1、公司營銷中的風險防范合同法講解法是人類文明和社會進步的象征，它已經滲透到現代社會生活的每一個 角落。人們在日常生活中經常會遇到法律問題，而我們的營銷工作更離不開 法律的幫助。作為企業的營銷人員，我們不但要懂法、知法，更為重要的是， 要善于運用法律武器來保護自己的合法權益，維護企業利益不受非法侵害。 為此，特向大家介紹一些營銷工作中經常遇到的法律知識，希望對大家的工 作有所幫助。合同法是 1999年 10月 1 日施行的，它由三部法律合為一部（經濟合同 法、涉外經濟合同法、技術合同法），共分三編：總則、分則、附則，共 428 條，其中總則部分 129 條，原經濟合同法只有 57條。一、 合同？

2、合同是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設立、變更、終止民事權利 義務關系的協議。合同總類：行政法上的行政合同、勞動法上勞動合同、民法上的合同等。民 法中的合同也很多，如債權合同、商品房買賣合同、借款合同、擔保合同等。合同的特征：（ 1）、合同是平等主體之間的民事法律行為。 行政合同不在此列，如上 級機關與企業簽訂的保穩定合同，主體是不平等的，不屬合同法調整的范圍， 合同是發生、變更、消滅民事法律關系的法律事實。 例：有一張名片，寫的 是XXX廠長、法人，將個人與團體劃等號。它應是法定代表人。即法律規 定的不經授權就可以代表單位的人，法人代表既包含法定代表人，又包含委 托代理人。合同的當事人

3、是平等主體的自然人、法人、其它組織，在法律上地位平 等，無高低優劣之別。行政法上的合同就不相同，主體是管理者與被管理者 之間，法律地位不平等。（2）、合同是兩方以上的當事人意思表示一致的民事法律行為。單方民 事法律行為是指僅由一方當事人的意思表示即可成立的法律行為。如債務的 免除、遺囑、設立財產捐助等。（3）、合同是以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的的民事法律 行為。任何民事法律行為都以發生一定的法律上效果為目的。（4）、合同是非身份關系的合同。如婚姻、收養、監護等有關身份關系 的協議，適用其它法律，不適用合同法。（5）、合同是各方當事人自愿發生的民事法律行為。不存在一方依勢壓 人、依權

4、壓人、將自己的意志強加給他人的情形。（6）、合同雙方當事人選擇法律適用的自由度較大。對于合同法中強行 性規范，當事人不能約定排斥其適用。二、 如何簽訂合同、合同的內容？簽訂合同注意事項？（一）如何簽訂買賣合同？1、審查訂立合同當事人的資格。 （1）民事權利能力。能夠享有民事權 利、承擔民事義務的法律資格。自然人民事權利能力始于出生，終于死亡， 法人或其它組織民事權利能力基于法律規定。 （ 2）民事行為能力。獨立實施 民事法律行為的能力。如結婚能力、收養能力。如 10 周歲以上的未成年人和 不能辯認自己行為的精神病人是限制民事行為能力的人，其民事行為能力就受到限制。法人的行為能力是特殊的行為能力

5、，要根據其核準的生產經營和業務范圍活動。還有領有營業執照的法人的分支機構，可以以自己的名 義獨立從事民事活動，無營業執照的則不能獨立從事民事活動。法人重點審查履約能力、注冊資本、商業信譽、法人資格。同時應審查 經營范圍與法人的權利能力與行為能力是否一致。例如：在建德洋溪的源房 地產開發有限公司當時注冊資金為 1000 萬，后增加注冊資金，要求會計師事 務所進行增資驗資，由律師所出具報告。對于法人主體，應重點審查的基本經營文件有：（1）工商營業執照； （2）組織機構代碼證； （ 3）稅務登記證；（4）法定代表人授權委托書； （ 5）相關的代理合作授權證明；（6）法人或代理人身份證明文件，包括法定

