1、word五、案例分析題(本大題共2小題，第40小題13分，第41小題10分，共23分)1、某中學為更新學校的電教設備在開學前與某品牌電腦代理商簽訂了購置30臺電腦的合 同，雙方約定了電腦的品牌、型號及價格等，并約定合同簽訂后10天內交貨付款。合同簽訂后第8天，該品牌電腦生產商為促銷將該型號電腦每臺降價200元，該校得知后要求代理商按新價格結算，代理商以貨是先訂的為由不同意降價，并于合同簽訂后第9日送貨到學校，學校拒收。 請答復： (1)當事人變更合同內容的條件是什么(2)學校的降價要求是否有法律依據，為什么(3)針對學校拒收，代理商可以向法院提出什么訴訟請求答：1條件。變更前合同合法有效；當事

2、人對變更合同協商一致；變更后的合同內容應當符合法律規定；當事人對合同變更的內容約定明確。（2） 無法律依據。合同標的物的價格是當事人根據市場狀況協商確定的，假設變更依法應當由當事人協商一致，單方無權變更。（3） 可以要求。 繼續履行合同；賠償逾期收錢付款造成的損失；學校承當訴訟費。2、2022年1月12日，李某向張某借款10萬元，雙方簽訂了抵押借款協議，協議約定李某將自己的一處房屋作為抵押物，還約定了其他事項，其中約定2009年1月12日，李某連本帶息一次性還清借款。為了簡化手續，未辦理登記。借款期滿后，張某屢次向李某催還借款，但李某始終以各種理由推脫不還。2009年3月15日，李某將作為抵押

3、的房屋轉讓給第三人，張某得知后，訴至法院，請求法院撤銷李某與第三人的買賣合同，并依抵押合同的約定將房屋判歸張某。 請答復： (1)張某是否就房屋享有合法的抵押權為什么(2)李某與第三人的買賣合同是否有效為什么(3)張某是否就賣房屋價款有優先受讓權，為什么(4)法院對該案會如何判決答：1不享有。因為房屋是不動產，房屋作為抵押物屬于必須進行登記的范圍，所以未登記抵押權未設立或未成立。（2） 買賣合同有效。因為符合有效合同的要件。3沒有優先受讓的權利，因為抵押權未設立或未成立。4李某與張某的債務關系成立，李某向張某歸還10萬元的借款本息，駁回張某的其他訴訟請求。3、甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，

4、雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出乙工廠須先征用土地并培訓職工后甲公司方能在合同上簽字蓋章。乙工廠出資500萬元征用土地并培訓職工，工作接近完成時甲公司提出因市場行情變化，無力出資設立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到人民法院。請答復：1甲公司與乙工廠之間的合同是否成立？為什么？2甲公司應承當什么責任？為什么？3乙工廠能否要求甲公司賠償500萬元的損失？為什么？答1合同未成立。因甲公司未在合同上簽字和加蓋公章。 2甲公司應承當締約過失責任。因為甲公司要求終止與乙工廠的合作是一種違反先合同義務的行為，責任發生在雙方訂立合同的過程之中。（3）

5、甲公司應當賠償乙工廠損失或乙工廠可以要求甲公司賠償損失。因為乙工廠的損失屬于基于老實信用原那么而產生的信賴利益的損失。甲公司因締約過失致對方損失時，應承當損害賠償責任。4、李四與王五簽訂了一份貨物買賣合同，李四從王五處購置價值10萬元的貨物，為付貨款，李四開具了一張票面金額為10萬元的匯票交付王五。匯票承兌后，王五將匯票背書轉讓給趙六，在趙六將匯票背書轉讓給孫三時，孫三要求趙六提供保證，趙六請王五前背書人在票據上保證后，將匯票背書轉讓給黃二，黃二請求付款人付款時，發現付款人逃匿。    請答復：1該匯票上的保證是否有效？為什么？2黃二可向哪些人行使什么權利？3假設李四與王五

6、簽訂的合同被認定為無效，李四是否可以以此作為對抗其他人除王五外的抗辯事由？為什么？答1無效，因王五是匯票的債務人，不能為保證人。 2黃二可向趙六、孫三、王五、李四行使追索權。 3不能作為對抗其他人的抗辯事由，因票據具有無因性，根底關系與票據關系別離。5、2022年1月5日，張三與某化肥廠簽訂了一份標的為50噸化肥的買賣合同，合同約定某化肥廠視生產情況在1年內交貨，張三預付化肥款10萬元，張三依約預付了化肥款。2022年3月正是化肥旺銷季，張三前往化肥廠提貨，但廠方稱無貨且履行期未到，后屢次協商未果。由于化肥銷售季節性強，張三提出解除合同，要求廠方退還10萬元的預付款，廠方以無資金為由不退。20

