理研究中心執行主任）爭得是什么？爭得是什么？利益之爭利益之爭股權之爭股權之爭控制權之爭控制權之爭（什么是控制權？（什么是控制權？股權股權+靈魂人物影響力靈魂人物影響力+ ？）“黃光裕和陳曉雙方爭奪的主要是黃光裕和陳曉雙方爭奪的主要是第三方國美股東第三方國美股東在臨時股東大在臨時股東大會上的投票支持，這是一種會上的投票支持，這是一種“股份代理權爭奪股份代

20、理權爭奪”(proxy contest)，本質上是爭奪第三方股東的信任。本質上是爭奪第三方股東的信任。” 仲繼銀仲繼銀(中國社會科學院經濟研究所研究員中國社會科學院經濟研究所研究員)22何謂公司治理何謂公司治理（corporate governance)狹義的公司治理解決的是在狹義的公司治理解決的是在法律保障的條件法律保障的條件下，因下，因所有權和控制權所有權和控制權分離而產生的分離而產生的代理問題代理問題，它要處理的是公司，它要處理的是公司股東股東與公司高層與公司高層管理人管理人員之間的員之間的關系問題關系問題。廣義的公司治理為關于企業組織方式，控制機制，利益分配的一系廣義的公司治理為關于企

21、業組織方式，控制機制，利益分配的一系列列法律，機構，文化和制度安排法律，機構，文化和制度安排，它界定的不僅是企業與其所有者，它界定的不僅是企業與其所有者的關系，還包括企業與其的關系，還包括企業與其所有利益相關者之間的關系所有利益相關者之間的關系。從從法學角度法學角度來說，公司治理結構就是為維護股東，公司債權人，以來說，公司治理結構就是為維護股東，公司債權人，以及社會公共利益，保證公司正常有效的經營，及社會公共利益，保證公司正常有效的經營，由法律和公司章程規由法律和公司章程規定的有關公司組織機構之間定的有關公司組織機構之間權力分配與制衡的制度體系。權力分配與制衡的制度體系。內容上：內容上：公司治

22、理涉及到公司的公司治理涉及到公司的股權結構股權結構，公司的，公司的獨立法人地位獨立法人地位，公司公司股東董事和經理人員之間權力的分配及利益的制衡股東董事和經理人員之間權力的分配及利益的制衡；對公司經；對公司經營管理者的營管理者的監督和激勵監督和激勵，以及相應的，以及相應的社會責任社會責任等一系列法律和經濟等一系列法律和經濟問題。問題。 公司法，范建，公司法，范建，2008，法律出版社，法律出版社23何謂公司治理何謂公司治理（corporate governance)現代企業法人治理結構由四個部分組成：現代企業法人治理結構由四個部分組成：股東會股東會，由全體股東組成，體現所有者對公司的最終所有權

23、，是公，由全體股東組成，體現所有者對公司的最終所有權，是公司的最高權力機構。司的最高權力機構。董事會董事會，由股東會選舉和更換成員，對股東會負責，對公司的發展，由股東會選舉和更換成員，對股東會負責，對公司的發展目標和重大經營管理活動作出決策，維護股東的權益。目標和重大經營管理活動作出決策，維護股東的權益。監事會監事會，由股東會選舉和更換成員，是公司的監督機構，有檢查財，由股東會選舉和更換成員，是公司的監督機構，有檢查財務的權力，對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督。務的權力，對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督。職業經理人職業經理人，也表現為公司高管團隊，由董事會決定聘任或

24、者解聘，也表現為公司高管團隊，由董事會決定聘任或者解聘，對董事會負責，是經營者和執行者。對董事會負責，是經營者和執行者。公司治理結構的公司治理結構的精髓在于權力分立、互相制衡精髓在于權力分立、互相制衡,以期實現最大效益以期實現最大效益24何謂公司治理何謂公司治理（corporate governance)公司治理結構的主要模式：公司治理結構的主要模式：（1）單層委員會制單層委員會制英美法系國家英美法系國家 （英國，美國）（英國，美國）只設有股東會與董事會只設有股東會與董事會“董事會中心主義董事會中心主義” （2）雙層委員會制雙層委員會制大陸法系國家（德國，奧地利）大陸法系國家（德國，奧地利）監