6、代表人證書、身份證等。 （ 7） 相關資質證明。履約能力、注冊資本、商業信譽、法人資格。經營范圍與法人的權利能力與行為能力一致。 例如：去年某銀行對一客戶進行貸款的發放，銀行相關部門均進行調查、 核實，領導為保資金安全，委托律師進行調查，出具律師的資信調查報告。例如：今年建德石屏的一企業，將一窯體工程發包給沒有資質的人進行 施工，在施工中分包的人雇用一雇員發生事故，法院判發包企業承擔連帶責 任。第十一條 雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三 人造成雇員人身損害的， 賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任， 也可以請求雇主承擔賠償責任。 雇 主承擔賠償責任后，

7、 可以向第三人追償。 雇員在從事雇傭活動中因安全生產事故遭受人身損害， 發包人、 分包人知道或者應當知道接受發包或者分包業務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件的， 應當與雇主承擔連帶賠償責任。2、當事人可以委托代理人訂立合同 。代理包括委托代理、法定代理、指 定代理。委托代理基于授權而發生的代理。如企業的采購員為企業訂立買賣 合同，就是委托代理。如有授權發托書、介紹信就是授權書。3、合同訂立的合意。合同法第 13 條規定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”即要 約和承諾是合同訂立的兩個必經階段，如買賣合同，客戶提出買汽車 1 輛， 對方同意，即合同成立，如改變數量或單價，則為新要約。（一

8、） 合同訂立部分主要講三個內容： 合同內容。1、當事人名稱或姓名和住所；2、標的（全稱、具體品種、規格、型號、等級、花色）；3、數量（具體明確）；4、質量（標準或雙方特殊性要 求的標準）；5、價款或報酬；6、履行期限、地點、方式；7、違約責任（定 金、違約金）；8、解決爭議方法（仲裁、訴訟）；還有：包裝方式、檢驗標 準和方法、結算方式、合同的份數、使用文字及其效力，簽訂地點、簽訂時 間、簽名。9、其它約定事項。如不可抗力、責任的免除條件、發票的開據等。1 、要約的含義及相關內容要約 在中華人民共和國合同法第 十四條中有明確的定義： “要約 是希望和他人訂立合同的意思表示， 該意思表示應當符合下

9、列規定： 要約的成立有兩個條件：（1） 、內容具體明確，要約不能含混不清，應當明明白白 。也就是說，要約必須有足 以使合同成立的必備條款。合同法第 12 條規定：合同一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數量、質量、價格或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任、 解決爭議的方法。這條規定只起合同示范條款的作用，并不是合同成立的必備條款。例如：（1）一個是橫岡公司、貴州公司與湖南汩羅一個公司簽訂的環保 設備合同。這個合同中一個對方履行期限沒有。什么是合同的必備條款呢？合同法第 61 條規定：“合同生效后，當事人就質量、價格或者報酬、履 行地點等內容沒有約定或者約定不明確，可以協議補

10、充，不能達成協議補充 的，按照合同條款或者交易習慣確定。”合同法第 62 條規定：“按 61 條仍 不能確定的，則質量不明確，按國家標準、行業標準，沒有則按通常標準或 者符合合同目的的特定標準；價格不明確，按市場價格，如有政府定價、指 導價，從其規定，履行地點不明確給付貨幣的，在接受貨幣一方，交付不動 產，在不動產所在地，其他的在履行義務一方；履行期限不明確，可隨時履 行，但要給對方必要的準備時間。”上述規定說明，要約只要注明了當事人的名稱、標的、數量即可，沒有 這三個內容，合同無法成立并履行。但實際上，示范條款最好都具備。沒有 這些條款將會有許多爭議，不利于合同履行。（ 2）、表明經對方承諾

