第二章

刑法的基本原則第一節(jié)

概述一、基本原則的概念及內(nèi)容1、概念：

貫穿全部刑法規(guī)范，具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法意義，并體現(xiàn)我國刑事法制基本精神的準(zhǔn)則。（1）全局性，根本性（此與“累犯從重”原則之不同）（2）體現(xiàn)刑事法治的基本精神（法治平等公正）↓↓↓罪刑法定人人平等罪責(zé)刑相當(dāng)二、意義

1、刑事立法；2、刑事司法；3、實(shí)現(xiàn)刑法的任務(wù)。

Professor的憤怒

對(duì)于從自己的課堂上離席、走出教室的學(xué)生，xprofessor通常都會(huì)火冒三丈?！白约赫谙?qū)W生傳授最前沿的學(xué)問，學(xué)生卻隨意離席，這怎么說都很失禮”。某日，超出忍耐極限的professor對(duì)正離席的學(xué)生怒吼道：“取消你的考試資格”。

貝卡利亞的《論犯罪與刑罰》中寫到：“只有法律才能規(guī)定懲罰犯罪的刑罰……超過法律范圍的刑罰是不公正的，因?yàn)樗欠蓻]有規(guī)定的一種處罰”，刑法的鼻祖費(fèi)爾巴哈“哪里沒有法律，哪里就沒有對(duì)公民的處罰”，1789《人權(quán)宣言》，1810年《法國刑法典》實(shí)質(zhì)是罪與刑的明確化、規(guī)格化、法定化，既保護(hù)人民自由，又保障國家刑罰權(quán)的合理行使。（三）內(nèi)容：

形式側(cè)面：1、排斥習(xí)慣法（明確性之違反）；2、禁止絕對(duì)不定期刑（難以預(yù)測）；3、禁止有罪類推（有利于被告則可）；4、禁止重法朔及既往。實(shí)質(zhì)側(cè)面：1、禁止處罰不當(dāng)罰之行為（犯罪是一種惡、刑罰也是一種惡，而且是一種不得已之惡）2、禁止不均衡、殘虐的刑罰二、在我國刑法中的體現(xiàn)（一）體現(xiàn)：

1、廢除類推；2、明確從舊兼從輕的時(shí)效原則；3、犯罪、刑罰的法定化；4、罪狀、罪名，法定刑的詳細(xì)規(guī)定（130個(gè)罪名→413個(gè)罪名）。

（二）意義——民主法治觀念的核心

1、預(yù)防犯罪的要求——心理強(qiáng)制：a公示——一般預(yù)防社會(huì)公眾；b懲罰——特殊預(yù)防犯罪人。2、維護(hù)合法權(quán)益：a懲罰即是揚(yáng)善；b犯罪人亦非一無是處。3、人們實(shí)現(xiàn)價(jià)值追求的要求4、刑法本身的要求a刑法規(guī)范的平等適用，普遍性，否則不成其為法；b從偏重社會(huì)利益的保護(hù)向社會(huì)與人權(quán)并重的轉(zhuǎn)變的價(jià)值取向。（政治刑法→市民刑法，國權(quán)刑法→民權(quán)刑法）三、司法價(jià)值1、正確認(rèn)定犯罪和判處處刑罰如：A、行賄受賄中的不以財(cái)物形式出現(xiàn)的行為方式，甚至提供性服務(wù)（即性賄賂）B、婚內(nèi)強(qiáng)奸2、正確進(jìn)行司法解釋☆罪刑都應(yīng)當(dāng)法定a刑法第100條之規(guī)定；b刑法240條拐賣婦女兒童罪5-10年，則成年人被拐賣則刑238條，非法拘禁罪3年以下。李寧組織賣淫案2003年1月至8月，被告人李寧以盈利為目的，先后與冷成寶、劉超等人預(yù)謀，采取張貼廣告、登報(bào)的方式招聘男青年做公關(guān)人員，并制定《公關(guān)人員管理制度》。李寧指使冷成寶、劉超對(duì)“公關(guān)先生”進(jìn)行管理，在其經(jīng)營的“金麒麟”、“廊橋”及“正麟”酒吧內(nèi)將多名“公關(guān)先生”多次介紹給男性顧客，由男性顧客帶至南京市“新富城”大酒店等處從事賣淫活動(dòng)。組織賣淫罪？（社會(huì)事實(shí)、語義流變、立法目的）1．關(guān)于罪刑法定原則及其內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2004年試卷二第16題34）A．罪刑法定原則禁止類推解釋與擴(kuò)大解釋，但不禁止有利于被告人的類推解釋B．罪刑法定原則禁止司法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋，但不禁止立法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋C．罪刑法定原則禁止適用不利于行為人的事后法，但不禁止適用有利于行為人的事后法D．罪刑法定原則要求刑法規(guī)范的明確性，但不排斥規(guī)范的構(gòu)成要件要素

