1、    旅游格式合同的“霸王現象”及多元控制(1)    在眾多旅游合同糾紛中，格式條款已經成為眾矢之的，嚴重損害了旅游消費者的合法權益，亟待規范和控制。本         本篇論文是由3COME文檔頻道的網友為您在網絡上收集整理餅投稿至本站的，論文版權屬原作者，請不用于商業用途或者抄襲，僅供參考學習之用，否者后果自負，如果此文侵犯您的合法權益，請聯系我們。4、轉移法定舉證責任，約定有利于己的管轄法院或仲裁條某旅游合同規定，“因旅行社原

2、因，造成旅游消費者人身損害的，旅游消費者應當承擔旅行社違反安全保障義務的舉證責任，但法律、法規明確規定的除外；因第三人的原因，導致旅游消費者人身損害、財產損失的，由第三人承擔賠償責任。”關于舉證責任國家法律有明文規定，而且在雙方的合同當中是不能為第三人設定義務的。如在某旅游合同中限定，只能在“旅行社所在地法院起訴”。顯然有加大旅游消費者提起訴訟的難度、作出于己有利的管轄約定之嫌。（二）“霸王現象”在訂約環境上的體現1、合同雙方信息不對稱事實上，旅游消費者也不知道如何討價還價，因為他（她）對旅游目的地、具體旅游點、團費、餐宿等收費標準以及產品的好壞缺乏理解和認識，也沒有經驗和相關資料，因此沒有協

3、商的砝碼。唯一能夠做到的是，與其他旅行社推出的同一旅游產品在價格方面進行比較，而選擇較低的旅游產品，而對于具體服務質量是否物美價廉那就難以把握和判定了。這使購買旅游產品時出現一面倒的局面。2、合同雙方強弱不均勢從訂立旅游合同的整個過程看，旅游消費者根本不可能也難以與旅行社就每一條款進行磋商、交涉和討價，他們之間的強弱地位截然分明。僅從訂立合同這一環節的表面上看，準游客是自愿與旅行社訂立旅游合同，自愿購買其旅游產品。但從本質上看，這僅是表面上的自愿，而非真正的自愿。因為消費者面對同一旅游經營者來說根本沒有周旋的余地、沒有選擇的余地，可以選擇的是，對旅行社已事先準備好的旅游合同（行程表）在接受和不

4、接受之間作出選擇的決定。表示接受的，就得接受合同的全部內容，沒有協商、變更的空間；表示不接受的，只好另尋其他的旅行社，但消費者面臨的也是同意窘境。3、旅游產品特點和旅游行業壟斷，限制消費者選擇權旅游產品不像一般商品購買時可以試用、品嘗，而其所具有的無形性、生產和消費同時性的特點，使得在實踐中旅游行業絕大多數實行“先收費，后接待”的政策。旅游消費者只有在消費中或者消費后才知道旅游產品是否符合原先的購買期望，從而增加了旅游消費風險。同時旅游產品又不像一般商品一樣具有明確的質量技術標準，旅游消費者的評價更多的是來自一種心理感受，這使得旅游消費者比其他消費者的權益更容易受到侵害。而且旅游消費者在無法從

5、其他地方得到類似服務或者各大旅行社結成價格聯盟的前提下，即使明知條款內容于己不利也別無選擇。德國學者羅伯特指出：“如果契約當事人中有一方可以利用其經濟實力將不公平的單方面條款強加給對方，特別是有關違約的條款，那么一般交易條款賴以存在的基礎，即契約自由就需某種補充性的保護了。” 旅游格式合同的訂立雖然具有簡單、方便、便宜和高效的特點，但是從上文的分析不難發現，旅游消費者在締約能力和締約環境中更是處于弱勢地位，其權利常常受到旅游經營者強加的“霸王條款”的侵害，因而有必通過立法、執法、司法等途徑，探求保護旅游消費者合法權益的措施。三、對旅游格式合同“霸王現象”的多元控制既然旅游格式合同的存在是無可避