11、，本人即接受要約的約束 。一般來說，你提 出一個要約，上面不會寫“如果你承諾，合同就成立”的字眼，但要注意， 如果寄給或交給他人一張要貨的函件或文件，內容又比較詳細，有標的、數 量、價格等，應視為對方一承諾，你就愿意受約束。有一種行為，如電視上打廣告，宣傳一種健身器材如何如何好，并說 在某家商店有買，這是不是要約呢？在一般情況下不是，它叫做要約邀請。合同法第 15 條規定： “要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。要約邀請與要約的區別：第一，性質不同 ，要約是自己主動提出愿意訂立合 同，以訂立合同為目的。 要約邀請 是希望對方主動提出愿意訂立合同； 第二， 內容不同， 要約須包括合同的必

12、備條款，并表示愿意受要約的約束。要約邀 請則不一定包含合同的主要內容。比如沒有當事人的名稱； 第三，方式不同 。 要約一般是針對特定的人，而要約邀請一般是針對不特定的多數人。由于兩者在實踐中有時難以區分，為此， 合同法第 15 條規定：寄送的 價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。 商業 廣告的內容符合要約規定的，視為要約。 比如懸賞廣告，應視為是要約 ，如 遺失了重要文件、財物、拾到者送來給予重獎的廣告為要約。最高人民法 院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋，商品房廣 告的內容對合同的成立有重大影響的。此司法解釋一出臺，就出現了一個官 司。一家房地產

13、開發商打出一個廣告，說每棟房屋的間隔為 50 米。綠化面積 為土地開發面積的一半。后來沒有達到此要求。購房者要求賠償 40 萬元，法 院支持了其要求。要約的生效期間：到達受要約人時生效。如果要約發出后不想訂立合同，可以撤回，但撤回的通知應先于要約到 達受要約人或同時到達。如果要約已先期到達，則要約已生效，不能再撤回，此時要約人如果要 廢除要約，在受要約人尚未承諾的情況下，可行使撤銷權，但撤銷要約有條 件限制：（ 1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，過 去見的較多的是不可撤銷的擔保書。（ 2）受要約人有理由認為要約是不可撤 銷的。并已經為履行合同作了準備工作。如單位進行裝修，

14、去函給裝修公司 要求其支付保證金，同時，裝修公司為此購進了材料，該要約應是有理由認 為不能撤銷的。2 、 承諾的含義及相關內容 （1）承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾的內容應當與要約的內容一致，內容一致的含義是承諾對要約的內 容沒有作出實質性變更。什么叫實質性變更 ？合同法第 30 條規定，變更標的、數量、質量、價 格或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議的方法等， 為實質性變更。對于非實質性變更 ，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要 約作出任何變更外，承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。案例：一生 產耳機公司向一所大學發函，稱：“本公司生產的外語聽音耳機，

15、每付單價 28 元，共 3000付，若訂購請聯系”。大學回函：“其他都一樣，只是要附設 一個音調調節器”。因產品已生產，不能改，故發往大學，大學拒收，釀成 糾紛。法院認為：音調器屬附屬設備，非主要條款，承諾有效。（2）承諾的方式分為兩種：一是通知的方式 ，包括口頭和書面形式。二是默示，默示有條件 ，合同法規定只有兩種情形方能作為承諾的方式： （1）、要約表明可以通過行為作出承諾，如某客戶向公司發函要求購買 一輛汽車起重機，價格為 30 萬，并聲稱如在一個月內將汽車起重機送至該客 戶所在地，則無需公司再回函確認。（ 2）、按交易習慣確定。如旅客運輸合 同，公共汽車行駛在固定的線路上，在停車站停車

16、時即為要約，旅客上車時 即為承諾，合同即告成立。案例：有一老年人乘公共汽車，下車時老人的一 只腳尚未下車，車就開動了。致使老人摔倒而粉碎性骨折。此屬公交公司違 約，故可要求賠償。承諾也可以撤回。但承諾撤回的通知應先于承諾通知到達或同時到達。 承諾的生效。承諾通知到達要約人時生效。但必須在要約確定的期限內 到達要約人，沒有確定期限的，按下列時間到達： （1）、以對話方式作出的， 應當即時承諾，除非另有約定；（ 2）、以非對話方式作出，承諾應當在合理 期限內到達，合理期限主要看合同的內容。 例如： 非典時期，甲公司去函給 某藥店，要買板藍根 50箱，藥店未回函承諾。 時隔半年，藥店回函同意供貨。