25、事會居于董事會之上，具有監督權，決策權等監事會居于董事會之上，具有監督權，決策權等強調職工參與公司管理強調職工參與公司管理25何謂公司治理何謂公司治理（corporate governance)（3）單層二元委員會制單層二元委員會制 源于日本，傳入中國（現行）源于日本，傳入中國（現行）董事會與監事會并列董事會與監事會并列 （股東會中心主義股東會中心主義）26爭斗折射何種問題？（爭斗折射何種問題？（ISSUES）黃光裕黃光裕“作繭自縛？作繭自縛？”“史上最牛史上最牛”董事會董事會“董事會中心主義董事會中心主義”+董事會與股東會的權力制衡問題董事會與股東會的權力制衡問題“獨立董事獨立董事”的失聲的

26、失聲+ 是否引入監事會？是否引入監事會？“管家逼宮東家？管家逼宮東家？” 職業經理人職業經理人“有多牛？有多牛？”“內部人控制內部人控制”“信托責任信托責任”“我的權利誰做主？我的權利誰做主？”中小股東權益保護中小股東權益保護 & 尊重創始股東權利尊重創始股東權利27談論這些問題之前談論這些問題之前爭斗的游戲規則：爭斗的游戲規則：國美在百慕大注冊，在香港上市，在大陸經營，國美在百慕大注冊，在香港上市，在大陸經營，受到境內外受到境內外多重法律框架的規制多重法律框架的規制。本案所涉及：本案所涉及：（英美法系）（英美法系）百慕大公司法百慕大公司法1981及其修訂法，及其修訂法，香港公香港公司

27、條例司條例等其他相關法規（包括香港證劵方面等其他相關法規（包括香港證劵方面的法律法規，判例等）的法律法規，判例等）國美公司章程國美公司章程（強調強調意思自治意思自治，公司的，公司的“憲憲法法”）28談論這些問題之前談論這些問題之前“陽光下的戰爭陽光下的戰爭” ” （在這個層面，（在這個層面，沒有潛規則沒有潛規則）動議，協議與決議動議，協議與決議內容和程序內容和程序始終是在規則框架允許下始終是在規則框架允許下 （黃光裕召開臨時股東大會的動議是（黃光裕召開臨時股東大會的動議是“按公司組織章程及百慕大公司法按公司組織章程及百慕大公司法1981”1981”做做出的，按照出的，按照“百慕大公司法百慕大公

28、司法1981”1981”規定，國美電器自規定，國美電器自8 8月月4 4日日起有不超過起有不超過2121天天的時間的時間考慮回復這一要求，此后若董事會不召集臨時股東大會，黃光裕可召集臨時股東大考慮回復這一要求，此后若董事會不召集臨時股東大會，黃光裕可召集臨時股東大會。）會。）“黃陳都應該感謝香港（國美上市地）和英屬百慕大群島（國美注黃陳都應該感謝香港（國美上市地）和英屬百慕大群島（國美注冊地），在其健全的法治體系和資本市場的環境下，這場陽謀商戰冊地），在其健全的法治體系和資本市場的環境下，這場陽謀商戰才得以開展才得以開展” ” “會鼓勵更多的中國企業重視規則、了解規則和遵守規則。黃陳之會鼓勵更

29、多的中國企業重視規則、了解規則和遵守規則。黃陳之爭，不會打斷家族企業向現代企業制度轉型的步伐，相反，它會讓爭，不會打斷家族企業向現代企業制度轉型的步伐，相反，它會讓人們重視公司法和公司章程，遵守規則，更加科學穩健地去轉型人們重視公司法和公司章程，遵守規則，更加科學穩健地去轉型 寧向東（清華大學公司治理研究中心執行主寧向東（清華大學公司治理研究中心執行主任）任）29黃光裕黃光裕“作繭自縛？作繭自縛？”“史上最牛史上最牛”董事董事會會英美法系英美法系國美遵循的是國美遵循的是“董事會中心主義董事會中心主義”股東會的權利事實上股東會的權利事實上僅限于公司法和章程明文列舉的部分，僅限于公司法和章程明文列

