全國《法考》試卷二第五次基礎試卷（附答案和

解析）

二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，

只有二個最正確或最符合題意）。

1、保險公司辦理再保險分出業務，應當優先向下列哪一選項辦理？

A、中國境外的保險公司

B、中國境內的保險公司

C、中國境外的保險經紀人

D、中國境內的保險經紀人

【參考答案】：B

【解析】：《保險法》第103條。

2、攝影家甲經過精心構思、選景，并以特別的技法拍攝了乙市風光

的照片，該照片并未發表過。乙市旅游局為宣傳該市旅游，將該照片提

供給報紙丙做廣告，在提供照片時旅游局并沒有說明照片的作品名稱及

作者，也沒有說明該照片著作權屬于旅游局。對此事件，下列說法正確

的是:

A、該照片拍攝的是城市風光，所以不能享有著作權；

B、旅游局的行為屬于執行公務，屬于對作品的合理使用；

C、如果該照片被發表過，則旅游局的行為屬于對作品的合理使用；

D、報紙丙應對攝影家甲承擔賠償責任。

【參考答案】：D

【解析】：A項錯誤，該照片具有獨創性，因此應屬于作品而享有著作權，依據是《著作權法

實施條例》第4條10項；BC項都錯，旅游局屬國家的行政機關，工作職能在于管理好本市的旅游資

源，服務于本市旅游的發展，其使用他人享有著作權的作品，僅應限于其內部管理之中，因此，無論

該作品是否發表過，旅游局的行為都不能算是為執行公務而在合理范圍內使用作品，依據是《著作權

1

法》22條。D項正確，報紙丙對其出版行為的授權、稿件來源和翳名、所納輯出版物的內容沒有盡到

合理的注意義務，因此應負賠償責任，依據是《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律

若干問題的解釋》第20條。

3、某外國商人甲在我國領域內犯重婚罪，對甲應如何處置？

A、適用我國刑法追究其刑事責任

B、通過外交途徑解決

C、適用該外國刑法追究其刑事責任

D、直接驅逐出境

【參考答案】：A

4、李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣

公安局申請國家賠償，遭到拒絕，經復議后，向市中級法院賠償委員會

申請作出賠償決定。下列哪一說法是正確的？

A、李某應向賠償委員會遞交賠償申請書一式4份

B、縣公安局可以委托律師作為代理人

C、縣公安局應對李某的損失與刑事拘留行為之間是否存在因果關系

提供證據

D、李某不服中級法院賠償委員會作出的賠償決定的，可以向上一級

法院賠償委員會申請復議一次

【參考答案】：A

5、王某把自己的自行車賣給了丁某。但就王某在該車上所另裝的車

燈之歸屬，雙方出現爭執。則該車燈屬于誰所有

A、歸王某所有

B、歸丁某所有

C、由二人共同共有

2

D、歸丁某所有，但應給王某適當補償

【參考答案】：B

【解析】：評析：最高人民法陀《民通意見》第87條規定：有附屬物的財產，附屬物隨財產

所有權的轉移而轉移。但當事人另有約定又不違法的，檢約定處理。因此，如無特別約定該車燈應該

屬于丁某所有。

6、某甲向人民法院起訴某乙違約。某乙的父母提出某乙患精神病，

無締約能力，要求宣告某乙為無行為能力人，人民法院應如何處理？

A、繼續審理該案，同時對某乙作司法鑒定

B、中止審理該案，告知有關利害關系人向某乙住所地法院申請認定

某乙尢民事行為能力

C、全案移送某乙住所地基層人民法院，以便進行認定某乙無民事行

為能力的審理

D、在某乙父母依法申請后，則受訴人民法院中止原訴訟，按特別程

序立案審理

【參考答案】：D

【解析】：《民訴意見》第193條規定：”在訴訟中，當事人的利害關系人提出該當事人患有

精神病，要求宣告該當事人無民事行為能力或限制民事行為能力的，應由利害關系人向人民法院提出

申請，由受訴人民法院按照特別程序立案審理，原訴訟中止。”本案情形下，應由某乙父母向人民法

院提出申請，由受訴人民法院按照特別程序立案審理，原訴訟中止。所以，ABC選項錯誤，D選項正

確。

7、甲市中級人民法院按審判監督程序重新審判的案件，根據《最高

人民法院刑事再審規定》應當在什么期限內審結？（）。

A、在送達提審、再審決定之日起1個月以內

B、在送達提審、再審決定之日起3個月以內

C、在作出提審、再審決定之日起1個月以內

D、在作出提審、再審決定之日起3個月以內

【參考答案】：D

3

【解析】根據《最高人民法院刑事再審規定》第25條的規定，人民法院審理再審案件，應當

在作出再審決定之日起3個月內審結。需要延長期限的，經本院院長批準，可以延長3個月。自接到

閱卷通知后的第2日起，人民檢察院查閱案卷超過7日后的期限，不計入再審審理期限。故本題正確

答案為Do

8、當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承

擔保證責任的，為下列哪種保證方式？

A、保證

B、一般保證

C、連帶責任保證

D、一般保證和連帶責任保證

【參考答案】：B

【解析】：見《擔保法》第17條第1款。

9、張某、黃某、葉某和李某均是小碧鄉流化村村民，為參加即將舉

行的鄉人大代表選舉，一起在本選區進行了選民登記,在選舉日前一個

月，張某、黃某和李某均收到了選民證，惟獨葉某沒有，后葉某查實自

己不在選民資格名單中，由此對鄉選舉委員會公布的選民資格名單提出

了異議，那么，葉某應當首先做的是什么？

A、向人民法院起訴

B、向選舉委員會提出申訴

C、向自己所在的單位提出申訴

D、向選區所在地的居武委員會提出申訴

【參考答案】：B

【解析】：《民事訴訟法》第164條規定：“公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處