17、這就是超過了合理期限。2 ， 合同成立的時間合同成立的時間有三種情形（1）承諾生效時合同成立。（2）采用合同書形式訂立合同的， 雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。 這里要注意三個問題：第一、合同成立的時間不是承諾生效的時間。如甲方 要約中提出要簽訂合同書，乙方沒有變更內容作出承諾，甲方收到承諾后， 發出其簽章的合同書，乙方在合同上簽章時合同才成立。還有一種情況，合 同上明確簽章后才成立并生效，這時只有簽章后合同才成立。第三、有例外 情況。依合同法規定，在合同書簽章前，一方已履行主要義務，對方接受的， 合同成立。這里講的主要義務的含義為，購銷合同中，交設備是主要義務， 交配件和說明書是次要義務。

18、如鍋爐廠的本田雅閣車的被盜案件。3）當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。三、合同的形式合同有三種形式1 、口頭形式 口頭形式一般出現在現金交易或數額較小的交易。如早上去粉店吃粉， 你要求簽書面合同。售貨員會說你有精神病，它的優點是簡單、方便、迅速。 缺點是發生爭議時不易取證，難以分清是非責任。公司之間的業務盡量不要 采取口頭形式。2 、書面形式 書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、 電子數據交換和電子郵件）。這里要注意兩個問題：（1）、數據電文，如傳真、電子郵件有可能對方不認可。（2）、格式合同問題 格式合同是

19、指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協 商的合同。按這個定義，社會生活中的格式合同非常多，如買飛機票，航空 運送旅客的合同條款預先印在飛機票上，這些合同都不允許協商，但格式合 同最大的問題是剝奪了對方的合同自由，為此，合同法制定了一套規則來管 制格式合同。第一、提供格式合同的一方要采取合理方式提請對方注意免除或限制其 責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。這就是提示義務。企業 銷售產品，一般都會有免責條款。怎樣提示呢？可將免責條款用大的字體、 黑體字印在合同中比較顯眼的地方，或者是用顯眼的文字要對方注意合同中 第幾條的免責條款，沒有履行提示義務，該免責條款無效。第二、

20、在格式合同中， 提供格式合同的一方免除其責任、 加重對方責任、 排除對方主要權利的條款無效。排除對方主要權利已直接違反了公平原則， 當然無效，因為對方的主要權利都沒有了，加重對方責任，這樣權利義務不 對等，也違反了公平原則，也應無效，免除其責任，應理解是免除其全部責 任，而不是一般的免責條款。第三、對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供格式條款一 方的解釋。格式合同與合同示范文本不同，示范文本完備，可協商。但當事人 沒有義務必須使用示范合同文本訂立合同，只是參照，有些機關要求必須按 示范合同文本簽訂合同，這是違法的。3、其他形式它又分為 默示形式和視聽資料形式 ，默示前面已介紹。視聽資

21、料主要為 錄象和錄音，依最高人民法院關于民事證據有關方面的規定，對方對視聽資 料沒有異議，則可以認定。如一方有異議，則要具備三個條件才能認定：第 一、要以合法方式取得，偷錄電話中的通話；第二、要有其他證據佐證；第 三、要沒有疑點。四、合同的效力1 、合同生效的時間（1）、合同成立時生效，這是原則規定。（2）、法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定，如外商投資企業的設立合同要經過招商局批準。這里的法律、法規不包括部門規章。過去有關政府部門規定租賃房屋要辦理登記手續，這樣的規 定不影響合同的效力。 例如： 在合同中約定要公證后生效，如果未辦公證手 續，則合同不生效。（3）、條