7、22年6月15日，張三發現化肥廠已于2022年5月15日無償向關聯企業轉讓財產，并放棄對甲企業于2022年4月15日到期的債權。請答復：(1) 合同約定的履行期是否明確，該合同應如何履行？(4分)(2) 對化肥廠無償轉讓財產的行為，張三可以行使什么權利，在什么時間內行使該權利？(4分(3) 對化肥廠放棄到期債權的行為，張三可以行使什么權利？該權利行使的范圍多大？(4分) 答1不明確。債權人或張三可隨時要求債務人或化肥廠履行。債務人化肥廠也可以隨時履行。2張三可以行使撤銷權，撤銷權自債權人張三知道或應知道撤銷事由之日起1年內行使2022年6月15日前行使。3張三可以行使代位權。代位權行使的范圍以

8、債權人張三的債權為限。即10萬元。6、 甲、乙、丙、丁四家國有企業和戊有限責任公司投資設立一股份，注冊資金本為8000萬元人民幣，凈資產為5000萬元人民幣。2007年10月1日，該股份召開董事會會議，情形如下： 該公司共有董事7人，有5人親自出席。列席本次董事會的監事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權。2007年10月20日，公司召開的股東大會作出如下決議：(1)更換兩名監事：一是由甲企業的代表楊某代替乙企業的代表韓某出任該公司監事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某；(2)為擴大公司的生產規模，決定發行公司債券5

9、00萬元人民幣。請答復：(1) 在董事會會議中A能否接受委托代為行使表決權？為什么？3分(2) 股東大會會議決定更換監事是否合法？為什么？(5分)(3)公司發行企業債券，凈資產額是否符合法定要求？為什么？(3分)答1A不能接受委托代為行使表決權，因為當董事不能出席董事會會議的，只可以委托其他董事代為出席。（2） 股東大會會議做出的由甲企業楊某代替乙企業韓某的決議符合公司法規定。根據法律規定，股份股東代表出任的監事由公司股東選舉產生。 股東大會會議做出的公司職工曹某代替趙某的決議不符合公司法規定，根據公司法規定，職工代表出任的監事由職工代表大會或其他民主形式選舉產生。 3公司的凈資產額符合法律規

10、定。根據法律規定，股份凈資產到達3000萬元人民幣即可發行公司債券。7、 甲公司于2006年3月1日給乙公司發電報稱：“現有玉米50噸，每噸1000元，如貴方需要，望于接到電報之日起1周內回復為盼。3月1日乙公司接到電報，3月3日給甲公司復電稱：“接受貴方條件，但望以每噸800元成交。答復以下問題：甲乙公司之間的合同關系是否成立，為什么？假設乙收到電報后于3月10日才復電甲公司稱：“完全接受貴方條件。甲乙之間的合同關系是否成立？為什么？假設乙收到電報未回復，直接于3月3日到甲公司所在地要求付款提貨，而甲公司已將這50噸玉米賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承當責任？為什么？答：1甲乙之間合同關

11、系不成立。因為乙公司的答復已改變了甲公司要約中的實質性條款，屬于新要約。 2甲乙之間合同關系不成立。因為乙公司的答復時間超過了甲公司要約的有效期，屬于新要約。 3乙公司完全可以在要約有效期內前去付款提貨，以實際行為與甲公司建立合同關系。甲公司在要約有效期內將玉米賣給他人，違反了老實信用的原那么，當乙公司以實際行為做出承諾時，甲公司因無法履行其義務，應向乙公司承當締約過失責任。 8、A公司長期拖欠供電公司電費累計已達300萬元，供電公司經調查了解到，A公司因管理不善，嚴重虧損，并且負債累累，遂于2005年10月依法向人民法院提出破產申請。法院經審查后認為，A公司符合破產條件，便依法宣告其破產，清

12、算組的報告提供如下情況：A公司總資產為2000萬元。A公司現負債2600萬元，其中，應付職工工資及勞動保險費用320萬元，欠供電公司300萬，甲廠800萬元，乙廠900萬元，應付稅款280萬元。在A公司的固定資產中有一處房產已于2003年6月向某銀行借款時用于抵押，它們變現價值為100萬元，與銀行貸款額本息根本可以相抵。在A公司的資產中，土地使用權屬于國家專有財產，其評估價格為900萬元。清算組根據國家有關安置破產企業職工的政策，將其全部用于安置A公司職工。A公司的破產費用為150萬元。根據A公司的清算情況，答復以下問題：A公司的破產財產是多少，寫明計算過程。A公司的破產財產應按什么順序清償債