理決定，可以在選舉日的五日以前向選區所在地菽層人民法院起訴。”由該條文可以看出，選民資格

案件應當首先向選舉委員會提出申訴，對此不服的，可以向法院起訴，所以，B選項正確,ACD選項錯

?u

o

4

10、某市公安局對嫌疑人劉某提請逮捕，可市檢察院認為證據不足,

作出了不批準逮捕的決定，市公安局認為決定有錯誤，應當在收到不批

準逮捕決定書幾天以內，向同級人民檢察院要求復議（）

A、3天

B、5天

C、7天

D、14天

【參考答案】：B

【解析】根據《依法適用逮捕措施有關問題的規定》第8條第1款：公安機關認為人民檢察院

不批準逮捕的決定有錯誤的，應當在收到不批準逮捕決定書后5日以內，向同級人民檢察院要求復議。

人民檢察院應當在收到公安機關要求復議意見書后7日內作出復議決定。所以，正確答案為B。

11、王某從某商場購得一電暖器（商場未聲明有質量問題），放置

一年半后使用時因漏水而受傷，為此花去醫療費3000元。根據訴訟時效

的規定，王某起訴獲法院支持應根據下列何法？

A、《民法通則》

B、《產品質量法》

C、《合同法》

D、《民法通則》或《產品質量法》

【參考答案】：D

【解析】：「考查知識點」民事權利的訴訟時效。

「解題思路和依據」首先明確可以根據《產品質量法》的2年訴訟

時效提起訴訟。另外，訴訟時效的起算點是當事人知道或者應當知道權

利受侵害之時，而在本案中，當事人顯然是受到侵害之時才知道權利受

侵害，因此仍然可以滿足《民法通則》第136條規定的1年訴訟時效的

規定。可以根據《民法通則》提起訴訟時效。

5

「應注意的問題」能否根據《民法通則》提起訴訟，很多考生認為

存在爭議。因為《民法通則》第136條規定了身體受到傷害的、出售質

量不合格的商品未聲明的，訴訟時效為1年。而在本案中，一年半以后

才發現有質量問題。因此，是否已經超出了1年的訴訟時效，則存在疑

問。但是如果了解訴訟時效的起算點為當事人知道或者應當知道之時，

則知道案情中交代的“一年半”的時間實際上是一個陷阱。

12、甲的一頭牛走失，乙牽回關入自家牛棚，準備次日尋找失主。

當晚牛棚被臺風刮倒，將牛壓死。乙將牛肉和牛皮出售，各得款500元

和100元。請人屠宰及銷售，支出100元。下列哪一種說法是正確的？

A、甲有權要求乙返還一頭同樣的牛

B、甲有權要求乙返還500元

C、甲有權要求乙返還600元

D、甲有權要求乙按該牛的市價賠償1000元

【參考答案】：B

【解析】：乙的行為是無因管理，扣除必要的支出，其余應當返還失主。

無因管理是指沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失,

自愿為他人管理事務或財物的行為。無因管理發生后，管理人與受益人

之間產生債權債務關系，管理人有請求受益人給付報酬及償付為管理其

事務支出的必要費用的權利。

《民法通則》第九十三條沒有法定的或者約定的義務，為避免他人

利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必

要費用。

13、關于行政訴訟中的證據保全申請，下列哪一選項是正確的？

A、應當在第一次開庭前以書面形式提出

B、應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出

C、應當在舉證期限屆滿前以口頭形式提出

6

D、應當在笫一次開庭前以口頭形式提出

【參考答案】：B

14、孫某因犯故意傷害罪被中級人民法院第一審判處死刑緩期二年

執行，人民檢察院提起抗訴。第二審人民法院經審理后改判孫某死刑立

即執行。對此案的處理，下列哪一種說法是正確的？()

A、第二審法院應另行組成合議庭進行死刑復核

B、應當報請最高人民法院核準

C、因殺人罪判處死刑的核準權已經授權高級人民法院行使，不必報

請最高人民法院核準

D、該死刑判決是高級人民法院作出的終審判決，應當生效，執行死

刑

【參考答案】：B

【解析】《六機關規定》第46條規定：”對于人民檢察院抗訴的案件，經第二審人民法院審

查后，認為應當判處被告人死刑的，按照刑事訴訟法第一百八十九條的規定處理，即第二審人民法院

認為原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；認為原判決事實不

清或者證據不足的，可以在查清事實后改判或者發回重審。其中，對于第二審人民法院直接改判死刑

的案件，無論該案件的死刑核準權是否下放，都應當報請最高人民法院核冷。”《刑訴解釋》第274

條規定：”死刑由最高人民法院核準，但依法授權高級人民法院核準的除外。因人民檢察院提出抗訴

而由人民法院按照第二審程序改判死刑的案件，應當報請最高人民法院核準。”因此，B正確。

15、某區政府工業主管部門作出決定，把所屬的A公司的兩個業務

部分立出再設B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負的債務

由新設的B公司承擔。A公司原欠李某貨款5萬元，現李某要求償還，

你認為該債務應當如何處理？

A、由B公司承擔債務

B、由C三個公司分別承擔債務

C、由A公司承擔債務

D、由C三個公司連帶承擔債務

7

【參考答案】：D

【解析】：本題考債務承擔。《合同法》第90條規定：”當事人訂立合同后合并的，由合并

后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人

另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。”