6、免的現實，我們唯有采取積極的態度，正確地面對。因此，只有采取法律、行政等多元手段對合同中的格式條款內容實行有效的控制，明確格式條款無效的規定和范圍，限制經營者濫用格式條款，才能充分保障游客的畫法權益。    （一）立法控制正如上文所說，我國目前對旅游格式合同“霸王條款”的規制，只能適用現有的一般規定。這主集中在合同法的第39、40、41條的規定中。然后，這些規定雖抓住了格式合同的訂立、格式條款效力的認定及格式條款的解釋三大問題，但旅游格式合同不同于一般的格式合同，類推適用將忽略旅游合同的特殊性，沒有達到完全的公平。旅游合同具有自身獨特的個性，法律關系極其

7、復雜。表面上看，旅游合同只約束雙方當事人，即旅游消費者與旅行社；但實際上，合同履行中，旅行社常常需借助飯店、賓館以及交通部門等具體給付提供人為旅游消費者提供服務。事實上，相對簡單的旅游合同只是復雜旅游關系的一種替代，其掩蓋下的復雜旅游關系不僅是旅游合同糾紛的源泉，也是旅游合同需立法規制的原因。針對國際上有關旅游合同的立法及我國的現實狀況，筆者認為我國應兼采兩種立法例：一是將旅游合同作為合同法分則的專章加以規定；二是在起草的旅游法中加以規定。這樣既充實和完善了統一的合同法，又保證了旅游法的完整性。具體到立法內容，為了限制旅游經營者濫用格式條款，制訂“霸王條款”，必須強調兩點：1.以法的形式確立旅

8、游合同的主內容。如規定合同必須包括關于旅游景點、交通、食宿的價格與服務標準、旅游費用、違約責任、糾紛解決方式，甚至購物的次數與時間等，有利于規范旅游合同條款，明確當事人的權利和義務。2.以法的形式明確規定旅游合同變更、終止的條件和程序。旅游給付的時間性、地域性、綜合性，決定了旅游給付受環境、氣候等其他非人為因素影響較大。在什么外部條件下，旅行社有權變更合同；在什么條件下，旅行社在征得旅游消費者同意后，可以變更合同；旅游團隊中，認定旅游消費者同意的標準如何，這些問題在實際中經常發生爭議，爭議的原因之一是法律或者法規對此尚無明確規定，當事人分別參照其他條款作為依據。規定合同變更、終止的條件和程序，

9、突出了旅游合同的特殊性，有利于規范服務，保證合同的履行。（二）行政控制行政控制有事前控制與事后控制兩種。事前控制是通過“事先審核制度”達到的控制，即由合同審核主管部門行使行政權力對合同的條款進行審核，防止合同中出現“霸王條款”。事后控制是通過對濫用“霸王條款”的旅游經營者作出處罰而達到的控制。如我國旅游行政管理機關可以吸收德國、日本等國在施行“標準旅游合同”方面的成功經驗，通過制訂旅游合同范本，達到社會示范和內容控制的作用。工商行政管理機關可以通過加大對各大旅行社格式合同的審核力度，從源頭上減少“霸王條款”出現的可能。再如，從1980年代中期開始，國家旅游局組織了兩次大規模的旅游普法教育活動，

10、收到了較好的效果。這種全行業參與的普法活動以后應繼續進行下去。通過旅游普法宣傳，提高旅游業人員和旅游消費者的法制觀念。         1 2 3         摘在眾多旅游合同糾紛中，格式條款已經成為眾矢之的，嚴重損害了旅游消費者的合法權益，亟待規范和控制。本         本篇論文是由3COME文檔頻道的網友為您在網絡上收集整理餅投稿至本站的，論文版