13、務？可供破產債權人分配的財產有多少？供電公司能得到多少償付？答：1A公司的破產財產為2000萬元100萬已抵押房產900萬元土地使用權作價用于安置職工=1000萬；（2） 順序：支付破產清算費用；支付職工工資和勞動保險費用；支付所欠稅款；清償公司債務。（3） 可供破產債權人分配的財產為1000萬元150萬元320萬元280萬元=250萬元。4供電公司可獲得：300萬元×=37.5萬元9、張三為了支付B公司屢次討要的欠款，于是假冒A公司開出了一張以某銀行為付款人，B公司為收款人，金額為20萬元的商業匯票。B公司因支付李四貨款背書轉讓給李四，李四在與王五的買賣合同中欲將該匯票背書轉讓給王

14、五，但王五要求李四提供保證方可接受。于是李四找B公司作保證人，B公司同意并在票據上寫明保證人、被保證人及保證日期。王五接受匯票后將票據金額改成25萬元，背書轉讓給趙三以支付欠趙三25萬元的款項。趙三持票向付款人某銀行提示承兌，被銀行拒絕。請答復以下問題：1趙三作為持票人被拒絕承兌后應如何實現自己的權利？假設向王五主張權利，王五承當20萬元還是25萬元的責任？2B公司是否可以為保證人？為什么？3假設B公司償付了后手的請求金額，是否能通過對張三行使票據權利以實現自己的權利，為什么？4A公司是否承當票據責任，為什么？答：(1)行使追索權，王五承當25萬元的責任。 2B公司不可為保證人，保證人應為票據

15、債務人以外的人。或B公司為票據債務人，不能為保證人 3不能，張三不是票據的行為人或張三的名字未在票據上出現，不承當票據法上的責任。（4） 不承當。A公司不是票據行為人或雖然A公司的名稱在票據上出現，但不是A公司所為，不承當票據法上的責任。10、2007年3月1日，甲公司向乙公司發電傳稱：有B牌春茶葉1000斤，每斤200元，如貴公司需要請在2007年3月10日前回電。2007年3月6日乙公司回復：接受貴公司的條件，但請貴公司附產地證明書。請答復以下問題：1甲乙之間是否存在合同關系？為什么？2假設合同履行中甲想變更茶葉數量，是否可以？甲應當如何處理？3假設在履行合同中，甲將交付新茶葉的義務轉給丙

16、，甲應當如何處理？4假設甲交付了新茶葉，但乙不付款，而此時甲發現乙對丙享有25萬已到期的債權，甲可以行使何種權利實現其債權？該權利行使的金額是多少？答：1存在合同關系。因所附條件是非實質變更，甲未表示反對。 2一定條件下可以。甲應該與乙協商，簽訂變更協議。3甲應當與第三人丙達成協議，通知債權人乙并經乙同意。 4甲可以向法院請求以自己的名義代位行使乙對丙的債務，該代位權行使的金額為20萬元。11、2005年5月5日甲公司給乙公司發電稱：“本公司有一批特定貨物出售，每噸價款2000元，如同意購置請速回電與本公司聯系以便進一步協商。乙接電后回電：“愿意購置100噸，總價200，000元，請在2005

17、年5月30日前回電。但甲到了2005年7月10日才回電稱：“由于該貨物發生市場價格上漲的不可抗力，不能以原價賣出，本公司在2005年6月已以高于原價的價格將貨物賣給了他人。乙認為甲違反了合同的約定，應當承當違約責任及賠償為籌集貨款而支付的10000元費用損失。問題：(1)甲給乙的第一次發電屬于什么行為，為什么(3分)(2)乙給甲的回電屬于什么行為，為什么(3分)(3)甲第二次給乙回電所稱的不可抗力是否成立，為什么(2分)(4)甲是否承當違約責任，為什么(2分)(5)甲是否承當其他責任假設承當應承當哪方面的責任(3分)答; 甲給乙的第一次發電屬于要約邀請，因為一個有效地要約必須要有訂立合同的意思