政府主管部門無權決定合同當事人之間的債權債務關系，其決定違反法律規定，無效

16、下列關于各類民事權利的表述，錯誤的是：

A、效力待定合同中相對人的催告權并非形成權

B、請求權和債權是同一類權利的不同稱謂

C、財產權的標的不限于有財產價值的物

D、附延緩條件的合同，在條件成就前合同中的權利是期待權

【參考答案】：B

【解析】：請求權是指權利人要求他人為特定行為的權利。債權為請求權，但是請求權和債權

并不是同一類權利的不同稱謂。民法上的請求權不僅表現為債權的請求權，還有物權請求權、知識產

權請求權等。B錯誤。根據合同法第47條的規定，效力待定的合同中相對人的催告權不是形成權，

催告屬于意思通知，其效果由法律規定而非取決于當事人之意思表示，A正確。附延緩條件的合同，

條件成就前，合同沒有生效，當事人只能享有期待權，D正確。C項，財產權包括物權、債權、知識

產權，其標的包括物、行為、智力成果，不限于有財產價值的物。因此C正確。

引申（會一類題）：

A項：司法考試中常見的形成權包括解除權、撤銷權、追認權、抵

銷權、免除權、選擇權等，其共同特點是以單方意思表示使法律關系產

生變化。

B項：請求權與債權的關系

（D請求權不等于債權，因為請求權基于基礎權利的不同

可以區分為物權請求權、債權請求權、占有保護請求權、人身

權上請求權和知識產權請求權五種，債權請求權僅僅是其中的

一種；

8

(2)債權不等于請求權，債權的權能⑴除了請求權之外,

還包括受領、選擇、解除等多項內容，請求權僅僅是債權的權

能之一，而且是債權的主要權能。

K歸納總結1請求權和債權的交集就在于請求權中的債權請求權，

亦即債權中的請求權能。

C項：注意物權的客體主要是物，但是在權利質權的情況下，以權

利為客體。

D項：期待權包括：

(1)在所有權保留買賣中，買受人對標的物的所有權所享

有的期待利益；

(2)在附期限和附生效條件的合同中，在條件成就或期限

到來之前，一方就合同所產生的債權享有的期待利益；

(3)保險合同受益人的權利。

(4)繼承人的權利。如法定繼承人在繼承開始前對法定繼

承遺產的期待；遺囑成立之后遺囑繼承人對遺囑繼承的財產享

有的期待；遺贈撫養協漢成立后撫養人對于用于遺贈的財產所

有權的期待。

17、朱某因婚外戀產生殺害妻子李某之念。某日晨，朱在給李某炸

油餅時投放了可以致死的“毒鼠強”。朱某為防止其6歲的兒子吃餅中

毒，將其子送到幼兒園，并囑咐其子等他來接。不料李某當日提前下班

后將其子接回，并與其子一起吃油餅。朱某得知后，同忙回到家中，其

妻、子已中毒身亡。關于本案，下列哪一說法是正確的？()

A、朱某對其妻、子的死亡具有直接故意

B、朱某對其子的死亡具有間接故意

C、朱某對其子的死亡具有過失

9

D、朱某對其子的死亡屬于意外事件

【參考答案】：C

【考點】犯罪故意與犯罪過失的認定

【解析】朱某為防止其6歲的兒子中毒，將其送到幼兒園，并囑咐其子等他未接，都表明了他

不希望兒子中毒，因此不具有直接故意和放任危害結果發生的間接故意。朱某以為將其子送到幼兒園

就能避免危害結果的發生，意志因素是不希望危害結果發生，應當認定為正于自信的過失。

18、甲縣化工廠擬將史有的一套污水處理設備拆除后轉售給鄰縣W

廠，依據我國環境保護法規定，下列敘述正確的是哪項？

A、征得上級主管部門同意后，可以拆除、轉售

B、須證實W廠確有技術能力使用此套污水處理設備后，方能轉讓

C、拆除、轉售此設備須經鄰縣環保行政主管部門同意

D、拆除此設備須經甲縣環保行政主管部門同意

【參考答案】：D

【解析】：《環境保護法》第26條第2款規定：“防治污染的設施不得擅自拆除或者閑置，

瞬有必要拆除或者閑置的，必須征得所在地的環境保護行政主管部門同意。”