11、權屬原作者，請不用于商業用途或者抄襲，僅供參考學習之用，否者后果自負，如果此文侵犯您的合法權益，請聯系我們。（三）司法控制司法控制是對格式條款控制的終結手段，是最后把關環節。司法控制的途徑主有兩種：一是適用強行法的規定，將違反強行法的合同條款判為無效；二是通過嚴格解釋法律，使格式合同無效。具體而言，司法審查內容包括：1.旅游格式合同是否遵循公平原則確定雙方當事人的權利和義務？旅游經營者是否利用自己的優勢強迫旅游消費者接受一些不公平的條款？2.旅游經營者是否采取合理的方式提請旅游消費者注意免除或限制旅游經營者責任的條款？這可以從下面幾個標準來判斷：（1）文件外型是否合理？格式條款必須是合同性質的

12、文件而非收據性質的文件，以引起旅游消費者的重視。（2）提請注意的方法是否合理？旅游經營者提供旅游消費者注意的方法以“個別提請注意”為原則，以“公開張貼公告提請注意”為例外，只有“以個別提請注意”在事實上確有困難時，才可用“公開張貼公告提請注意”的方法。（3）是否清晰明白，不被污損？旅游經營者提請旅游消費者注意的語言、文字和免責條款的內容必須清楚、明白，不能模棱兩可，也不能被污損。（4）提請注意的時間是否合理？旅游經營者欲將免除或限制自己責任的條款訂入格式條款，必須在和旅游消費者簽訂合同之前，提請旅游消費者注意。如果在簽訂合同之后才提請旅游消費者注意，則免責條款不能成為合同的組成部分，當然無效。

13、（5）是否提供給旅游消費者合理的機會？旅游經營者想將免除或限制自己責任的免責條款訂入格式條款中，必須給旅游消費者以充分合理的機會，使旅游消費者有充分的時間理解免責條款的內容，并通過思考來決定是否接受該條款。 （6）提請注意的程度是否合理？旅游經營者提請旅游消費者注意的程度，以達到足以提請一般相對人注意的程度為原則，但如果旅游消費者有特殊官能障礙時，例如盲人或文盲，則旅游經營者必須以更大勤勉提請旅游消費者注意，應將免責條款的內容大聲朗讀給旅游消費者聽。3.旅游經營者是否按照旅游消費者的求，對免除或限制自己責任的條款予以說明？其說明的內容應包括：免責條款的基本含義及給旅游消費者帶來風險和負擔的大小

14、和可能性，說明不能有隱瞞或欺詐。4.旅游經營者提供的格式條款是否具有我國合同法第52條規定的合同絕對無效的法定情形？旅游合同不能約定造成旅游消費者人身傷害而可以免責；不能約定因故意或重大過失給旅游消費者造成財產損失而可以免責；不能免除旅游經營者的主義務，排除旅游消費者的主權利。（四）社團控制社團控制主是通過消費組織、旅游行業組織實施的控制。在面對旅游格式合同糾紛時，消費者協會應代表消費者與經營者協商，向政府主管部門反映、或者作為訴訟代表人提起訴訟。而旅游業協會應通過制定成員共同遵守的經營標準、行規會約和行為準則，阻止行業內部的不合理競爭，協調各成員之間的矛盾糾紛，規范旅游經營者的行為，從而保障

15、旅游消費者合法權益。四、結 語旅游業作為第三產業的龍頭產業，作為能向第一產業和第二產業輻射的產業，在經濟結構的調整中具有舉足輕重的作用。然而旅游業同時也是一個新興產業，確實存在各種規則的不完善。但是，這并不意味著旅游業沒有規則。對旅游格式合同的研究，不僅是對傳統 “霸王條款”控制研究的深化和拓展，也是建立公平、平等、誠信的經濟秩序的關鍵所在。我們期望本文的探討能對規范旅游格式合同有所裨益。注釋：1、打開Google搜索網站，以“旅游糾紛”作為關鍵詞進行搜索，有3980000項符合條件的查詢結果，以“旅游合同糾紛”作為關鍵詞進行查詢，有1140000項，以“旅游合同”作為關鍵詞進行搜索，則有474000項。從這些數據中可以看出，旅游合同以及由此引發的旅游糾紛在當前社會中的