1、建筑工程施工風險防范與控制新形式下施工合同風險掌握與防范第一局部、前言一、2007年12月起，受美國次貸危機的影響，中國人民銀行和銀監會發布關于加強商業性房地產信貸管理的通知，銀行對開發商的流淌性資金貸款一律停頓放貸,開發商從銀行獲得其它貸款也已特別困難，開發商的工程款支付難度進一步加大。二、前一階級開發商在招拍掛中獲得土地代價太大，后續開發資金缺乏，有意識地縮減或拖欠施工單位工程款。三、金融危機前后，材料漲、降幅度較大，加劇本錢壓力和結算難度。四、高房價在新形式下降價或有價無市的蕭條，引起購房人斷供和退房潮，造成開發商資金斷裂，影響工程價款的支付。其次局部、工程施工合同法律風險的表現形式一、

2、建立工程施工合同效力的糾紛1、聯營問題2、招投標問題3、非法轉包、掛靠、違法分包問題4、墊資問題5、勞務分包及包工頭問題二、建立施工合同解除糾紛1、發包人解除權2、承包人解除權3、停工權問題4、重視違約責任條款三、建立工程質量問題及平安責任糾紛1、承包人工程質量違約責任2、發包人指定分包人擔當工程質量及責任3、發包人擅自用法的責任4、平安責任見湖南省建立廳關于實在防止建筑施工群死群傷事故的緊急通知湘建明電200858號見袁湘江副廳長在全省建筑施工平安生產緊急電視電話會議上的講話。實行實在措施堅決遏制建筑施工群死群傷生產平安事故四、工期爭議的處理糾紛1、工期有爭議時，定際開工、開工日期如何確定2

3、、施工中工程質量問題、鑒定期的順延問題五、工程價款結算糾紛1、設計變更增加工程量的計算標準2、拖欠工程款的利算計算3、工程量爭議的處理-簽證與索賠問題4、規定結算期限，治理惡意拖延結算5、工程價款優先受償權及留置權問題6、黑白合同問題7、有關鑒定的問題8、材料漲價引發的工程款糾紛六、工程轉包、掛靠、分包糾紛1、工程轉包2、工程掛靠3、工程分包糾紛七、工程簽證與索賠糾紛1、工程簽證2、工程索賠與反索賠八、聯營工程糾紛1、正確認識聯營問題2、聯營工程對外的合同法律責任第三局部、工程施工合同法律風險的掌握方法一、對合同效力問題引發糾紛的掌握1、簽訂前獲得四證及相應資質；2、進展合法的招投標程序；3、

4、加強施工企業內部承包負責制的管理對策可實行全系統工程經理統一管理方法，履行詳細工程工程的工程經理都應以中標人的名義組成，以避開無謂的非法轉包、違法分包及借用資質的名義承包工程4、國家提倡建筑施工企業推行各種形式的內部承包負責制加強施工企業對工程經理內部承包的有效管理，預防企業擔當工程經理個人責任可實行的對策。5、在新形式下分清實際施工人和勞務分包的界限，施工企業大力拓展勞務分包及期管理的重要性。6、明確發包人投資商、總承包人、專業分包、勞務分包合同簽訂的主體資格。二、建立施工合同解除風險的掌握1、準時把握解除權行使的條件2、按法律規定程序行使解除權3、準時行使訴訟解除權三、對工程質量與平安責任

5、糾紛的掌握1、明確建筑材料的選擇2、明確隱藏工程的驗收程序3、明確施工方在施工過程中必需嚴格按平安規程進展操作4、加強對施工施工過程中的質量、平安監管5、明確質量、平安事故的各方責任四、對工期糾紛的掌握1、明確商定工期的起算點與完畢點2、明確商定總工期與分項工期的時間并商定開發企業的解除權3、明的確際開工日期與商定開工日期4、明確工期順延的條件5、明確工期簽證的程序6、準時簽收開工令等文件五、對工程款支付及結算糾紛的掌握1、明確工程價款商定的方式2、明確工程價款的調整3、明確預付款的支付4、明確進度款的支付5、明確工程款的結算方法六、對工程轉包、掛靠、違法分包糾紛的掌握1、實在履行對工程管理責