19、甲裝修公司欠乙建材商場貨款5萬元，乙商場需付甲公司裝修

費2萬元。現甲公司欠款已到期，乙商場欠費已過訴訟時效，甲公司欲

以裝修費充抵貨款。下列哪一種說法是正確的？

A、甲公司有權主張抵銷

B、甲公司主張抵銷，須經乙商場同意

C、雙方債務性質不同，不得抵銷

D、乙商場債務已過訴訟時效，不得抵銷

【參考答案】：B

【解析】：注：本題為2005年國家司法考試真題，當年司法部公布的答案為A,在答案公布以

后，好多考生及專家提出了異議，認為“甲公司欠款已到期，乙商場欠費已過訴訟時效”有歧義，都

認為答案為B。相關解釋如下：

10

C：甲乙雙方同意，性質不同也可抵消，但一般因為同一性質物。

D：不對，訴訟權是請求權，訴訟失效喪失只是勝訴權利的喪失，實

體權利并沒有喪失，債務人主動履行的不視為不當得利，因此，乙公司

欠甲公司的2萬元裝修費雖然已經超過時效，如果乙公司愿意與甲公司

的拖欠貨款抵消，法律允許。

A：的表述太絕對化，所以A錯誤。除非乙放棄時效利益，否則甲不

得主張單方面抵消，而B的表達是正確的。理由：

第一，抵銷權是一種實體權利，而不是訴權，抵銷權的主張與實現

不是必須通過訴訟程序實現，只要符合法律規定，債權到期、合法、有

效等即具有抵銷權。

第二，法定抵銷權是形成權，只需單方意思表示即可成立，符合法

定條件的抵銷權不需要經過對方同意，即可主張抵銷C

第三，是否具有抵銷權要看債權人的債權是否是主動債權，即是否

到期，是否合法，是否有效，等等。顯然，未到期的或者已過訴訟時效

的債權不能作為主動債權直接主張抵銷，只能作為被動債權，在對方放

棄利益主張抵銷的情況下才可以抵銷，換句話說，未到期的或已過訴訟

時效的債權不能主張抵銷，只有對方才具有抵銷權。

本題中，“乙商場欠費已過訴訟時效”，就是說，甲公司的債權已

過訴訟時效，不受法律保護。根據上述理由，甲公司因而不具有抵銷權。

如果作個逆向推理答案更加明確：假設甲公司有權主張抵銷，那就意味

著甲公司不需要乙商場同意即可直接抵銷，這個結論明顯不符合法律規

定，并侵害了乙商場的利益。因此，本案例中，只有乙商場具有抵銷權。

B選項可以理解為：甲公司不具有抵銷權，乙公司具有抵銷權，所以甲

公司主張抵銷須經乙商場同意，否則不可抵銷。

《合同法》第九十九條當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、

品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法

律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。

11

當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷

不得附條件或者附期限。

第一百條當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協

商一致，也可以抵銷。

《民法通則》第一百三十八條超過訴訟時效期間，當事人自愿履行

妁，不受訴訟時效限制。

再次

20、甲公司為國有獨資公司，乙公司為甲公司獨資創辦的子公

司.現甲公司出資70機乙公司出資30%,投資創辦丙有限責任公司，甲

公司總經理王某兼任該公司的董事長.請根據這些情況和下列各項中設

定的條件回答問題：設王某代表丙公司做出一項投資決策，結果導致丙

公司損失50余萬元，該損失應由誰承擔？

A、由甲公司承擔70%,乙公司承擔30%

B、由甲公司全部承擔

C、由王某個人承擔

D、由丙公司承擔

【參考答案】：D

【解析】：《公司法》第13條規定：公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行

董事或者經理擔任，并依法登記.王某是丙公司的董事長，按公司法的規定，即公司的法定代表人，

所以王某有權代表丙公司作出投資決發.王某在從事該行為時，其人格被公司人格吸收，應由公司對

該行為的后果承擔責任，所以應選D選項，ABC選項錯誤.

21、”罪刑法定原則的要求是：（1）禁止溯及既往（_____的罪刑

法定）；（2）排斥習慣法（_____的罪刑法定）；（3）禁止類推解釋

（的罪刑法定）；（4）刑罰法規的適當（_____的罪刑法定）。”