22、件成就時生效，有可分為生效條件和解除條件。（4）、期限界至時合同生效，即附期限的合同，有可分為生效期限和終 止期限。2、合同無效合同法第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （代朋友賣產品惡意串 通低價出售，善意取得除外，上下百分之三十幅度）（三）以合法形式掩蓋非法目的； （公司間名為聯營實為借貸）（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規的強制性規定。 （賭債） 無效合同是指沒有法律效力的合同，合同無效與合同沒有生效是兩個不同 的概念。合同無效的情形有 5 種：第一、 欺詐、脅迫且損害國

23、家利益的合同。欺詐是一方故意欺騙對方，而使對方陷入錯誤認識。 例如 ：建德中林水 泥有限公司與更樓的三獅水泥有限公司購銷 500 萬的水泥熟料，約定建德中 林公司自帶 500 萬元的銀行承兌匯票三獅公司付款提貸，三獅公司開出 500 萬元水泥熟料提單，由中林水泥分另提取，此后不久，三獅公司將銀行承兌 匯票交銀行驗證，確定是克隆的假匯票。脅迫是一方以將要發生的損害或直接施加損害相威脅，使對方產生恐懼 而與之訂立合同的行為， 例如：李某欠張某 60 萬元，對方委托黑社會收債， 一年的利息是 30 萬，逼迫其寫了一份還款協議，并以此起訴。第二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。 例如：

24、甲將 土地轉讓給乙，乙又將土地轉讓給丙，為少交契稅。甲與丙簽訂一份假的土 地轉讓合同，將土地使用權直接過戶至丙名下。第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同。 例如： 有些效益不好的企業，為 躲避債務，將優良資產低價賣給有利益關系的個人與單位，然后破產。請債 權人吃噸飯，清償比例為零。第四、損害社會公共利益的合同。即有損社會公共秩序和善良風俗的合 同，如牟取暴利、濫用權力、不正當競爭。 例如： 非典時期高價藥品的買賣、 欠賭債的協議等。第五、 違反法律、行政法規的強制性規定的合同 在法律、法規中的規則有兩類，一類叫任意性的規定，如合同法上規定 的合同條款。一類叫強制性規定，如有應當怎樣做、必須怎樣做

25、、不得怎樣 做、禁止怎么做等文字的，只有違反了強制性規定的合同才無效。3 、可撤銷的合同 合同法第五十四條、五十五條規定 它是指因意思表示不真實、由有撤銷權的一方當事人向法院或仲裁機關申 請行使撤消權，而使已生效的合同歸于無效。它有三種類型：第 一 重大誤解的合同 ，誤解一般是基于當事人缺乏必要的知識、技術、 信息或經驗而造成的， 例如 ：他人送一只金牛給你，你誤認為是鍍金的，將 其按廢銅低價賣給他人。第二 顯失公平的合同顯失公平的合同一般是在一方缺乏經驗或緊迫的情況下訂立的，例如 ：我家裝修時買一塊裝飾板，說要 400 多元，還價為 380 元，后來發現 100 元 就能買到。依合同法規定，

26、顯失公平是指在訂立合同時顯示公平。第三 采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同 。 欺詐、脅迫前面已講。這里與無效合同的區別就在于是否損害國家利益。 乘人之危是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，使他人違背其真實意 思而作出的行為。如某處遭水災，一些人趁機高價售礦泉水。上述撤銷權的行使人為重大誤解合同中的誤解人，顯示公平合同中的受 害人、欺詐、脅迫、乘人之危行為的受害人。撤銷權應當自知道或者應當知 道撤銷事由之日起一年內行使。即須 在一年內向人民法院起訴或申請仲裁 。 例如： 2007 年楊村橋一起兩車相撞事故，在事故認定書出來前，一方受傷者 死亡，一車主與死者家屬協商達成賠 28 萬元的協