30、舉的部分，其他權其他權力都可力都可 以默認配置給董事會行使；董事會以默認配置給董事會行使；董事會內部實行經營權與監督內部實行經營權與監督權的分離權的分離:審計委員會審計委員會”董事會被賦予很高權力和責任，避免了公司大股東經營能力欠缺以董事會被賦予很高權力和責任，避免了公司大股東經營能力欠缺以及單方面維護大股東利益的弊病及單方面維護大股東利益的弊病。 “利益相關論利益相關論”譬如譬如香港香港, ,對公司的控制及日常管理對公司的控制及日常管理, ,通常由公司董事會負責。香港通常由公司董事會負責。香港公司法在公司機構設計上沒有采取完整的分權制衡和權力平衡規則公司法在公司機構設計上沒有采取完整的分權制

31、衡和權力平衡規則, ,而是采取董事會中心主義的管理模式而是采取董事會中心主義的管理模式, ,側重于管理效率側重于管理效率。譬如譬如按照按照百慕大百慕大公司法規定公司法規定, ,董事會有權推董事會有權推薦薦董事董事, ,而不是像內地一而不是像內地一樣必須由股東大會樣必須由股東大會推薦和推薦和決定董事會人選。決定董事會人選。30“史上最牛史上最牛”董事會誕生董事會誕生”2004-2004-20062006年年，黃光裕個人于國美持股比例，一度超過，黃光裕個人于國美持股比例，一度超過75%75%，是為黃，是為黃光裕的光裕的“絕對控制絕對控制”時代。正是在這一時期，黃光裕憑借其時代。正是在這一時期，黃光

32、裕憑借其“絕對絕對控股控股”地位，對國美的地位，對國美的“憲法憲法”公司章程，管理者權力之源，公司章程，管理者權力之源，進行了多次修改。進行了多次修改。20062006年年，國美電器股東大會對公司章程進行了一次，國美電器股東大會對公司章程進行了一次最為重大最為重大的修改：的修改：1.1.董事會可以董事會可以隨時調整董事會結構隨時調整董事會結構( (無需股東大會批準，可隨時任無需股東大會批準，可隨時任免、增減董事，并不受人數限制免、增減董事，并不受人數限制) )；2.2.董事會有權董事會有權以各種方式擴大股本以各種方式擴大股本，包括供股，包括供股( (老股東同比例認購老股東同比例認購) )、定向

33、增發定向增發( (向特定股東發行新股向特定股東發行新股) )以及對管理層、員工實施各種期權、以及對管理層、員工實施各種期權、股權激勵等等；股權激勵等等；3.3.董事會可以訂立董事會可以訂立各種重大合同各種重大合同，包括與董事會成員，包括與董事會成員“有重大利益有重大利益相關相關”的合同。的合同。在此期間，黃光裕在此期間，黃光裕利用自己制定的游戲規則，套現上百億利用自己制定的游戲規則，套現上百億，持股比例從持股比例從75%75%下降至下降至34%34%，利用拆借的資金高效率地完成了鵬潤地產投資、收購大中，利用拆借的資金高效率地完成了鵬潤地產投資、收購大中電器、三聯商社。電器、三聯商社。（后來遭到

34、起訴）（后來遭到起訴）315.11事件的事件的“戲劇性戲劇性”2008年黃光裕突然身陷囹圄，陳曉臨危受命，接任董事局主席，年黃光裕突然身陷囹圄，陳曉臨危受命，接任董事局主席，在國美最危急時刻，在國美最危急時刻，動用了黃光裕授予國美董事會的動用了黃光裕授予國美董事會的“無尚無尚”權力權力，實施了引入貝恩資本、調整黃光裕時代大舉擴張的經營思路等舉措，實施了引入貝恩資本、調整黃光裕時代大舉擴張的經營思路等舉措，讓國美渡過危難。讓國美渡過危難。陳曉將黃光裕的這些陳曉將黃光裕的這些“政治遺產政治遺產”運用得淋淋盡致。國美董事局運用得淋淋盡致。國美董事局一再一再強調強調是是按照章程辦事按照章程辦事，引起貝

