1、 第一章第一章 導論導論n 本章要點：本章要點：n 1、國際商法的基本概念、淵源及其與相鄰法律部門的區別；n 2、大陸法系與普通法系的特點；n 3、國際商事交易中的法律沖突與法律適用。n 學習要求：學習要求：n 1、掌握國際商法的概念及其淵源；n 2、掌握大陸法與普通法的區別；n 3、了解國際商事合同的法律適用。n 第一節第一節 國際商法概述國際商法概述n一、商法的概念一、商法的概念n 商法是調整國家與商事組織之間或者商事組織之間在從事商事交易活動中所形成的各種關系的法律規范的總稱。n 法學上的“商”，指以營利為目的，直接或間接溝通商品生產者與消費者之n間的媒介行為或與商品流通有關的行為，它包

2、括：n（1）直接溝通商品生產者與消費者的“固有商”，如買賣商。n（2）間接以媒介商品交易為目的的“輔助商”，如運輸業、倉儲保管業。n（3）從事與商品交易有關的資金活動或從事與商品交易相關活動的“第三種商”，如銀行業、信托業等。n（4）從事與商品交易媒介有關活動的“第四種商”，如廣告業、保險業等。n二、國際商法的概念二、國際商法的概念n （一）定義（一）定義n 調整國家之間、不同國家和地區的商事組織之間以及它們之間在從事國際商事交易活動中所形成的各種關系的法律規范的總稱。（二）國際商法與相鄰法律部門的區別（二）國際商法與相鄰法律部門的區別 n 1 1、國際商法與國際經濟法的區別、國際商法與國際經

3、濟法的區別n（1）主體n（2）調整對象n（3）法律規范的性質（私法公法） （4）基本原則n2 2、國際商法與國際私法的區別、國際商法與國際私法的區別 （1）主體（2）調整對象（3）法律規范的性質（沖突法/間接調整實體法/直接調整）n 3、國際商法與國際貿易法的區別、國際商法與國際貿易法的區別n （1）主體n （2）調整對象n （3）法律規范的性質（私法公法）n三、國際商法的淵源三、國際商法的淵源n （一）國際商事條約（一）國際商事條約（treaties and conventions)n Legally, treaties are binding agree-ments between two

4、 or more states, and conventions are legally binding agree-ments between states sponsored by international organizations, such as the United Nations.The following are the most important international conven-tions: CISG, Hague Rules, WTOs DSU, etc.n 1、優點：對締約國具有確定的法律約束力，通過并入或轉化使其成為國內法的一部分。n 2、弊端：談判艱難；

5、生效較難；締約國數量有限；修改困難。n （二）國際商事慣例（二）國際商事慣例(customs)n 1、特點n （1）長期、反復使用；n （2）被較普遍遵守；n （3）不具有法律的強制性，由當事人選擇使用。n 2、優點n （1）內容能反映和滿足現實國際商業實踐的需要，具備公平合理性和明確性。n （2）由當事人接受而產生約束力，不需要繁雜的批準和生效過程。n （3）可通過各國當事人的認同和接受，獲得普遍性。n （4）可隨國際商業的變化由國際商事立法機構定期修改，從而維持其先進性。n （三）國內立法（三）國內立法(National Law)n 1、制定法n 大陸法系法典：民商分立，如法國、德國、日本

6、；民商合一，如意大利。n 英美法系：單行法規n 2、判例：英美法系n練習題練習題：n1、（ ）屬于國際商法調整的對象n A、一國外貿管理機關對本國外貿公司的管理關系n B、一國與他國公司之間的買賣關系n C、不同國家銀行之間的商業借貸關系nD、甲國籍A某與乙國籍B某之間的婚姻關系n2、（ ）不是國際商法的淵源n A、聯合國國際貨物銷售合同公約n B、中國海商法nC、中國交通安全法規nD、國際貿易術語解釋通則 第二節第二節 大陸法系與英美法系大陸法系與英美法系n 一、概念一、概念 n 法系是根據法的歷史傳統及特點對各國法律所進行的分類，凡屬同一歷史傳統具有相同特點的法律即構成一個法系。n （一）

7、大陸法系(Civil Law System) n又稱民法法系、羅馬法系，指以古代羅馬法為基礎而形成和發展起來的法律體系的總稱。n法國和德國代表著大陸法系的兩個支系：以法國民法典為代表的法國法系強調個人權利，n反映了自由資本主義時期社會經濟的特點；以德國民法典為代表的德國法系強調社會利益，是壟斷時期民法的典型。 n 大陸法系將法律分為公法（如憲法、行政法、刑法等）和私法（如民法、商法等）。 n（二）英美法系(Common Law System)n 又稱普通法系，指以英國普通法為基礎而形成和發展起來的法律體系的總稱。n 普通法系將法律分為普通法(Common Law)與衡平法(Equity)。n二

8、、大陸法系和英美法系的區別二、大陸法系和英美法系的區別n （一）法律的主要淵源不同n （二）司法機關的作用不同n Common Law：Stare decisis (the doctrine of precedent) n What is meant by a precedent is that the material facts of a case and the legal reasons given by a judge for his or her decision should be followed in similar cases in the future.nThe term

9、 stare decisis comes from a Latin sentence which means the decision stands .n What are advantages of the doctrine of precedent?n The use of precedents gives the law a sense of certainty in the decisions made.It also provides people involved in court cases with protection from the prejudices of parti

10、cular judges. This makes the law impartial so that ideally all similar disputes or cases are resolved in the same way irrespectivenof the wealth , race or gender of the parties to the dispute.n（三）法律推理方式不同n The European is given to making plans, to regulating things in advance and therefore in terms

11、of drawing up rules and systematizing nthem. He approaches life with fixed ideas and operates deductively.n The Englishman improvises, never making a decision until he has toand so he is not given to abstract rules of lawn（四）法律結構不同n （五）法律的重心不同nCommon Law ：remedies precede rightsn （六）法律分類不同 第三節第三節 國際商事合同的法律適用國際商事合同的法律適用n 國際商事合同的法律適用，是指在國際商事合同中各方當事人發生合同爭議時，仲裁機構或法院以何國的實體法作為處理爭議所依據的法律。n 一、意思自治原則一、意思自治原則(the doctrine of autonomy of will) n但有所限制：選擇方式的限制；選擇時間的限制；選擇內容的限制； 選擇