1、合同法期末復習重點PongChing一、合同1. 概念【法條】:合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。2. 合同關系的相對性:合同主要在特定的合同當事人之間發生，只有合同當事人一方能基于合同向與其有合同關系的另一方提出請求或提起訴訟，而不能向與其【簡答】無合同關系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設定合同上的義務。1合同主體的相對性:合同關系只能發生在特定的主體之間，只有合同當事人一方能夠向合同的另一方當事人基于合同提出請求或提起訴訟。2合同內容的相對性:除法律、合同另有規定以外，只有合同當事人才能享有某個合同所規定的權利，并承擔該合同規定

2、的義務，除合同當事人以外的任何第三人都不能主張合同上的權利。雙務合同中，一方的權利就是另一方的義務，權利義務相互對應。3合同責任的相對性:合同責任只能在特定的當事人之間即合同關系的當事人之間發生，合同關系以外的人不負違約責任，合同當事人也不對其承擔違約責任。3.合同法適用范圍:1.合同法適用于平等主體之間訂立的民事權利義務關系的協議。.合同法所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的2民事合同。3. 合同法的適用范圍既包括當事人設立民事權利義務的協議，也包括當事人變更、終止民事權利義務的協議。不適用范圍:1政府依法維護經濟秩序的管理活動2 法人、其他組織內部管理關系。3 婚姻、收養

3、、監護等有關身份關系的協議。4. 合同法基本原則:1合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。2 當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預?！竞喆稹? 當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務?！痉l】4 當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。5 當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。二、合同的成立1. 要約【法條】:要約是希望和他人訂立合同的意思表示。（不是民事法律行為）2. 要約的有效條件:1要約是由特定人作出的意思表示。2 要約必須具有訂立合同的意圖。3 要約必須向要約人希望與之

4、締結合同的受要約人發出。4 要約的內容必須具體確定。5 要約必須送達到受要約人。3. 要約與要約邀請的區別:1.依法律規定:寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。2 根據當事人意愿:要約中應當含有當事人受要約拘束的意旨，應包含明確的訂約的意圖;而要約邀請只是希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示。3 根據提議的內容是否包含合同的主要條款:要約的內容中應當包含合同的主要條款，這樣才能因承諾人的承諾而成立合同;要約邀請不必要包含合同的主要條款。4 .典型要約邀請行為:1寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。5

5、【法條】要約的撤回:17要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約的撤銷:18要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。不得撤銷情形:191要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤消;2受要約人有理由認為要約是不可撤消的，并已經為履行合同做了準備工作。6.承諾:受要約人同意要約的意思表示。即受要約人同意接受要約的條件以締結合同的意思表示。要件:1承諾必須由受要約人向要約人作出2 承諾必須在規定的期限內到達要約人3 承諾的內容必須與要約的內容一致4承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同5承諾的方式必須符合要約的要

6、求7. 【法條】承諾遲延:28受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。29受要約人在承諾期限內發出承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。承諾撤回:27承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。8. 【法條】合同成立的時間:32當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。33當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。合同成立的地點:34承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數據電文形式訂立合同的

7、，收件人的主營業地為合同成立的地點;沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。35當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。9.締約過失責任:在合同訂立過程中，一方因違背其依據誠實信用原則和法律規定的義務致另一方的信賴利益的損失時所應承擔的損害賠償責任。構成要件:1締約上的過失發生在合同訂立過程中2 一方違背其依誠實信用原則所應負的義務3 造成他人信賴利益的損失締約過失責任與違約責任區別:1違約責任以合同關系的存在為前提條件;締約過失責任是為解決沒有合同關系的情況下因一方的過失而造成另一方信賴利益的損失的問題。4 違約責任可

8、由當事人約定責任形式、違約金條款、免責條件和具體事由;締約過失責任為法定責任，不由當事人自由約定。5 違約責任通常要求賠償期待利益的損失，既包括可得利益也包括履行本身;締約過失責任中，當事人只能根據信賴利益的損失而要求賠償。6 違約責任中的損害賠償，法律作出一定限制;締約過失責任中，不存在與違約責任相同的責任限制的規定。締約過失責任與侵權責任區別:1締約過失責任的產生具有兩個前提條件:社會或交易上的接觸，形成實際接觸和磋商關系以及特殊信賴關系;侵權行為不存在此前提與基礎。7 締約過失行為本質上違反了以誠實信用原則而產生的附隨義務;侵權行為違反了不得侵害他人財產和人身的一般義務。8 締約過失的賠