35、恩資本、股權激勵都是在股東會授權，引起貝恩資本、股權激勵都是在股東會授權的前提下進行的，的前提下進行的，不需要同大股東黃光裕商量。不需要同大股東黃光裕商量。風雨過后，獄中黃光裕感到風雨過后，獄中黃光裕感到權力旁落的失落權力旁落的失落，希望收回成命，通過，希望收回成命，通過更換國美董事的方式重新控制國美。但陳曉沒有配合昔日更換國美董事的方式重新控制國美。但陳曉沒有配合昔日“皇帝皇帝”的的旨意自動辭職退出，而是選擇站在中小股東一邊，與管理團隊堅守旨意自動辭職退出，而是選擇站在中小股東一邊，與管理團隊堅守董事席位。于是國美帝國的黃陳之爭由此而起。董事席位。于是國美帝國的黃陳之爭由此而起。假若當初黃光

36、裕不因一己私利建立了假若當初黃光裕不因一己私利建立了權力結構失衡權力結構失衡的國美的國美股東會和股東會和董事會，董事會，陳曉等管理團隊基本上沒有與持有陳曉等管理團隊基本上沒有與持有30%以上股權的大股東較量的機會，命以上股權的大股東較量的機會，命運的確給黃光裕開了一個不大不小的玩笑。運的確給黃光裕開了一個不大不小的玩笑。32“獨立董事獨立董事”的失聲的失聲+ 是否引入監事會是否引入監事會33“獨立董事獨立董事”的集體失聲（的集體失聲（黃陳時黃陳時代代）從國際上來看，上市公司獨立董事的從國際上來看，上市公司獨立董事的主要主要職責職責： （1）董事的一般職責；）董事的一般職責； （2）確保董事會考

37、慮的所有股東的利益，）確保董事會考慮的所有股東的利益，而非某一特定部分或團體的利益；而非某一特定部分或團體的利益； （3）就公司戰略、業績、資源等問題做）就公司戰略、業績、資源等問題做出獨立判斷出獨立判斷并發表意見并發表意見，包括主要人員的包括主要人員的任命和操守標準；任命和操守標準； （4）考核董事會和執行董事的表現；）考核董事會和執行董事的表現； （5）在執行董事可能存在利益沖突時介入）在執行董事可能存在利益沖突時介入其治理作用是其治理作用是： （1）強化董事會）強化董事會 包括：包括：監督管理者、參監督管理者、參與公司戰略規劃、提出和甄別公司價值判與公司戰略規劃、提出和甄別公司價值判斷的

38、標準斷的標準 （2）評價董事會）評價董事會 （3）促進信息公開）促進信息公開 三位獨立董事自始至終無所作為？三位獨立董事自始至終無所作為？34“獨立董事獨立董事”的的“悲劇悲劇”美國美國于于90年代率先創造并采用獨立董事制度，希望以此來改變經營者決策年代率先創造并采用獨立董事制度，希望以此來改變經營者決策權力的結構，達到監督、制衡的作用，從而保證經營者不會背離所有者的權力的結構，達到監督、制衡的作用，從而保證經營者不會背離所有者的目標，促進代理與委托雙方利益的一致，提高運營效益。目標，促進代理與委托雙方利益的一致，提高運營效益。獨立董事（獨立董事（independent director）,是

39、指獨立于公司股東且不在公司中內是指獨立于公司股東且不在公司中內部任職，并與公司或公司經營管理者部任職，并與公司或公司經營管理者沒有重要的業務或專業聯系沒有重要的業務或專業聯系，并對公，并對公司事務做出司事務做出獨立判斷獨立判斷的董事。（內部董事的董事。（內部董事+外部董事）外部董事）但但是經各國實踐證明，是經各國實踐證明，獨立董事獨立董事往往往往是靠不住的，因為是靠不住的，因為獨立董事在利益的獨立董事在利益的漩渦之中，難免不被收買或被利用漩渦之中，難免不被收買或被利用，一旦獨立董事變節，股東的利益就容，一旦獨立董事變節，股東的利益就容易受到侵害。易受到侵害。中國公司治理結構照搬美國模式，模糊了