18、，而甲并沒有明確表達訂立合同的意圖。（2） 乙給甲的回電屬于要約，因為乙的回電內容確定、完整，而且有明確的訂立合同的意圖。（3） 甲第二次交給乙的回電所稱的不可抗力不成立，市場價格的變動是商人應當能夠預見的，而不是不可預見的。（4） 甲不承當違約責任，因為甲未在乙規定的時間做出承諾，要約已經失效。（5） 甲應當承當其他責任，主要承當的責任是締約過失責任。12、某汽車修理店是由張、王、李三人共同出資的一家合伙企業，三人總投資人民幣10萬元，出資比例為211，合伙協議約定，無論盈虧，均按出資比例分擔。該修理店依法登記成立后，開始經營良好，后來在一次修車時維修人員不慎失火，導致所修汽車損失10萬元。

19、問題：(1)如果該企業因此解散，企業財產在支付清算費用后，還債前還應支付哪些費用(4分)(2)如果企業財產缺乏以賠償車損，合伙人內部應如何分擔(2分)(3)合伙企業的債務與合伙人的債務并存，同時要求償付時，應如何確定償付順序(4分)答1合伙企業所欠招用的職工工資和勞動保險費用。合伙企業所欠稅款。 2根據合伙協議的約定，合伙人應按出資比例分擔。 3根據雙重優先原那么，合伙企業的財產優先清償合伙企業的債務。合伙人個人的財產優先清償個人的債務。清償完合伙企業的剩余財產應當按比例分配給合伙人。合伙人的個人財產在清償完個人債務后還有剩余的，應當用來清償合伙企業的債務。13、甲上市公司欲發行新股6000萬

20、股，由乙證券公司包銷，約定承銷期為120天。承銷期間，乙公司為本公司預留500萬股。本次發行中甲公司的招股說明中關于公司利潤局部有虛假記載，使投資者因此而受誤導導致投資損失，乙公司不能夠證明自己沒有過錯。根據上述案情，分析答復以下問題，并說明理由。(1)甲、乙公司有關承銷的約定是否合法(3分)(2)乙公司預留500萬股是否合法(3分)(3)乙公司對投資者的損失是否承當責任(2分)答案：1包銷約定不合法。根據證券法規定，面值額超過5000萬元，應當由承銷團承銷：包銷期不得超過90日。（2） 乙公司預留500萬股不合法。根據證券法規定，證券公司應保證現行出售，不得為本公司事先預留所包銷的證券。（3

21、） 乙公司與甲公司對投資者的損失承當連帶責任。因乙證券公司未盡核查義務。14、某高校甲、國有企業乙、集體企業丙簽訂合同決定共同投資設立一家生產型的科技開展。其中，甲以高科技成果出資，作價萬元，乙以廠房出資，作價萬元，丙以現金元出資，后丙因為資金緊張實際只出資萬元。問題：1以非貨幣形式出資，應辦理什么手續？2丙承諾出資12萬元，實際出資10萬元，應承當什么責任？3設立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續？應提交哪些問價或材料？4丙的出資是否符合法律規定，為什么？答案：1以非貨幣形式向公司出資，應辦理如下手續：評估作價，核實財產；辦理非貨幣出資的財產權的轉移手續；驗資。2股東丙缺乏額繳納所認繳的出

22、資股份，應當向甲和乙承當違約責任。3設立有限責任公司應向工商行政管理機關申請設立登記，應提交文件或材料如下：公司登記申請書、公司章程、驗資證明和法律、行政法規規定需要經有關部門審批的公司的批準文件。4丙的出資不符合法律規定。 公司法 規定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司的注冊資本的30%，而丙的實際出資額低于此標準。15、 案情： 國有企業火炬化工廠與另外一國有企業火星化工原料廠決定共同發起股份。股份章程規定公司注冊資本為人民幣5千萬元。火炬化工廠以廠房、機器設備和土地使用權出資，評估作價400萬元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經評估作價200萬元；另外，火炬化工廠還以本廠的商標

23、及專利技術出資，經評估作價1100萬元，該專利技術并非高新技術。公司將以募集方式設立，除了發起人按規定認購的股份以外，其余股份準備向社會公開募集。問題：開募集是否符合 公司法 的規定？答案：1發起人是否符合法定人數？2公司注冊資本是否符合法定最低限額？3發起人的出資是否符合法律規定？4股份的公(1)發起人符合法定人數。設立股份應當有2人以上200人以下為發起人 (2)股份注冊資本的法定最低限額為人民幣500萬元。該擬設立股份5千萬元注冊資本符合規定。 (3)工業產權、非專利技術作價出資金額不得超過公司出資資本的20%，而火炬廠的工業產權作價已超過了注冊資本的20%，不符合法律規定。 (4) 公司法 規定以募集方式設立公司的，發起人認購的股份不得少