9、償范圍是信賴利益的損失;侵權責任保護的是物權、人格權等絕對權。9 締約過失責任是補充性的民事責任，只是彌補侵權責任不足的一種責任。締約過失責任類型:1假借訂立合同，惡意進行磋商2 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況3 泄露或不正當地使用商業秘密4 其他違背誠實信用原則的行為三、合同的內容【案例】1.免責條款:當事人雙方在合同中事先約定的，旨在限制或免除其未來的責任的條款。無效情形:1造成對方人身傷害的;2因故意或者重大過失造成對方財產損失的。2.格式條款:由一方當事人為了反復使用而預先制定的、并由不特定的第三人所接受的，在訂立合同時不能與對方協商的條款。無效情形:1一方以欺詐、脅迫

10、的手段訂立合同，損害國家利益;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規強制性規定。2 免責條款免除造成對方人身傷害的責任，或者免除因故意或者重大過失造成對方財產損失的責任。3 格式條款免除了條約制定人的責任，或加重了相對人的責任。4 格式條款排除了對方的主要權利。3. 【法條】合同的形式:10當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。11書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現

11、所載內容的形式。四、合同的效力【案例】1. 效力待定的合同第四十七條【效力待定的合同】限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。第四十八條【效力待定的合同】行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的

12、，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。第四十九條【表見代理】行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。第五十條【表見代表】法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。第五十一條【效力待定的合同】無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。2. 無效合同第五十二條【無效合同】有下列情形之一的，合同無效:（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;（二）惡意

13、串通，損害國家、集體或者第三人利益;（三）以合法形式掩蓋非法目的;（四）損害社會公共利益;（五）違反法律、行政法規的強制性規定。最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第十條當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。第五十三條【免責條款無效的情形】合同中的下列免責條款無效:（一）造成對方人身傷害的;（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。3. 可撤銷合同第五十四條【可變更、可撤銷的合同】下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷:（一）因重大誤解訂立的;（二）在訂立合同時顯

14、失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。第五十五條【撤銷權的消滅】有下列情形之一的，撤銷權消滅:（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權;（二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。第五十六條【無效或被撤銷合同的效力】無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十七條【解決爭議方法條款的效力】合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合

15、同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。第五十八條【合同無效或者被撤銷的法律后果】合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。第五十九條【合同無效或者被撤銷的法律后果】當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。五、合同的履行1 .原則:1實際履行原則:當事人應當按照合同的標的履行合同義務?！竞喆稹? 適當履行原則:當事人應當按照合同的約定或者法律的規定全面、適當地履行同。3 協作履行原則:合同雙方當事人

16、不僅應履行自己的義務，而且還應當協助對方履行義務。4 經濟合理原則:在合同的履行過程中，合同的雙方當事人應講求經濟效益，維護對方的利益。2. 雙務合同履行中的抗辯權1 1同時履行抗辯權:當事人互負債務且沒有先后履行順序，一方當事人在他方未為對待給付以前，有拒絕履行自己的合同義務的權利。要件:1當事人須因同一雙務合同而互負義務。2 當事人雙方互負的債務沒有先后履行順序且均已屆清償期。3 對方當事人未履行債務或未按約定履行債務。4 對方當事人的對待履行是可能履行的。2 先履行抗辯權:雙務合同中應當先履行的一方當事人沒有履行合同義務的，后履行一方當事人有拒絕履行自己的合同義務的權利。要件:1當事人因

17、雙務合同互負債務2 當事人一方須有先履行的義務3 先履行一方到期未履行債務或未適當履行債務3 不安抗辯權:在雙務合同中應當先履行債務的當事人有確切證據證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，有中止履行自己債務的權利。要件:1當事人須因雙務合同互負債務2 當事人一方須有先履行的義務且已屆履行期3 后履行義務一方有喪失或可能喪失履行債務能力的情形（1經濟狀況嚴重惡化2轉移財產、抽逃資金，以逃避債務3喪失商業信譽4其他情形）4 后履行義務一方沒有對待給付或未提供擔保六、合同的保全【論述】1. 概念:法律為防止因債務人的財產不當減少或不增加而給債權人的債權帶來損害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保

18、護其債權。2. 特點:1合同保全是合同相對性規則的例外。在特殊情況下，合同也可能對第三人產生效力。2 合同保全主要發生在合同有效成立期間。3 合同保全的基本方法是確認債權人享有代位權或撤銷權。3. 代位權:債權人的代位權是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。行使要件:1債權人對債務人的債權合法、確定，且必須已屆清償期2 債務人怠于行使其到期債權3 債務人怠于行使權利的行為已經對債權人造成損害4 債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權行使范圍:代位權的行使范圍以債權人的債權為限。效力:1債權人獲得來自次債務人的清償。2

19、債務人不能就其被債權人代位行使的權利作出處分。3 次債務人作為被告參與訴訟，不得以無合同關系為由提出抗辯或拒絕參加。4.撤銷權:債權人的撤銷權是指因債務人實施減少其財產的行為對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷該行為的權利。行使要件:客觀要件1債務人實施了處分財產的行為2債務人處分財產的行為已經發生法律效力主觀要件1關于債務人的惡意:以明顯不合理的低價轉讓財產2關于第三人的惡意:受讓人知道該情形行使范圍:撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。效力:1債務人的行為被撤銷，債權人獲得全部或部分清償。2債務人被撤銷的行為自始無效。3受讓人應向撤銷權人返還其財產和收益，若不能返還應折價賠償。七

