1、26.1.1債的移轉(zhuǎn)和消滅26.1.2債權(quán)讓與-126.1.2債權(quán)讓與-23、債權(quán)讓與的效力 1） 債權(quán)讓與的內(nèi)部效力。是指債權(quán)讓與在轉(zhuǎn)讓人與受讓人間發(fā)生的法律效果。 （1） 受讓人取代原債權(quán)人的法律地位； （2） 債權(quán)及其從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人。如擔(dān)保權(quán)、利息債權(quán)等隨主債權(quán)移轉(zhuǎn)； （3） 為使受讓人能夠行使債權(quán)，讓與人應(yīng)交付債權(quán)證書，并盡告知義務(wù)； （4） 讓與人對讓與的債權(quán)負瑕疵擔(dān)保責(zé)任。但不對債務(wù)人的履行能力負責(zé)。 2） 債權(quán)讓與的對外效力。是指債權(quán)讓與對債務(wù)人及第三人發(fā)生的法律效果。 （1） 債權(quán)讓與只有在向債務(wù)人為債權(quán)讓與的通知時，才能對債務(wù)人發(fā)生效力； （2） 表見讓與的效力； （3）

2、 債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯權(quán)得向受讓人為之； （4） 債務(wù)人得主張以其債權(quán)與讓與的債權(quán)抵銷。 26.1.3債務(wù)的承擔(dān)-11、 債務(wù)承擔(dān)的概念 指在維持債的內(nèi)容的同一性的前提下， 債權(quán)人、 債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)移轉(zhuǎn)于新債務(wù)人承擔(dān)。 2、債務(wù)承擔(dān)的分類 1） 免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)， 是指由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人承擔(dān)其全部債務(wù)， 原債務(wù)人脫離債的關(guān)系。狹義的債務(wù)承擔(dān)僅指免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)。 2） 并存的債務(wù)承擔(dān)， 是指第三人加入債的關(guān)系與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)， 原債務(wù)人并不脫離債的關(guān)系，而仍為債務(wù)人。 3、債務(wù)承擔(dān)的要件 1） 須有有效債務(wù)的存在 2） 須所移轉(zhuǎn)的債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性 3） 債權(quán)人或

3、債務(wù)人與第三人之間訂立有承擔(dān)債務(wù)的協(xié)議。 4） 債務(wù)人與第三人訂立免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意方能有效。 26.1.3債務(wù)的承擔(dān)-226.1.4債的概括承受債的概括承受，是指債的一方主體將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。 1）合同的承受 合同的承受，是指合同當(dāng)事人一方將其在合同中的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移于第三人，第三人承受其在合同中的地位， 享受權(quán)利和負擔(dān)義務(wù)。 合同承受既可因當(dāng)事人間的協(xié)議發(fā)生，也可因法律的直接規(guī)定發(fā)生。按照合同法第89條規(guī)定，權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，其成立條件和效力適用關(guān)于債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)的規(guī)定。 2）企業(yè)合并 債的當(dāng)事人一方合并的， 該當(dāng)事人的債權(quán)債務(wù)也就一并由合并后的法人或者其

4、他組織承受。 民法通則第44條中規(guī)定，“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。 ” 合同法 第90條規(guī)定， “當(dāng)事人訂立合同后合并的， 由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利， 履行合同義務(wù)。 當(dāng)事人訂立合同后分立的， 除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外， 由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù) 。 ” 26.2債的消滅1、 債的消滅的概念 債的消滅，又稱為債的終止，指債的關(guān)系當(dāng)事人雙方間的權(quán)利義務(wù)于客觀上不復(fù)存在。債是有期限性的權(quán)利，性質(zhì)上不能永久存在。債權(quán)實現(xiàn)，債也就消滅。 債的消滅與債的變更不同。債的變更包括主體變更與客體、內(nèi)容的變更。債的

5、主體的變更盡管從原主體的角度說，可為債的喪失，但從客觀上說，債仍未失其同一性而存在于變更后的主體之間。 2、 債的消滅的原因。 1） 基于債的目的達到而消滅。例如，清償、混同。 2） 基于債的目的不能達到而消滅。例如，給付不能。 3） 基于當(dāng)事人的意思而消滅。例如，債務(wù)免除、解除。 4） 基于法律的直接規(guī)定。 債的消滅原因主要有清償、抵銷、提存、免除債務(wù)、混同、合同更新、當(dāng)事人死亡而無繼承人等。 26.2.1清償-11、 概念 清償是指債務(wù)人按照法律的規(guī)定或者合同的約定向債權(quán)人履行義務(wù)。清償為債的消滅的最常見的原因。 2、債務(wù)人清償和第三人代為清償 在法定或者約定的情況下，債務(wù)人之外的第三人也