40、決策權與執行權之間的分野，中國公司治理結構照搬美國模式，模糊了決策權與執行權之間的分野，在在董事會之中既有代表股東的獨立董事，也有代表職業經理人的獨立董事。董事會之中既有代表股東的獨立董事，也有代表職業經理人的獨立董事。在這個混雜的在這個混雜的“大魚塘大魚塘”之中每個人都心懷鬼胎，相互提防對方侵害自身之中每個人都心懷鬼胎，相互提防對方侵害自身利益，利益，于是發生了國美這樣的事件：董事會可以自己任命董事，在大股東于是發生了國美這樣的事件：董事會可以自己任命董事，在大股東不同意的情況下依然可以引進投資者，通過增資擴股來稀釋大股東的股份不同意的情況下依然可以引進投資者，通過增資擴股來稀釋大股東的股份

41、等事情。等事情。”35是否引入監事會？是否引入監事會？借鑒德國模式？借鑒德國模式？ 德國公司的治理結構由上而下分別為：股東大會、監事會、董事會德國公司的治理結構由上而下分別為：股東大會、監事會、董事會。其。其中監事會雖然有職工代表，但主要代表股東的利益。除了煤鋼企業存在中監事會雖然有職工代表，但主要代表股東的利益。除了煤鋼企業存在特殊的平等共決制（即職工代表與股東代表具有相等的共決權）外，在特殊的平等共決制（即職工代表與股東代表具有相等的共決權）外，在其他企業中股東均占據優勢地位，這其他企業中股東均占據優勢地位，這對股東利益無疑是可靠的制度保障對股東利益無疑是可靠的制度保障。監事會負責審核企業

42、的發展方向、做出重大決策并對董事會進行監督。監事會負責審核企業的發展方向、做出重大決策并對董事會進行監督。而而董事會則是監事會下屬的執行機構，董事和董事長由監事會任命。董事會則是監事會下屬的執行機構，董事和董事長由監事會任命。在在董事失職時監事會有權罷免董事、撤換董事長。董事失職時監事會有權罷免董事、撤換董事長。德國公司治理結構雖然德國公司治理結構雖然存在決策效率低下的弊端，但不容易發生存在決策效率低下的弊端，但不容易發生股東與職業經理人之間尖銳的矛盾，更不可能發生職業經理人驅股東與職業經理人之間尖銳的矛盾，更不可能發生職業經理人驅趕股東這樣的怪事。趕股東這樣的怪事。36“管家逼宮東家？管家逼

43、宮東家？” 職業經理人職業經理人“有多牛？有多牛？”職業經理人是什么角色？職業經理人是什么角色？職業經理人是指在一個所有權、法人財產權和經營權分離的企業中職業經理人是指在一個所有權、法人財產權和經營權分離的企業中承擔法人財產的承擔法人財產的保值增值責任，全面負責企業經營管理，對法人財保值增值責任，全面負責企業經營管理，對法人財產擁有絕對經營權和管理權，產擁有絕對經營權和管理權，由企業在職業經理人市場中聘任，而由企業在職業經理人市場中聘任，而其自身以其自身以受薪、股票期權等為獲得報酬主要方式受薪、股票期權等為獲得報酬主要方式的職業化企業經營的職業化企業經營管理專家。管理專家。職業經理人最基本的職

44、能是靠自己的職業經理人最基本的職能是靠自己的知識、創新能力及良好的職業知識、創新能力及良好的職業道德道德來經營企業，為企業創造更多的利潤。來經營企業，為企業創造更多的利潤。職業經理人與企業主之間的關系就是企業的職業經理人與企業主之間的關系就是企業的保姆與生母保姆與生母之間的關系。之間的關系。然而正像國美一樣，并不是所有然而正像國美一樣，并不是所有“生母生母”與與 “保姆保姆”之間，都能形成之間，都能形成良好的關系。造成這一現象的最主要原因在于良好的關系。造成這一現象的最主要原因在于信托制度的缺失信托制度的缺失，這，這也是中國職業經理人發展滯后的主因之一。也是中國職業經理人發展滯后的主因之一。3

45、7職業經理人的信托責任職業經理人的信托責任在現代公司治理結構下產生的在現代公司治理結構下產生的委托代理機制委托代理機制,其其核心便是核心便是信托責任信托責任。信托責任是指受托人對委托人負有的信托責任是指受托人對委托人負有的嚴格按委托人意愿嚴格按委托人意愿(而不是自己的而不是自己的)管理財產的責任。管理財產的責任。委托人基于委托人基于對受托人的信任對受托人的信任,將其將其財產權財產權委托給受托人進委托給受托人進行行管理和處置管理和處置,從而成立信托關系從而成立信托關系信托關系由信托關系由委托人、受托人、受益人委托人、受托人、受益人三方面的權利義務三方面的權利義務構成構成。一般情況下一般情況下,