下列哪一選項與題干空格內容相匹配？（）

A、事前——成文——需定——嚴格

B、事前一一確定一一成文——嚴格

12

C、事前——嚴格——成文——確定

D、事前——成文——嚴格——確定

【參考答案】：D

22、世界貿易組織的爭端解決方式中，必須進行的是。

A、磋商程序

B、斡旋程序

C、仲裁程序

D、專家組程序

【參考答案】：A

【解析】：本題考點是世界貿易組織的爭端解決機制。世界貿易組織爭端解決機制，除關貿總

協定、世貿組織章程、各有關多邊貿務協定和后邊貿易協定的有關條款外，集中規定于世貿組織章程

的附件二關于爭端解決規則和程序諒解書（DSL）之中。DSL對爭端解決的基本程序包括：磋商程序、

斡旋與調停程序、專家級程序、上訴審程序、裁決的監督執行、補償、減讓中止及交叉報復措施。該

爭端解決機制是一種滾動式的爭端解決機制。磋商是其首選方法。磋商未果則可自愿選擇斡旋、調停

或仲裁程序。如果這些方法仍不能解決有關爭端，只要當事一方請求，有關爭端就應提交專家組程序。

專家組報告一經爭端解決機構通過，印成為該機構的建議或裁決。如果爭端當事一方對專家組報告中

的法律問題及專家組的法律解釋存在疑慮，則可提交上訴機構。上訴機構的報告，無論是維持專家組

報告，還是修改或撤銷其報告，一經爭端解決機構通過，各爭端當事方應無條件地接受。如果有關當

事方未在規定的合理期限內使有關措施符合有關協議的規定和執行爭端解決機構的建議或裁定，爭端

解決機構可以授權申請方采取中止減讓或其他義務的補償措施。故選A。

23、根據我國民事訴訟法的規定，下列說法中正確的是：（）

A、王某訴陳某不承擔贍養義務一案中，陳某經兩次傳票傳喚，無正

當理由拒不到庭，對陳某適用拘傳

B、劉某訴周某借款不還一案，周某宣稱其有已還款的證據，且案情

需周某到庭才能查清，周某無正當理由不到庭，對周某可適用拘傳

C、謝某訴姚某不承擔撫育義務一案中，謝某為未成年人，其法定代

理人馬某無正當理由拒不到庭，對馬某可適用拘傳

13

D、張某訴吳某侵權一案中，吳某為未成年人，吳某的法定代理人為

趙某，法庭認為趙某必須到庭，經一次傳票傳喚無正當理由拒不到庭，

對趙某可以適用拘傳

【參考答案】：A

【考點】適用拘傳的條件

依《民事訴訟法》第100條及《民事訴訟法意見》第112條規定，

適用拘傳的條件是：（1）對象限于必須到庭的被告，即負有贍養、撫育、

扶養義務和不到庭就無法查清案情的被告；（2）已經兩次傳票傳喚；（3）

兩次傳票傳喚后，均無正當理由而拒不到庭。另外，給國家、集體或他

人造成損害的未成年人的法定代理人，比照以上條件可適用拘傳。本案

中，

B、C、D三項情形下均不符合適用拘傳的條件，只有A項中的說法

是正確的。

24、上級人民檢察院如果認為下級人民檢察院抗訴不當的，可以如

何處理？（）。

A、向下級人民法院撤回抗訴

B、向同級人民法院撤回抗訴

C、責令下級人民檢察院撤回抗訴

D、說服下級人民檢察院撤回抗訴

【參考答案】：B

【解析】根據《刑事訴訟法》弟185條的規定，地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判

決、裁定的抗訴，應當通過原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人

民法院應當將抗訴書連同案卷、證據移送上一級人民法院，并且將抗訴書副本送交當事人。上級人民

檢察院如果認為抗訴不當，可以向同級人民法院撤回抗訴，并且通知下一級人民檢察院。故本題正確

答案為Bo

25、塞納具有甲國國籍，住所在乙國，于1988年死亡。塞納的

親屬要求繼承其遺留在丙國的不動產并訴至丙國法院c丙國法院按照本

14

國的沖突規范應適用塞納的本國法即甲國法；但依甲國沖突規范規定又

應適用塞納的住所地法即乙國法；而乙國沖突規范規定應適用不動產所

在地法律即丙國法律。此時，丙國法院適用自己本國法律的行為屬于下

列哪一選項？

A、直接反致

B、間接反致

C、轉致

D、雙重反致

【參考答案】：B

【解析】：本題考查國際私法上的反致、轉致、間接反致等幾個概念的區別。解答這一問題的

關鍵是準確把握概念，區分各概念之間的不同之處。用圖表可以更為形象的區分：

反致（直接反致）

甲國法f乙國法一甲國法

轉致

甲國法一乙國法一丙國法

間接反致

甲國法一乙國法一丙國法一甲國法

由題干敘述可以得出正確答案為B。

26、甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤

蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同

應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣與丙而無法向乙交付蘋果，乙提出

的如下訴訟請求中，既能最大限度保護自己的利益，又能獲得法院支持

的訴訟請求是什么？

A、請求甲雙倍返還定金8萬元

B、請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元

15

C、請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元

D、請求甲支付違約金6萬元

【參考答案】：C

【解析】：違約金與定金的適用

《合同法》第116條：“當事人民約定違約金依據116條的規定，

違約金和定金條款只能選擇適用其一，因此要判斷選擇哪一個條款對乙

最為有利，由題中所述可知，適用違約金條款更為有利，乙可以得到6

萬元的賠償；其次，選擇了違約金條款，就排除了定金條款的適用，因

而依據115條的規定，定金應該返還。總之，甲應向己支付違約金6萬

元，同時向乙返還定金4萬元。本題的四個選項很具有迷惑性，考生要

保持清醒的頭腦。

27、甲市政府批復同意本市乙區政府征用乙區某村丙小組非耕地63

畝，并將其中48畝使用權出讓給某公司用于建設商城。該村丙小組袁某

等村民認為，征地中有袁某等32戶村民的責任田32畝，區政府雖以耕

地標準進行補償但以非耕地報批的做法違法，遂向法院提起行政訴訟。

下列哪一選項是正確的？

A、袁某等32戶村民可以以某村丙小組的名義起訴

B、袁某等32戶村民可以以自己名義起訴

C、應當以乙區人民政府為被告

D、法院經審理如果發現征地批復違法，應當判決撤銷

【參考答案】：B

28、辯護律師從何時起可以開始查閱案件所指控的犯罪事實的材料

()

A、人民檢察院對案件審查起訴之日起

B、人民法院受理案件之日

16

C、人民檢察院將案件材料移送人民法院之日起

D、人民法院開庭審理前3日

【參考答案】：B

【解析】本題考查辯護律師查閱案件材料的有關規定。

《刑事訴訟法》第36條規定，辯護律師自人民檢察院對案件審查起

訴之日起，可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術性鑒定材料，

可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。其他辯護人經人民檢察院許可，

也可以查閱、摘抄、復制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。

辯護律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復制本案

所指控的犯罪事實的材料，可以同在押的被告人會見前通信。其他辯護

人經人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復制上述材料，同在押的被告

人會見和通信。

29、王某于1998年8月與保險公司簽訂一份人身保險合同，被保險

人為8周歲的兒子王強，未指定受益人。至2001年8月，王某已支付了

3年的保險費。當年9月，王強患病住院，由于醫院的重大失誤致王強

終身殘廢。依照法律規定，下列有關本案的表述中不正確的是？

A、保險公司應向王某支付保險金，并且不得向醫院追償；但王強仍

有權向醫院請求賠償

B、王某可以用訴訟方式要求保險公司支付保險金

C、王某須先向醫院索賠，若醫院拒絕賠償，再要求保險公司支付保

驗金

D、若王強不幸病故，則保險金由其繼承人受領

【參考答案】：C

【解析】：《保險法》第60條、第64條、第68條。

30、甲國國民在我國進行商標注冊時要求優先權，為此必須符合以

下哪一條件？

17

A、甲國為《保護工業產權巴黎公約》的成員國

B、甲國為《商標國際注冊馬德里協定》的成員國

C、甲國為《商標注冊用商品與服務分類尼斯協定》的成員國

D、甲國為《保護工業產權巴黎公約》、《商標國際注冊馬德里協定》

和《商標注冊用商品與服務分類尼斯協定》的成員國

【參考答案】：A

【解析】：優先權

《保護工業產權巴黎公約》第4條，前見單選第2題。《商標法》

第24條：”商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之

日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，

依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互

承認優先權的原則，可以享有優先權。”

優先權原則是《巴黎公約》確立的一項基本原則，我國于1985年加

入巴黎公約。依照《巴黎公約》的規定，已經在一個成員國提出發明專

利、實用新型、外觀設計注冊或商標注冊的申請人，再向其他成員國提

出同樣內容的申請的，在規定期間內(發明和實用新型12個月、外觀設

計6個月)應享有申請日期上優先的權利

31,下列關于治安管理處罰的說法正確的是？()

A、美國人約翰在中國嫖娟，公安機關可以對其單處驅逐出境

B、治安管理處罰中，人民警察的回避，由其所屬的公安機關負責人

決定

C、以非法手段收集的證據不得作為處罰的根據

D、詢問不滿十六周歲的違反治安管理行為人，可以通知其父母或者

其他監護人到場

【參考答案】：C

18

【解析】參見《治安管理處罰法》第10條第2款、第81條第2款、第79條第2款、第84條

第3款。

32、甲系私營速遞公司卸貨員，主要任務是將公司收取的貨物從汽

車上卸下，再按送達地重新裝車。某晚，乘公司監督人員上廁所之機，

甲將客戶托運的一臺價值一萬元的攝像機夾帶出公司大院，藏在門外溝

渠里，并偽造被盜現場。關于甲的行為，下列哪一選項是正確的？

A、詐騙罪

B、職務侵占罪

C、盜竊罪

D、侵占罪

【參考答案】：C

【考點】職務侵占罪、盜竊罪

【解析】本題難點在于甲是否利用了職務便利。職務侵占罪的“利用職務便利”包括：經營、

管理、經手。本案中，甲最多是“經手財物”，那么甲是否利用了“經手”的便利？通常，此“經手”