6、任，工程經理部“五大員應為自有人員2、分包單位應具有相應資質3、工程專業分包須經業主同意，合同文件應有明確規定4、工程主體構造不能分包七、對簽證與索賠糾紛的掌握1、嚴格商定有權簽證的人員2、對有權簽證人員與簽證保管人員進展崗前培訓3、準時回復施工方簽證單八、對聯營糾紛的掌握1、進步門檻，嚴格把關，選擇有實力、誠信的聯營隊伍。2、聯營工程自營化管理，對聯營工程確定各項管理指標，經考核兌現獎罰。3、資金集中掌握，實行預算管理。聯營工程的工程款集中到我方公司，由公司按聯營工程預算方案撥付給工程，而不是僅僅走過帳，或者僅扣除點款項后挺直付給聯營工程。4、我方挺直向聯營工程分包、材料商付款。5、我方挺直

7、向聯營工程過程中合同簽約、履約及債務管理，加強資金流向監控。6、加強人事管理，主要關鍵崗位多派出我方管理人員，聯營方崗位人員須經我方公司考核認定。7、加強聯營工程印章管理，我方派專人管理，并實行措施加強對該崗位人員的監視。8、實行擔保措施。要求聯營方供應相應的抵押擔保、有效的保證擔保等擔保方式。9、改革固定取點的收費方式，轉變利益安排方式，將施工管理權徹底從聯營方分出來，與其按肯定比例共享利潤、共擔風險。九、對材料漲價糾紛的掌握1、一般處理方法：1、合同商定“合同價格固定且同時擔當價格風險的情形處理方式：a、看合同是否同時有預付款和風險費條款的相應商定；依據權利義務對等原那么，如合同并無預付款

8、和風險費的相應商定，且固定價格中不包含風險費的組成一般應認定屬于顯失公正。b、看預付款與風險費的比例；按行業交易習慣一般應預付合同總價款的25%，如預付款到達工程總價25%的，應認定風險責任已經轉移，此前提下承包人提出主見，一般不能認定屬于顯失公正。其次，看風險費的比例。合同商定風險費只擔當商定比例風險的，價格異動未超過商定的風險比例，一般不能認定顯失公正。c、看固定價格中是否包含風險費的組成。2、“依據案情不能認定為顯失公正的情形處理：a、看發包方一方是否按合同商定準時支付進度款；可參照合同法第63、107條之規定，裁定價格異動后果為違約所引起損失的組成局部，由違約方擔當相應責任b、看是否因

9、發包人的緣由延長、違約逾期支付進度款；合同法第63條:執行政府定價或者政府指導價的，在合同商定的交付期限內政府價風格整時，根據交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，根據原價格執行；價格下降時，根據新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，根據新價格執行；價格下降時，根據原價格執行。c、看工期延長與價格異動是否有因果關系；合同法第107條:當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合商定的，應當擔當連續履行、實行補救措施或者賠償損失等違約責任。2、湖南的處理方法根據：湖南省建立廳關于建筑工程主要材料預算價格的通知湘建價2007305號湖南省建立廳關于工程主要材料價風格

10、整的通知湘建價20082號1、對材料漲價風險范圍和調整幅度有明確商定的依商定2、對材料漲價風險范圍和調整幅度沒有明確商定的按文件調整土建及市政工程單項主要材料預算價格漲降幅度在±3%以內，裝飾及安裝工程主要材料預算價格或市場價格漲降幅度在±5%以內，招標文件、投標文件和施工合同可不做調整，但應同時明確風險包干系數。當漲降幅度超過上述規定時，該單項主要材料要按市場價全部調整。3、預防1、在施工合同中采納工程量清單計價方法計價根據：省建立廳關于全面工程量清單計價的有關規定的通知湘建價2007236號2、在施工合同中明確材料漲價的風險范圍與調整幅度第四局部、工程施工合同法律風險的防范措施一、簽訂一份完善