46、委托人和受益人是同一方委托人和受益人是同一方, 信托責任信托責任=法律責任法律責任+道德責任道德責任38上市公上市公司司: 信托的三方分別為股東、企業管理層、股東信托的三方分別為股東、企業管理層、股東。信托責任是指企業管理層要全心全意為股東利益信托責任是指企業管理層要全心全意為股東利益( 而非而非管理層自身的利益管理層自身的利益)而運作企業資產的責任。這種權利而運作企業資產的責任。這種權利義務關系圍繞義務關系圍繞信托財產的管理和分配信托財產的管理和分配而展開。而展開。通俗的說：通俗的說：信托責任就是管理層對股東是否忠誠信托責任就是管理層對股東是否忠誠, 是否盡是否盡到維護股東權益的契約責任到維

47、護股東權益的契約責任股東股東（黃光裕）（黃光裕）管理層管理層（陳曉）（陳曉）39職業經理人的信托責任職業經理人的信托責任輿論大部分站在黃光裕一方輿論大部分站在黃光裕一方“80.7%80.7%的受訪者認為大股東和職業經理人之間存在的受訪者認為大股東和職業經理人之間存在信托義務信托義務。國美管理層通過聯。國美管理層通過聯合貝恩資本等海外機構投資者，來對抗黃光裕作為股東的正常控制權，不僅合貝恩資本等海外機構投資者，來對抗黃光裕作為股東的正常控制權，不僅違背中違背中國人傳統的道德標準，國人傳統的道德標準，也同樣違背在西方現代市場經濟下發展起來的也同樣違背在西方現代市場經濟下發展起來的董事董事/ /經理

48、行經理行為操守和公司治理原則為操守和公司治理原則。中國傳統所講的。中國傳統所講的“受人之托、忠人之事受人之托、忠人之事”和西方現代公司和西方現代公司法中的法中的“管家原則管家原則”是一致的。是一致的。” 數字數字100100市場研究公司的在線調查市場研究公司的在線調查陳曉表示：陳曉表示：上市公司董事會成員不管是誰推薦的上市公司董事會成員不管是誰推薦的, ,一旦進入董事會必須對一旦進入董事會必須對所有的股所有的股東負責任東負責任, ,不能說誰讓去董事會的不能說誰讓去董事會的, ,就必須代表誰的利益。就必須代表誰的利益。如果這樣如果這樣, ,就不具備擔任就不具備擔任董事的資格。董事的資格。“在上市

49、公司里，股東權利不等同于經營管理權，董事會要向全體股東負責，但并在上市公司里，股東權利不等同于經營管理權，董事會要向全體股東負責，但并不意味著股東可以直接指揮公司，即使是大股東也一樣。同時公司利益也不等于股不意味著股東可以直接指揮公司，即使是大股東也一樣。同時公司利益也不等于股東利益，它還涵蓋了管理層、員工、供應商、經銷商等，東利益，它還涵蓋了管理層、員工、供應商、經銷商等，董事會不僅向股東負責，董事會不僅向股東負責，更要為公司利益負責。更要為公司利益負責。” 錢衛清錢衛清 （大成律師事物所高級合伙人大成律師事物所高級合伙人）40內部人控制內部人控制（insider control)由美國斯坦

50、福大學青木昌彥教授于由美國斯坦福大學青木昌彥教授于1994 年首先提出年首先提出內部人控制是指現代企業中的所有權與經營權（控制權）內部人控制是指現代企業中的所有權與經營權（控制權）相分離的前提下形成的，由于相分離的前提下形成的，由于所有者與經營者利益的不所有者與經營者利益的不一致，一致，由此導致了經營者控制公司，即由此導致了經營者控制公司，即“內部人控制內部人控制”的的現象。現象。籌資權、投資權、人事權籌資權、投資權、人事權等都掌握在公司的經營者手中等都掌握在公司的經營者手中即內部人手中，股東很難對其行為進行有效的監督。由即內部人手中，股東很難對其行為進行有效的監督。由于權利過分集中于于權利過

