公司訴訟理由是什么？中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議爭議救助方法【內(nèi)容提要】中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議是法定概念．其性質(zhì)是中國協(xié)議,而不是涉外協(xié)議．發(fā)生爭議時有仲裁、行政和訴訟三種救助方法,其中訴訟又可分為民事訴訟和行政訴訟．

【關(guān)鍵詞】中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議;爭議;性質(zhì);仲裁;行政;訴訟

一、概念

《中國中外合資企業(yè)法實施條例》(以下簡稱《條例》)第10條第1款要求:“合營企業(yè)[1]協(xié)議,是指合營各方為設(shè)置合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達成一致意見而簽訂文件。”

二、性質(zhì)

《條例》第12條要求:“合營企業(yè)協(xié)議簽訂、效力、解釋、實施及其爭議處理,均應(yīng)該適用中國法律。”

《中國協(xié)議法》第126條第2款要求:“在中國境內(nèi)推行中外合資企業(yè)協(xié)議、中外合作經(jīng)營企業(yè)協(xié)議、中外合作勘探開發(fā)自然資源協(xié)議,適用中國法律。”

三、爭議處理方法

（一）仲裁方法

《合資企業(yè)法》第15條第1款要求:“合營各方發(fā)生糾紛,董事會不能協(xié)商處理時,由中國仲裁機構(gòu)進行調(diào)解或仲裁,也可由合營各方協(xié)議在其它仲裁機構(gòu)仲裁。”第15條第2款要求:“合營各方?jīng)]有在協(xié)議中訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議,能夠向人民法院起訴。”《條例》第97條要求:“合營各方在解釋或者推行合營企業(yè)協(xié)議、協(xié)議、章程時發(fā)生爭議,應(yīng)該盡可能經(jīng)過友好協(xié)商或者調(diào)解處理。經(jīng)過協(xié)商或者調(diào)解無效,提請仲裁或者司法處理。”第98條要求:“合營各方依據(jù)相關(guān)仲裁書面協(xié)議,能夠在中國仲裁機構(gòu)進行仲裁,也能夠在其她仲裁機構(gòu)仲裁。”也就是說,仲裁協(xié)議包含協(xié)議中簽訂仲裁條款和以其她方法在糾紛發(fā)生前或者發(fā)生后達成請求仲裁定協(xié)議。[2]

依據(jù)現(xiàn)行中國法律要求,仲裁機構(gòu)包含依據(jù)《仲裁法》組建仲裁委員會、依據(jù)《仲裁法》和相關(guān)法律要求以及原中央人民政府政務(wù)院《決定》和國務(wù)院《通知》及《批復(fù)》設(shè)置中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會[3]制訂本仲裁規(guī)則。

其它仲裁機構(gòu)則是指其她國家和地域仲裁機構(gòu),如荷蘭、美國、英國、澳大利亞等國仲裁機構(gòu)。[4]（相關(guān)法律依據(jù)是最高人民法院《相關(guān)適用〈中國民事訴訟法〉若干問題意見》（以下簡稱《民訴意見》）第305條要求:“依據(jù)民事訴訟法第三十四條[5]和第二百四十六條要求,屬于中國人民法院專屬管轄案件,當(dāng)事人不得用書面形式協(xié)議選擇其她國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決除外。”

需要引發(fā)尤其注意問題是,合營雙方不得約定由中國海事仲裁委員會仲裁。理由是依據(jù)《中國海事仲裁委員會仲裁規(guī)則》第2條要求:“中國海事仲裁委員會（原名中國國際貿(mào)易促進委員會海事仲裁委員會）以仲裁方法,獨立、公正地處理產(chǎn)生于遠洋、近洋、沿海和與海相通可航水域運輸、生產(chǎn)和航行等相關(guān)過程中所發(fā)生契約性或非契約性海事爭議。”第2條第2款要求了十二種受理海事爭議案件,不包含中外合資企業(yè)協(xié)議爭議。

（二）行政方法

1、《合資企業(yè)法》第3條要求:“合營各方簽署合營協(xié)議、協(xié)議、章程,應(yīng)報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門（以下稱審查同意機關(guān)）審查同意。審查同意機關(guān)應(yīng)在三個月內(nèi)決定同意或不一樣意。合營企業(yè)經(jīng)同意后,向國家工商行政管理主管部門登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,開始營業(yè)。”

2、《合資企業(yè)法》第14條要求:“合營企業(yè)如發(fā)生嚴(yán)重虧損、一方不推行協(xié)議和章程要求義務(wù)、不可抗力等,經(jīng)合營各方協(xié)商同意,報請審查同意機關(guān)同意,并向國家工商行政管理主管部門登記,可終止協(xié)議。假如因違反協(xié)議而造成損失,應(yīng)由違反協(xié)議一方負擔(dān)經(jīng)濟責(zé)任。”

3、《條例》第14條要求:“第十四條合營企業(yè)協(xié)議、協(xié)議和章程經(jīng)審批機構(gòu)同意后生效,其修改時同。”

第90條要求:“合營企業(yè)在下列情況下解散:

（一）合營期限屆滿;

（二）企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損,無力繼續(xù)經(jīng)營;

（三）合營一方不推行合營企業(yè)協(xié)議、協(xié)議、章程要求義務(wù),致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;

（四）因自然災(zāi)難、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重損失,無法繼續(xù)經(jīng)營;