含有竊取之時財物不屬他人經管或不在他人監管之下。就此案而言，甲的竊取發生在他人密切監管之

下，所以不屬于利用經手便利的竊取，應是盜竊。

【重點點撥】很多考生問：同樣的監守自盜，為什么2008年定貪污

罪（國家工作人員），2009年卻定盜竊罪，而不定職務侵占罪？其原因在

于：2008年的題目是真正的監守自盜，即自己監管，自己盜竊。2009年

的題目是貌似監守自盜，實則不是。2009年是別人監管，自己盜竊。題

目說得很清楚：甲“乘公司監督人員上廁所之機”將攝像機偷走。因此,

這是盜竊行為。所以，區分是盜竊還是職務犯罪的關鍵，是行為人有沒

有利用自己職務上的權力。

33、外國企業之間在經濟貿易中發生的糾紛，當事人按照書面協議,

可以提交我國涉外仲裁機構仲裁也可以向有管轄權的人民法院起訴，這

可稱為什么管轄？

A、選擇管轄

B、指定管轄

19

C、辦議管轄

D、法定管轄

【參考答案】：C

【解析】：暫缺。

34、中國甲公司與法國某公司簽訂了一份分批交貨的葡萄酒進口合

同，由法國公司在1年內分5批向中國公司交付合同項下的葡萄酒。第

一批和第二批均按時交貨，甲公司也已經收貨。但當甲公司收到第三批

貨物時，發現酒的口味與前兩批有顯著不同。經與法國公司交涉，得知

該公司釀酒所用葡萄園地區的葡萄全部被嚴重污染，1年之內難以恢復

原狀，所以第三批酒是用其它地區的葡萄釀造的。根據《聯合國國際貨

物銷售合同公約》的有關規定，甲公司針對該種情況，可以采取下列哪

種措施？

A、解除葡萄酒進口合同，所收到的三批貨物全部退貨

B、僅能就第三批貨物退貨

C、拒收第三批貨物，同時解除第四和第五批貨物的約定

D、拒收與合同約定不符的貨物，要求賣方重新提供與合同相符的貨

物

【參考答案】：C

【解析】：根據《寐合國國際貨物銷售合同公約》的有關規定，在分批交貨合同中，任何一批

交貨構成根本性違約，買方可以拒收該批貨物。如果買方能夠確認以后各批交貨也將發生同樣的根本

性違約時，可以拒絕違約的那批和以后各批交貨。因此，本案中，買方可以拒收第三批貨物，并解除

第四和第五批貨物的合同。并且很顯然，由于該法國公司釀酒所用葡萄園地區的葡萄全部被嚴重污染,

1年之內難以恢復原狀，法國公司事實上履行不能了，故C選項正確，ABD選項錯誤。應當注意，僅在

各批貨物之間相互依存、不能獨立使用的情況下才可以解除整個合同并全部退貨，顯然本案的葡荷酒

不是這樣的貨物。

35、根據《刑事訴訟法》的規定，下列何人有權委托訴訟代理人？

A、涉嫌強奸罪被告人的父親

B、搶劫案被害人的胞妹

20

C、傷害案中附帶民事被告人的胞弟

D、虐待案自訴人的胞妹

【參考答案】：B

36、依照《跟單信用證統一慣例》（UCP500號）的規定，下列哪一

種情況發生時，銀行可拒絕付款？

A、貨物的數量與合同的規定不符

B、貨物的質量與合同的規定不符

C、貨物在運輸途中由于臺風滅失

D、發票與提單不符

【參考答案】：D

【解析】：本題涉及銀行的拒付事由。《跟單信用證統一慣例》（UCP500號）第3條信用證與

合同規定：“a.就其性質而言，信用證是獨立于其所基于的銷售合同或其他合同以外的交易。即使

信用證中含有對此類合同的任何援引，銀行也與該合同毫不相關，或不受其約束。因而，銀行依信用

證所承擔的付款、承兌匯票或議付或腹行信用證項下的任何義務的責任，不受申請人由于他與開證行

或受益人之間的關系而提出的索賠或抗辯的約束。”

第13條審單標準規定：“a.銀行必須合理謹慎地審核信用證的所

有單據，以確定其是否表面上與信用證條款相符。規定的單據在表面上

與信用證的條款的相符應以這些條文中反映的國際標準銀行慣例來確定。

單據表面上互不相符，不得視為表面上與信用證條款相符。銀行不審核

信用證中未規定的單據。如果銀行收到此類單據，將退還提交人，或予

以轉交并對此不負責任。”

第14條不符單據與通知規定：“b.收到單據后，開證行或保兌行

（如有的話）（或代表他們的被指定銀行）必須以單據為惟一依據，審

核其是否表面上與信用證條款相符。如果單據表面上與信用證不符，上

述銀行可拒收單據。”