51、分集中于“內部人內部人”，實際控制權掌握在經理人實際控制權掌握在經理人手里，導致所有者手里，導致所有者利益受到不同程度的損害。利益受到不同程度的損害。經理人陳曉經理人陳曉“架空架空”大股東黃光裕的控制權和監督權。大股東黃光裕的控制權和監督權。41內部人控制內部人控制表現表現權力尋租侵占資產短期行為 合謀行為42保護中小股東權益與尊重創始股東權保護中小股東權益與尊重創始股東權益益全世界共同的頑疾全世界共同的頑疾 （中小股東權益受到侵害）（中小股東權益受到侵害）中小股東的起訴權（撤銷決議）中小股東的起訴權（撤銷決議）+累積投票制累積投票制中國大多數企業中國大多數企業（家族企業）（家族企業）的股權集

52、中的股權集中,公司所有權與公司所有權與經營權沒有真正地分離，公司的主要控制權在家族成員經營權沒有真正地分離，公司的主要控制權在家族成員/國家代理中配置。國家代理中配置。一股獨大一股獨大導致經營者損害股東的利益，導致經營者損害股東的利益，大股東損害小股東的利益大股東損害小股東的利益黃光裕黃光裕2006年左右利用大股東地位不斷未經批準私自套年左右利用大股東地位不斷未經批準私自套現，無人監管，嚴重損害小股東利益。現，無人監管，嚴重損害小股東利益。黃陳之戰黃陳之戰兩月兩月期間，期間，國美創下來新低、被嚴重低估的股國美創下來新低、被嚴重低估的股價，品牌聲譽的影響等，已經給廣大價，品牌聲譽的影響等，已經給

53、廣大中小中小股東和投資者股東和投資者造成了損害造成了損害。43國美必須是中小股東的國美（積極的一面）國美必須是中小股東的國美（積極的一面）中小股東股權占到中小股東股權占到34.4%。投票結果其實是中小股東的勝利（投票結果其實是中小股東的勝利（理性的選擇理性的選擇）黃光裕畢竟身陷囹圄黃光裕畢竟身陷囹圄+陳曉的團隊已經陳曉的團隊已經“上道上道”44尊重創始股東權益尊重創始股東權益陳曉的邏輯行的通嗎？陳曉的邏輯行的通嗎？（為全體股東負責（為全體股東負責=對黃光裕不負責？）對黃光裕不負責？）“管家逼宮東家管家逼宮東家”由來已久由來已久蘋果教父喬布斯曾被董事會踢出公司蘋果教父喬布斯曾被董事會踢出公司美國

54、通用汽車職業經理人斯隆取代創業老板杜蘭特美國通用汽車職業經理人斯隆取代創業老板杜蘭特迪士尼大股東聘請迪士尼大股東聘請CEO卻被董事反過來卻被董事反過來“驅逐驅逐”了了20年年辛辛苦苦打下的江山如何保住？辛辛苦苦打下的江山如何保住？45家族企業家族企業-上市公司上市公司世界世界500強強第一位沃爾瑪第一位沃爾瑪是家族企業是家族企業500強里面有強里面有175家要家族企業，美國公開上市在公司家要家族企業，美國公開上市在公司里面亦里面亦48%是家族企業。是家族企業。 無數偉大的公司都是家族企業無數偉大的公司都是家族企業（歐萊雅、西門子、家樂歐萊雅、西門子、家樂福）福）也許只有家族企業，才能也許只有家

55、族企業，才能使股東，高管的利益完全一致。使股東，高管的利益完全一致。國美之所以會引發國美之所以會引發控制權控制權之爭，之爭，在于從家族式民營企業在于從家族式民營企業向現代公眾公司轉變過程中帶來的不可避免的陣痛。向現代公眾公司轉變過程中帶來的不可避免的陣痛。國國美之爭對于諸多躍躍欲試于資本市場的家族式民營企業美之爭對于諸多躍躍欲試于資本市場的家族式民營企業而言，是一個而言，是一個很好的教材很好的教材。46從家族企業到上市公司從家族企業到上市公司你準備好了嗎？你準備好了嗎？（從家族創始人角度）（從家族創始人角度）觀念與自律觀念與自律制度與規則制度與規則47觀念觀念上上“兒子長大成人兒子長大成人”民