27、議，支付 20 萬元后，余款 未付，起訴法院，對方抗辯脅迫手段，要求撤銷。4 、合同無效和被撤銷的法律后果第一、合同自始無效。第二、合同部分無效的，不影響其他部分的效力。 第三、合同無效不影響解決爭議方法條款的效力，如仲裁條款。 第四、不再履行。第五、返還財產、折價補償和賠償損失。返還財產是恢復原狀、 不能恢復原狀或沒有必要恢復原狀的， 折價補償， 如財產已滅失無法返還，或者財產已被使用幾年等。賠償損失，有過錯的一 方應賠償對方所受的損失，雙方都有過錯的，各自承當相應的責任。第六、收歸國有或返還集體、第三人。對于惡意串通、損害國家、集體 或第三人利益的合同，由此取得的財產收歸國有或返還給集體或

28、第三人。5、代理效力（1）、沒有代理權、超越代理權、代理權已終止后，還以被代理人名義 簽訂合同 。這樣的合同未經代理人追認，對被代理人不發生效力，而由代理 人承擔責任，即這個合同對代理人有效。（2）、表見代理 行為人沒有代理權、超越代理權，代理權終止后以被代理人名義訂立合 同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理人行為有效，從字面上看， 即表面可以看見的代理。例如 ：2007 年建德法院辦理一起房屋買賣合同撤銷案件，原告認為房屋 是丈夫簽字出賣的，妻子沒有簽字，要求撤銷買賣合同，后來經查，妻子明 知，判決有效。例如： 我公司與另一個公司談一筆業務，與我方聯系的，是一位副總經 理，合同談了近

29、半年，最后才談成，對方的副總經理簽了名，后來合同沒有 履行。我方去找對方，對方說合同沒有簽訂，簽名的副總經理在簽合同前已 調走。但我方認為：我方一直是與這位副總經理談，對方又沒有通知我方他 已調走。故我方有理由相信該副總經理有代理權。為什么設立這一制度呢？ 因為很多合同都是代理人去簽的。如果大家都不同代理人簽合同，市場經濟 就受到阻礙。當然，如果當時對方蓋了章，也就不存在代理問題。（3）、法定代表人超越權限訂立的合同。這實際上指的是超越經營范圍 的問題， 80 年代凡超越經營范圍的合同都是無效的， 90年代中期后，只有超 越法律規定須要有權部門特別許可的合同才無效。現行合同法規定，法定代 表人

30、超越權限訂立的合同，除對方知道或者應當知道其超越權限的以外，該 代表行為有效。這一制度的目的，是防止超越經營范圍一方隨意讓合同無效。五、合同的履行。1 、 同時履行抗辯權 當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行，即我們通常所 說的一手交錢、一手交貨，但有兩個條件，一是基于同一合同所產生的兩項 債務，二是兩項債務之間要有對價關系， 例如： 上海某公司發往長沙某公司 60多萬元的電腦設備，因設備包裝拆開過，長沙公司不要貨，要求退 17 萬元 預付款。后來雙方因誰應先退貨或先退款爭執不下，產生糾紛，這里就有一 個對價問題。2 、 先履行抗辯權 當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履

31、行的，后履行一方 有權拒絕其履行要求。此抗辯權也是基于同一合同產生的有對價關系的兩項 債務，并且先履行一方沒有履行主要義務。如果先履行一方交了設備，但沒 有交說明書，后履行一方以此為由不付款，那就是違約。3 、 不安抗辯權 應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可 以終止履行，具體情形為： 第一、經營狀況嚴重惡化； 第二、 轉移資產、抽 逃資金以逃避債務； 第三、 喪失商業信譽； 第四、 有喪失或者可能喪失履行 債務能力的其他情形。當事人中止履行的，應及時通知對方。中止履行后，對方在合理期限內 未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行一方可以解除合同。4 、 代位權