6、可代替?zhèn)鶆?wù)人向債權(quán)人清償債務(wù)。第三人清償?shù)臈l件： 1） 債的性質(zhì)可以代為清償，非為專屬性債務(wù) 2） 第三人有為債務(wù)人清償?shù)囊馑?3） 債權(quán)人和債務(wù)人沒有拒絕代為清償?shù)睦碛?3、代為清償?shù)男Я?1） 債權(quán)人和債務(wù)人之間的債的關(guān)系歸于消滅。 2） 代為清償人取得對債務(wù)人的求償權(quán)。求償權(quán)的基礎(chǔ)包括委托合同、無因管理或不當(dāng)?shù)美?3） 代為清償人在可得求償?shù)姆秶鷥?nèi)，取得代位債權(quán)人的權(quán)利，而債務(wù)人對于求償?shù)拇鸀榍鍍斎丝梢灾鲝垖箓鶛?quán)人的抗辯權(quán)。 26.2.1清償-226.2.2抵銷-126.2.2抵銷-226.2.2抵銷-326.2.3提存-126.2.3提存-23、提存的效力 1） 在債務(wù)人與債權(quán)人間

7、的效力。提存后，債因提存而消滅，債務(wù)人不再負清償責(zé)任。提存物的所有權(quán)如同債務(wù)人給付后一樣移轉(zhuǎn)于債權(quán)人，標的物毀損、滅失的風(fēng)險也一并移轉(zhuǎn)于債權(quán)人，標的物的孳息歸債權(quán)人所有，提存費用由債權(quán)人負擔(dān)。 2） 在提存人與提存機關(guān)間的效力。提存成立后，提存機關(guān)有保管提存物的 義務(wù)。提存人在發(fā)現(xiàn)提存錯誤或提存原因消滅時，得撤銷提存行為，并取回提存物。 3） 在提存機關(guān)與債權(quán)人間的效力。提存成立后，債權(quán)人與提存機關(guān)形成一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 合同法第104條規(guī)定，“債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。 ”債權(quán)人

8、領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。 26.2.4免除1、 免 除 債 務(wù) 的 概 念 債 務(wù) 免 除 ， 指 債 權(quán) 人 拋 棄 債 權(quán) 而 使 債 務(wù) 消 滅 的 意 思 表 示 。 2、 免 除 的 性 質(zhì) ： 契 約 說 和 單 方 法 律 行 為 說 3、 免 除 的 方 式 ： 債 權(quán) 人 須 向 債 務(wù) 人 為 免 除 的 意 思 表 示 ， 為 非 要 式 行 為 。 4、 免 除 的 效 力 免除的效力是使債消滅。債務(wù)全部免除的，債即全部消滅；債務(wù)部分免除的 ， 債 即 于 免 除 的 范 圍 內(nèi) 消 滅 。 主 債 務(wù) 因 免

9、除 而 消 滅 的 ， 從 債 務(wù) 也 隨 之 消 滅 。 26.2.5混同1、 概念 混同是指債權(quán)與債務(wù)同歸于一人，而使債的關(guān)系消滅的事實。 2、 混同的原因 1） 概括承受，即債的關(guān)系的一方當(dāng)事人概括承受他人權(quán)利與義務(wù)。例如，因債務(wù)人繼承被繼承人對其享有的債權(quán)或者債權(quán)人繼承被繼承人對其負擔(dān)的債務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人合為一人。概括承受是發(fā)生混同的最主要原因。 2） 特定承受，指因債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)而承受權(quán)利義務(wù)。例如，債務(wù)人自債權(quán)人受讓債權(quán)，債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)人的債務(wù)。 3） 混同的效力 合同法第 106 條規(guī)定，“債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。 ”例如，在債權(quán)出質(zhì)時，債權(quán)不因混同而消滅；票據(jù)的債權(quán)人與債務(wù)人混同時，債也不當(dāng)然消滅。 26.2.6合同更新1、 概念 是指當(dāng)事人雙方以成立新債務(wù)而使舊債務(wù)消滅的法律行為。又稱為債務(wù)更改，債務(wù)更替。 2、 成立要件 1） 須有應(yīng)消滅的有效債務(wù)存在。 2） 須有新的債務(wù)的發(fā)生。新債務(wù)的發(fā)生與舊債務(wù)的消滅間有因果關(guān)系。 3） 須新債務(wù)與舊債務(wù)的性質(zhì)不同。例如，成立一買賣之債以代原租賃之債。但若新舊債務(wù)的給付相同，僅某些條件變更，則為債的變更。 4） 須當(dāng)事人雙方有更新債的合意