56、營企業家民營企業家必須必須清楚地認識到公司一旦經由上市變成公清楚地認識到公司一旦經由上市變成公眾公司，除了獲得更多的融資途徑之外，也眾公司，除了獲得更多的融資途徑之外，也意味著創始意味著創始股東放棄了對公司的絕對控制，未來職業經理人、基金股東放棄了對公司的絕對控制，未來職業經理人、基金經理人的介入不可避免，股權多元化將成為趨勢。經理人的介入不可避免，股權多元化將成為趨勢。以公以公司利益之上，司利益之上，放棄將公司作為自家孩子的狹隘觀念。放棄將公司作為自家孩子的狹隘觀念。黃光裕代表的是傳統的家黃光裕代表的是傳統的家長長式管理作風式管理作風，控制欲過強。，控制欲過強。從國美的從國美的股權結構股權結

57、構可以看出，社會公眾和其他戰略投資可以看出，社會公眾和其他戰略投資人才是公司大股東，創始股東已經是相對小股東。既然人才是公司大股東，創始股東已經是相對小股東。既然為了發展引入了其他股東，就應該為其他股東負責，而為了發展引入了其他股東，就應該為其他股東負責，而且作為一家公眾公司，更應當順應時代發展，承擔起保且作為一家公眾公司，更應當順應時代發展，承擔起保護全體利益相關方利益的責任。護全體利益相關方利益的責任。48自律上自律上 家族創始人要帶頭守法！家族創始人要帶頭守法！沒有黃光裕的觸犯國法在先，就不會有今沒有黃光裕的觸犯國法在先，就不會有今天國美大戰。天國美大戰。這事件這事件其實其實不是在警告職

58、業經理人不是在警告職業經理人，而是而是在警告民營企業家們，在警告民營企業家們，要想避免出現類似要想避免出現類似現象，就要首先自己遵紀守法。現象，就要首先自己遵紀守法。49制度與規則制度與規則現代公司現代公司治理精神治理精神是，建立股東會、董事會、是，建立股東會、董事會、監事會的監事會的權力制衡機制權力制衡機制，在此治理結構下，董，在此治理結構下，董事會受股東委托，按照公司法、公司章程之規事會受股東委托，按照公司法、公司章程之規定行使對公司的管理，接受監事會的監督，對定行使對公司的管理，接受監事會的監督，對股東負有信托責任。股東負有信托責任。通過公司的基本法通過公司的基本法“憲法憲法” 公司章程

59、體現治理精神公司章程體現治理精神50重視和健全公司章程重視和健全公司章程公司章程，是指公司依法制定的、規定公司名稱、住所、經營范圍、公司章程，是指公司依法制定的、規定公司名稱、住所、經營范圍、經營管理制度經營管理制度，股東董事會權利義務，股東董事會權利義務等重大事項的基本文件等重大事項的基本文件。只要不違反公司法的強制只要不違反公司法的強制規規定，公司章程就可以定，公司章程就可以優先適用優先適用，所有的，所有的公司糾紛先依據章程處理。公司糾紛先依據章程處理。（英美，大陸法系均尊重意思自治）（英美，大陸法系均尊重意思自治）陳黃之爭的根源是陳黃之爭的根源是公司章程（國美公司治理結構）的缺陷。公司章

60、程（國美公司治理結構）的缺陷。國美之爭之所以能爭起來就是因為國美之爭之所以能爭起來就是因為公司章程上對一些可預見和不可公司章程上對一些可預見和不可預見的問題沒有做出詳盡的處理規范。預見的問題沒有做出詳盡的處理規范。假如黃光裕之前重視公司章假如黃光裕之前重視公司章程，通過公司章程有效地設置了保護創始股東的有關權利的機制，程，通過公司章程有效地設置了保護創始股東的有關權利的機制，那么國美之災或許也是可以避免的。那么國美之災或許也是可以避免的。“陽光下的爭斗陽光下的爭斗”更加凸顯公司章程的重要性更加凸顯公司章程的重要性51內容上內容上（股東會與董事會權利制衡）（股東會與董事會權利制衡）尊重和保護創始人（大股