32、它是指債權人代替債務人行使債務人的到期債權。主要是為了解決三角 債務問題。代位權成立的條件為： 第一、 債務人享有到期債權； 第二 、債務 人怠于行使債權，對債權人造成了損害； 第三 、債務人的債權不是專屬于債 務人自身的債權，如勞動報酬、退休金、人身傷害賠償等。六、合同的變更和轉讓 合同的變更，當事人協商一致，可以變更合同，這實際上是雙方簽一個 新的合同。合同的轉讓：（ 1）轉讓合同權利的，應通知債務人，未通知的該轉讓 對債務人不發生法律效力；（ 2）轉讓合同義務，應當經債權人同意；（ 3） 合同權利義務一并轉讓的，要經過對方同意。銀行或者其它金融部門將資產包打包處理，就是將權利轉讓。七、合

33、同權利義務的終止1 、雙方協商一致，可以解除合同。2 、一方在下列情況下，可以解除合同： 第一、因不可抗力致使不能實 現合同目的； 第二 、在履行期限界滿之前，當事人一方明確表示或者以自己 的行為表明不履行主要債務； 第三 、當事人一方遲延履行主要債務，經催告 后在合理期限內仍未履行，原來的經濟合同法規定，履行期限一超過，就構 成違約，就可以解除合同。原規定不符合情理，一家大的企業，合同可能非 常多，稍不留意，合同就可能超過期限，對方如果馬上解除合同，供方的損 失可能非常大，故經催告再解除，法律更有人情味； 第四 、當事人一方遲延 履行債務或者有其它違約行為致使不能實現合同目的。有些合同只要超

34、過期 限，合同的目的就不能實現，比如生產月餅的企業，它必須在中秋節前將月 餅交付給商場。故這樣的合同不能催告，守約方有權在對方違約的情況下， 立即解除合同。3、債務的抵銷，分兩種情況： 第一 、當事人互負到期債務，標的物 種類、品質相同的，通知對方后可以抵銷； 第二 、標明物種類、品質不相同 的，經協商一致，也可以抵銷。八、違約責任違約責任的具體形式有 5 個方面：1、違約補救。 發生違約事實以后，為了防止損失發生或者擴大，守約方 根據標的性質和損失的大小，合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退 貨、減少價款或者報酬等違約責任，違約補救一般適用于質量問題。2 、實際履行 。對于金錢債務，肯定

35、是要實際履行，但對于非金錢債務， 其實際履行有三個方面的限制：第一、法律上或事實上不能履行，如法律上 禁止流通盜版光盤等，再如作為標的物的房屋已燒毀。第二、債務的標的不 適于強制履行或者履行費用過高，如保姆雇傭合同就不適用強制履行，再如 某標的物現在國內已沒有了，不能要求對方去進口同樣的標的物。第三、債 權人在合理期限內未要求履行。3 、支付違約金 。支付違約金須在合同中有約定，約定的違約金低于造成的損失的。當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加，約定的違約金 過分高于造成的損失的，當事人可以請求適當減少。4、損害賠償。適用條件：第一、須有損失存在，包括實際損失和可得利益損失（即利潤損失）。

36、第二、要有因果關系，如中期公司案。違約損失 賠償的數額不得超過違約方在訂立合同時已經預見或者應當預見到的因違約 造成的損失，如車輛保管合同，車輛被盜后，車主說車上還有一個價值百萬的文物，此文物保管方是不能預見的。5、定金，擔保法規定了定金罰則，不完全履行的情況下，應按未履行合同部分的標的的價格或者報酬，適用定金罰則。定金只能占價格總款的20% 定金罰則不能與違約金的支付同時適用。例如：珠海一人司與一工貿公司簽訂合同未履行，已支付定金200萬元。訂金是預付款性質九、時效民事訴訟的時效為兩年，但出售質量不合格產品未聲明，延付拒付租金，寄存的財物被丟失、毀損，身體受到傷害要求賠償的時效為一年，時 效計算開始的時間為知道或應當知道其權利被侵害之日開始。訴訟時效在最 后六個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權而中止，因提起訴訟 或一方提出要求或者同意履行義務而中斷。十、民事訴訟的管轄1 、級別管轄。級別管轄是根據案件的性質、影響范圍來劃分上下級人 民法院受理第一審經濟