（五）合營企業(yè)未達成其經(jīng)營目,同時又無發(fā)展前途;

（六）合營企業(yè)協(xié)議、章程所要求其她解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

前款第（二）、（四）、（五）、（六）項情況發(fā)生,由董事會提出解散申請書,報審批機構(gòu)同意;第（三）項情況發(fā)生,由推行協(xié)議一方提出申請,報審批機構(gòu)同意。”

4、《外商投資企業(yè)清算措施》第3條要求:“企業(yè)不能自行組織清算委員會進行清算或者依據(jù)一般清算要求進行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙,企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等權(quán)力機構(gòu)（以下簡稱企業(yè)權(quán)力機構(gòu)）、投資者或者債權(quán)人能夠向企業(yè)審批機關(guān)申請進行尤其清算。企業(yè)審批機關(guān)同意進行尤其清算,依據(jù)本措施相關(guān)尤其清算要求辦理。企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉而解散,進行清算,依據(jù)本措施相關(guān)尤其清算要求辦理。”第35條要求:“企業(yè)審批機關(guān)同意尤其清算之日或者企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉之日,為尤其清算開始之日。”

5、《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資若干要求》第7條第1款要求:“合營一方未根據(jù)合營協(xié)議要求準(zhǔn)期繳付或者繳清其出資,即組成違約。守約方應(yīng)該催告違約方在一個月內(nèi)繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或者繳清,視同違約方放棄在合營協(xié)議中一切權(quán)利,自動退出合營企業(yè)。守約方應(yīng)該在逾期后一個月內(nèi),向原審批機關(guān)申請同意解散合營企業(yè)或者申請同意另找合營者負擔(dān)違約方在合營協(xié)議中權(quán)利和義務(wù)。守約方能夠依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成經(jīng)濟損失。”

6、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更若干要求》第2條第7項要求:“企業(yè)投資者不推行企業(yè)協(xié)議、章程要求出資義務(wù),經(jīng)原審批機關(guān)同意,更換投資者或變更股權(quán)。”第17條第1款要求:“審批機關(guān)應(yīng)自接到要求報送全部文件之日起30日內(nèi)決定同意或不一樣意。”

（三）訴訟方法

１、民事訴訟

《合資企業(yè)法》第15條第2款要求:“合營各方?jīng)]有在協(xié)議中訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議,能夠向人民法院起訴。”《條例》第99條要求:“合營各方之間沒有相關(guān)仲裁書面協(xié)議,發(fā)生爭議任何一方都能夠依法向人民法院起訴。”

人民法院主管法律依據(jù)是《中國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第246條要求:“因在中國推行中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議、中外合作經(jīng)營企業(yè)協(xié)議、中外合作勘探開發(fā)自然資源協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟,由中國人民法院管轄。”依據(jù)《民訴意見》第305條要求:“依據(jù)民事訴訟法第三十四條和第二百四十六條要求,屬于中國人民法院專屬管轄案件,當(dāng)事人不得用書面形式協(xié)議選擇其她國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決除外。”

既然上述要求將中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議爭議要求為人民法院專屬管轄范圍,但《民事訴訟法》第34條對此沒有要求。適用該法第24條“因協(xié)議糾紛提起訴訟,由被告所在地或者協(xié)議推行地人民法院管轄”時,如原告是中方,依據(jù)上述《民訴意見》第246條要求,中方不能向外方所在地法院起訴,但外方作為原告時,則能夠向作為被告中方所在地人民法院起訴。所以,在上述情形下,被告所在地作為確定地域管轄連結(jié)點與法不符,所以,不能適用《民事訴訟法》第24條要求。假設(shè)協(xié)議中也沒有約定協(xié)議推行地、協(xié)議簽署地,該約定與不得違反民事訴訟法對等級管轄和專屬管轄要求[6],則只能依據(jù)《民事訴訟法》第243條要求協(xié)議推行地[7]和協(xié)議簽署地[8]管轄。

另外,依據(jù)最高人民法院《相關(guān)審理中外合資經(jīng)營協(xié)議糾紛案件怎樣清算企業(yè)問題批復(fù)》要求:“國外合資經(jīng)營企業(yè)一方當(dāng)事人向人民法院提起訴訟,要求解散合營企業(yè)并追究對方違約責(zé)任,人民法院僅應(yīng)對合營協(xié)議效力、是否終止合營協(xié)議、違約責(zé)任等作出判決。合營企業(yè)清算問題則應(yīng)依據(jù)《中國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《外商投資企業(yè)清算措施》相關(guān)要求辦理,人民法院組織清算沒有法律依據(jù)。”由此推之,仲裁方法處理時,仲裁委員會組織清算也沒有法律依據(jù)。

２、行政訴訟

《中國行政訴訟法》（以下簡稱《行政訴訟法》）第２條要求:＂公民、法人或者其她組織認(rèn)為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員具體行政行為侵犯其正當(dāng)權(quán)益,有權(quán)依據(jù)本法向人民法院提起訴訟．＂該條所稱具體行政行為就是前述行政方法所稱行為．

注釋:

[1]依據(jù)《中國中外合資企業(yè)法》第1條要求,合營企業(yè)即中外合資經(jīng)營企業(yè)。

[2]《中國仲裁法》第16條第1款要求。

[3]依據(jù)《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》第1條要求。

[4]相關(guān)法律依據(jù)是最高人民法院《相關(guān)適用〈中國民事訴訟