20、、合同的變更和轉讓【法條】1. 合同變更:77當事人協商一致，可以變更合同。法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。78當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。2. 合同轉讓:第七十九條【債權轉讓的禁止】債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外:（一）根據合同性質不得轉讓;（二）按照當事人約定不得轉讓;（三）依照法律規定不得轉讓。第八十條【債權轉讓中債權人的通知義務】債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。第八十一條【受讓人與從債權】債權人轉讓權利

21、的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。第八十二條【債務人的抗辯權】債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第二十七條債權人轉讓合同權利后，債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人。第八十三條【債務抵銷】債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。第八十四條【債務轉移】債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。第八

22、十五條【債務轉移】債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。第八十六條【債務轉移】債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第二十八條經債權人同意，債務人轉移合同義務后，受讓人與債權人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債務人列為第三人。第八十七條【債權讓與與債務轉移的審批與登記】法律、行政法規規定轉讓權利或者轉移義務應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。第八十八條【合同的概括轉讓】當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中

23、的權利和義務一并轉讓給第三人。第八十九條【合同的概括轉讓】權利和義務一并轉讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規定。最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第二十九條合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院，對方就合同權利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。第九十條【合同的概括轉讓】當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權

24、，承擔連帶債務。八、合同權利義務的終止1. 法定情形【法條】:91有下列情形之一的，合同的權利義務終止:（ 一）債務已經按照約定履行;（ 二）合同解除;（ 三）債務相互抵銷;（ 四）債務人依法將標的物提存;（ 五）債權人免除債務;（ 六）債權債務同歸于一人;（ 七）法律規定或者當事人約定終止的其他情形。2. 清償抵充:對同一債權人負擔數種債務的債務人，其給付的種類相同，而其所提出的給付又不足以清償全部債務時，決定其清償抵充何種債務的制度。成立條件:123確定方法:1約定抵充:當事人之間事先約定債務人的清償系抵充何宗債務。2 指定抵充:由當事人一方以其意思指定清償人的清償應抵充的債務。（指定權人

25、為清償人）3 法定抵充:在當事人未指定抵充時以法律規定決定清償人的清償應抵充的債務?！痉l（解釋二20條）】債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務，應當優先抵充已到期的債務;幾項債務均到期的，優先抵充對債權人缺乏擔?；蛘邠殿~最少的債務;擔保數額相同的，優先抵充債務負擔較重的債務;負擔相同的，按照債務到期的先后順序抵充;到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權人與債務人對清償的債務或者清償抵充順序有約定的除外。3. 解除合同的法定條件【法條】第九十四條【法定解除】有下列情形之一的，當事人可以解除合同:（一）因不可抗力致使不能實現合同目的;（二）在履行期限屆滿之前，當事

26、人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行;（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;（五）法律規定的其他情形。4. 抵消【名詞】:當事人雙方相互負有給付義務，將兩項債務相互充抵，使其相互在對等額內消滅。5. 提存【名詞】:債務人于債務已屆履行期時，將無法給付的標的物提交給提存機關，以消滅合同債務的行為。九、違約責任【論述】1. 概念:也稱違反合同的民事責任，是指合同當事人因違反合同義務所承擔的責任。合同一旦生效，即在當事人之間產生法律拘束力，當事人應按照合同的約定全面、嚴格地履行合同義務，任何一方

27、當事人因違反合同所規定的義務均應承擔違約責任。2. 特點:1違約責任的產生以合同當事人不履行合同義務為條件2具有相對性3主要具有補償性4可以由當事人約定。3. 構成要件:1違約行為2不存在法定和約定的免責事由4. 違約行為形態:1預期違約:在履行期限到來之前一方無正當理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。（明示毀約、默示毀約）2實際違約:在履行期限到來以后，當事人不履行或不完全履行合同義務的，構成實際違約。（1拒絕履行2遲延履行3不適當履行4部分履行5其他不完全履行的行為）5. 雙方違約:合同的雙方當事人都違反了其依據合同所應盡的義務。應當各自承擔相應的責任。第三人的行為造成違約:當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決。6.違約責任主要形式:1實際履行:作為一種違約后的補救方式，實際履行指在一方違反合同時，另一方有權要求其依據合同的規定繼續履行。6. 損害賠償:違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失，依法和依據合同的規定應承擔的賠償損失的責任。7. 支付違約金:由當事人通過協商預先確定的，在違約發生后作出的獨立于履行行為以外的給付。8. 定金責任:給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應