信用證是獨立于買賣合同或其他合同的交易，這些合同雖然是開立

信用證的基礎，但銀行卻與這些合同無關，也不受其約束。在信用證業

21

務中，銀行所關心的是賣方所提交的單據是否與信用證要求相符，而不

是賣方所交的貨物是否與買賣合同的要求相符，只要單據與信用證相符,

即單證相符、單單一致，銀行就應當付款，至于貨物是否與買賣合同相

符，那是買賣雙方的事情，應由買賣雙方根據買賣合同的規定來解決，

而不應影響銀行按信用證規定付款的義務。這是一項公認的原則，也是

信用證賴以存在的基石。因此選項

A、B不能成為銀行拒付的理由。而且，尤應引起注意的是，貨物在

運輸途中由于臺風滅失，是屬于買賣合同規定的不可抗力事件，是買賣

合同不履行或不完全履行的法定免責理由，而信用證交易獨立于買賣合

同，因此不能成為銀行拒絕付款的理由，因為銀行只關心單證的相符、

單單的一致，甚至不關心貨物事實上的存在與否。因比選項C不正確。

而選項D發票與提單不符，是屬于單據表面上互不相符，應被視為單據

表面上與信用證條款不相符，因此銀行可以拒付。故應選D項。

37、下列選項中不能成為合伙人的是：（）

A、大學教授張某

B、退休檢察官李某

C、戶籍民警趙某

D、刑滿釋放人員丁某

【參考答案】：C

【解析】：《合伙企業法》修訂前第10條規定，法律、行政法規禁止從事營利性活動的人，

不得成為合伙企業的合伙人，《合伙企業法》修訂后雖然將該規定刪去，但是《公務員法》第53條規

公務員不得從事或者參與營利性活動，不得在企業或者其他營利性組織中兼任職務。警察是國家

公務員，因此不能成為合伙人。

38、下列有關最高人民法院對在法定刑以下判處刑罰的案件的復核

處理的表述正確的是哪一項？（）。

A、予以核準的，作出核準判決

B、予以核準的，作出核準決定

22

C、不予核準的，應當撤銷原判決、裁定，并且必須發回原審人民法

院重新審判

D、不予核準的，應當撤銷原判決、裁定，發回原審人民法院重新審

判或者指定其他下級人民法院重新審判

【參考答案】：D

【解析】《高法解釋》第270條規定：“最高人民法院復核在法定刑以下判處刑罰的案件，予

以核準的，作出核準裁定書；不予核湛的，應當撤銷原判決、裁定，發回原審人民法院重新審判或者

指定其他下級人民法院重新審判。”故本題正確答案為Do

39、根據《海牙規則》的規定，承運人的責任期間表述為下列哪項？

A、鉤至鉤

B、倉至倉

C、貨交承運人

D、貨交收貨人

【參考答案】：A

【解析】：《海牙規則》規定承運人的責任期間為“鉤至鉤”。

40、在刑事附帶民事訴訟中，下列哪些說法是不正確的？()

A、被害人劉某(12歲)父母雙亡，其祖父母可以向人民法院提起附

帶民事訴訟

B、如果國家財產遭受損失，人民檢察院應當在提起公訴時一并提出

附帶民事訴訟

C、附帶民事訴訟與刑事訴訟的審判組織應當是同一個

D、附帶民事訴訟應當在刑事案件立案后第?審判決宣告前提出，未

提出的，只能在刑事判決生效后另行提出民事訴訟

【參考答案】：B

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【解析】參見《刑事訴訟法》第77、78條，《刑訴解釋》第84、89條。當國家財產遭受損失

時，人民檢察院可以提起附帶民事訴訟，而非“應當”。

二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，

有兩個或兩個以上的符合題意）。

2、關于民事訴訟中的證據收集，下列哪些選項是正確的？

A、在王某訴齊某合同糾紛一案中，該合同可能存在損害第三人利益

的事實，在此情況下法院可以主動收集證據

B、在胡某訴黃某侵權一案中，因客觀原因胡某未能提供一項關鍵證

據，在此情況下胡某可以申請法院收集證據

C、在周某訴賀某借款糾紛一案中，周某因自己沒有時間收集證據，

于是申請法院調查收集證據，在此情況下法院應當進行調查收集

D、在武某訴趙某一案中，武某申請法院調查收集證據，但未獲法院

準許，武某可以向受案法院申請復議一次

【參考答案】A,B,D

【考點】民事訴訟中的證據收集

【解析】《民事訴訟法》第64條第2款規定，當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收

案的證據，或者人民法除認為審理案件需要的證據，人民法院應當調查收集。《民事訴訟證據規定》

第15條規定，《民事訴訟法》第64條規定的''人民法院認為審理案件需要的證據”是指以下情形：

（1）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；（2）涉及依職權追加當事人、中

止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。由此可見，涉及可能有損他人合法權益的事

實，人民法院可以主動調查取證。因此，在選項A中，在王某與齊某之間的合同可能存在損害第三人

利益的事實的情況下，人民法院可以主動收集證據。選項A是正確的。根據《民事訴訟證據規定》第

I7條的規定，符合下列條件之一的，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調查收集證據：（1）申

請調查收集的證據屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料；（2）涉及國家秘密、

商業秘密、個人隱私的材料；（3）當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。由

此可見，當事人不能自行收集證據材料是基于客觀原因的，可以申請法院收集證據。但如果當事人是

因主觀原因而未能調查取證的。不能申請法院調查收集證據。因此，選項E中的胡某因客觀原因不能

提供一項關鍵材料的，可以申請法院收集該證據。選項B是正確的。而選項C中的周某是因自己沒有

時間的主觀原因而未能收集證據，其不可以向法院申請調查收集證據，法院在此情況下也不應當依其

申請進行調查收集。選項C是錯誤的。根據《民事訴訟證據規定》第19條的規定，當事人及其訴訟

代理人申請人民法院調查收集證據，不得遲于舉證期限屆滿前7日。人民法院對當事人及其訴訟代理

人的申請不予準許的，應當向當事人或其訴訟代理人送達通知書。當事人及其訴訟代理人可以在收到

通知、的次日起3日內向受理申請的人民法院、面申請發議一次。人民法院應當在收到或議中請之日

24

也5日內作出答復。結合本題，武某在向法院中請調查枚集證據未獲準許的情況下，可以向受案法院

申請復議一次。因此，選項D是正確的。

3、根據《城鄉規劃法》的規定，下列哪些說法是錯誤的？

A、全國城鎮體系規劃由國務院城鄉規劃主管部門報國務院審批

B、省人民政府所在地的城市的總體規劃，由省人民政府審查批準后,

報國務院備案

C、省人民政府組織編制省域城鎮體系規劃，由本級人民代表大會常

委會審批

D、鎮總體規劃的規劃期限一般為二十年

【參考答案】：B,C

【解析】：《城鄉規劃法》第12條第2款規定，全國城鎮體系規劃由國務院城鄉規劃主管部

’1報國務院審批。故A選項正確，不當選。第14條第2款規定，直轄市的城市總體規劃由直轄市人

民政府報國務院審批。省、自治區人民政府所在地的城市以及國務院確定的城市的總體規劃，由省、

自治區人民政府審查同意后，報國務院審批。其他城市的總體規劃，由城市人民政府報省、自治區人

民政府審批。故B選項中“由省人民政府審查批準后，報國務院備案”的說法錯誤，當選。|學/法\

可|第13條第1款規定，省、自治區人民政府組織編制省域城鎮體系規劃，報國務院審批。故C選項

中“由本級人民代表大會常委會審批”的說法錯誤，當選。第17條第3款規定，城市總體規劃、鎮

總體規劃的規劃期限一般為二十年。城市總體規劃還應當對城市更長遠的發展作出預測性安排。故D

選項正確，不當選。

4、在陳文濤訴李先楚借款糾紛一案中，有以下幾個證據：①陳文濤

出具的由李先楚簽名的借條一張。該信條內容為：今借陳文濤人民幣

3000元整，一個月內返還。1999年3月20日。②李先楚的同事喬生明

的證言。喬生明證明，他在1999年3月21日聽李先楚說，李先楚向陳

文濤借了3000元錢，準備到外地去旅游時用。③李先楚向受訴人民法院

所作的陳述。李先楚說：“我在1999年3月20日向陳文濤借了3000元

錢，但我在5月份就還給他了，當時我向他要借條，他說借條丟了。他

給我寫了一張收條，但收條我現在找不著了。"④李先楚的朋友張明向

受訴人民法院提出的證言：李先楚在1999年3月底與張明到五臺山旅游

時向張明說，這次出來玩的錢是向別人借的。在上述證據中，哪些是證

明李先楚向陳文濤借了3000元錢這一事實的直接證據？

25

A、陳文濤提供的借條

B、喬生明的證言

C、李先楚的陳述

D、張明的證言

【參考答案】：A,B,C

【解析】：直接證據的概念

本題屬于理論題。直接證據，是指能夠單獨地、直接地證明待證事

實的證據。間接證據，是指單個證據無法直接證明待證事實，而必須通

過與其他證據結合在一起，才有可能證明待證事實的證據。

本案中借條和當事人的陳述，能直接證明本案的全部或部分事實，

系直接證據。喬生明的證言是聽原告口述，但說明了借錢的對象和數目,

也可以直接證明部分待證事實。張明的證言與喬生明證言來源和方式相

同，但內容缺少借錢的對象和數目，不能直接證明持證事實。因此可以

選擇

A、B、C項，排除D項。

5、某公司申請公開發行新股，國務院證券監督管理機構核準了其申

請，公司發行了股票，但是未上市交易，國務院證券監督管理機構發現

該公司的發行條件不符合法律規定，以下說法正確的是：()

A、國務院證券監督管理機構應當撤銷發行核準決定

B、該公司應按照發行價并加算銀行同期存款利息返還股票持有人

C、保薦人有過錯的，應當與發行人承擔連帶責任

D、發行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發行人承擔連

帶責任

【參考答案】A,B,D

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【解析】見《證卷法》第26條，根據該條規定，保薦人承擔的是過借推定責任，而不是過錯

責任，所以c選項不正確。

6、出現下列哪種情形時，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權？

A、債務人被宣告失蹤，且無可供執行的財產

B、債務人移居國外，但國內有其購買現由親屬居住的住宅

C、債務人被宣告破產，中止執行程序

D、保證人曾以書面方式向主合同當事人以外的第三人表示放棄先訴

抗辯權

【參考答案】：A,C

【解析】:見《擔保法》第17條第2款。

7、根據我國《民事訴訟法》的規定，人民法院對下列民事案件可以

適用先予執行：（）

A、汪老漢要求三個兒子給付贍養費的案件

B、新華廠要求畫行公司返還貨物價款以購買生產急需的原料的案件

C、工人張三因工傷事故要求工廠按照勞動合同給付醫療費用和工資

的案件

D、買賣合同中出賣人要求買受人紿付價金的案件

【參考答案】A,B,C

【解析】ABCo

8、債權人向人民法院申請督促程序，必須具備要件。

A、債權人與債務人沒有其他債務糾紛

B、屬于給付之訴的案件

C、支付令能送達債務人

D、須向有管轄權的人無法院提出申請

27

【參考答案】：A,B,C,D

【解析】：民事訴訟法第189條規定：債權人請求債務人給付金錢、有價證券，符合下列條件

的，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令：(1)債權人與債務人沒有其他債務糾紛的。(2)

支付令能夠送過債務人的。

9、下列各項，關于外資企業與外國公司分支機構的區別的表述中，

正確的有：()。

A、外資企業可以取得中國法人資格，而外國公司的分支機構不能取

得這種資格

B、外資企業有注冊資本，而外國公司的分支機構有經營資金而沒有

注冊資本

C、外資企業的舉辦者可以是外國的自然人、法人和其他經濟組織，

而外國公司的分支機構的設立者必須是外國公司法人

D、外資企業可以在中國境內從事經營活動，而外國公司的分支機構

卻不能在我國境內從事經營活動

【參考答案】A,B,C

【考點】外資企業與外國公司分支機構的區別

【解析】根據《外資企業法》的規定，外資企業可以取得中國法人資格，而根據《公司法》的

規定，外國公司的分支機構不具有法人資格，故A正確。根據《公司法》的規定，外國公司的分支機

構須有該外國公司撥付的經營資金，但沒有注冊資本要求，故B正確。根據《外資企業法》和《公司

法》的有關規定，C正確。外國公司的分支機構雖然不具備中國法人資格，但其有權在中國境內從事

及營活動。故D不正確

10、甲幼年時為趙某夫婦收養，甲成年后與趙某夫婦不和，趙某夫

婦于是向法院起訴解除了與甲的收養關系。現趙某夫婦年老缺乏勞動能

力和生活來源而陷入生活困難。則以下表述不正確的是？()

A、甲無需給付趙某夫婦生活費，因為甲與趙某夫婦的收養關系已經

解除

B、甲無需給付趙某夫婦生活費，因為是收養關系是趙某夫婦主動要

求解除的

28

C、甲應當給付趙某夫以生活費，因為甲是趙某夫婦撫養成年，且趙

某夫婦現在缺乏勞動能力和生活來源

D、甲應當給付趙某夫婦生活費，因為收養關系的解除并不導致養子

女與養父母之間權利義務關系解除

【參考答案】A,B,D

【解析】參見《收養法》第30條。

11、依據我國法律的規定，在下列選項中，當事人不得用書面協議

選擇其他國家法院管轄的案件有哪些？

A、