2．關(guān)于罪刑法定原則，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2006年試卷二第1題3）A．罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)之一是民主主義，而習(xí)慣最能反映民意，所以，將習(xí)慣作為刑法的淵源并不違反罪刑法定原則B．罪刑法定原則中的"法"不僅包括國家立法機(jī)關(guān)制定的法，而且包括國家最高行政機(jī)關(guān)制定的法C．罪刑法定原則禁止不利于行為人的溯及既往，但允許有利于行為人的溯及既往D．刑法分則的部分條文對(duì)犯罪的狀況不作具體描述，只是表述該罪的罪名。這種立法體例違反罪刑法定原則

第三節(jié)刑法面前人人平等原則

對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等，不允許任何人有超越法律的特權(quán)1、定罪→任何人……2、量刑→同樣情節(jié)的人……3、行刑→不因犯罪人的特殊身份，把任何加重或減輕處罰&與特定身份的量刑輕重的規(guī)定是否矛盾（身份犯？）

例如：1、刑307條幫助、毀滅、偽造證據(jù)罪，若司法工作人員則從重處罰（主觀惡性和對(duì)社會(huì)危害性）

2、盜竊罪的起刑點(diǎn)數(shù)額在各省規(guī)定不一。平等適用原則存在的問題我國這一原則只強(qiáng)調(diào)刑法適用上的平等，但問題是我們的刑法本身就存在部分規(guī)定不平等的現(xiàn)象。如：

1、貪污和盜竊的比較。

2、對(duì)不同所有制財(cái)產(chǎn)也沒有做到平等保護(hù)，如貪污與職務(wù)侵占，挪用公款與挪用資金，法定刑差別都較大。

3、國家干部的雙規(guī)制度，廉政帳戶，廉政公積金等第四節(jié)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則一、含義

貝卡利亞：“遭受侵害的福利越重要，犯罪的動(dòng)機(jī)越強(qiáng)烈，阻止他們犯罪的阻力將會(huì)越強(qiáng)大，即刑罰與犯罪應(yīng)當(dāng)相均衡?！弊镓?zé)刑等價(jià)主義或罪責(zé)刑均衡原則2、犯罪社會(huì)危害性程度的大小，是決定刑罰輕重的重要依據(jù)，犯多大的罪應(yīng)處多重的刑，重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相當(dāng)，罰當(dāng)其罪。此為刑事古典學(xué)派的主張二、體現(xiàn)：1、確定科學(xué)的刑罰學(xué)體系（輕重銜接）2、依據(jù)各種犯罪形態(tài)的社會(huì)危害性程度不同，規(guī)定輕重有別的處罰原則（如中止犯，沒有則免，有則應(yīng)減）3、總則中確定具體刑罰中的一系列制度（累犯、緩刑、減刑、假釋等）4、分則中建立了刑法分則的體系和各種犯罪的刑罰幅度如，分則的十大類罪，從重到輕，再如，交通肇事罪增加二、三檔刑3年以下，3-7年，7年以上，附加刑等綜合演練

案情:犯罪嫌疑人趙某的姐姐膝下無子，一直想收養(yǎng)一個(gè)兒子。趙某就糾集自己的好朋友邢某、馬某，經(jīng)過預(yù)謀并踩點(diǎn)后，準(zhǔn)備搶走在本村租房住的史某出生不到十個(gè)月的女兒王某。2009年12月16日21時(shí)許，趙某三人以鄰居身份騙被害人史某打開房門，三人拿刀控制并捆綁住史某，將史某女兒搶走。史某在反抗過程中被刀捅傷，經(jīng)鑒定其傷情為輕傷。后公安機(jī)關(guān)將趙某三人抓獲，并將史某女兒解救。

分歧意見:第一種意見認(rèn)為，趙某等三人以收養(yǎng)為目的搶劫兒童的行為在現(xiàn)行刑法中沒有明文規(guī)定，趙某等三人行為雖然具有嚴(yán)重社會(huì)危害性，但根據(jù)刑法罪刑法定的原則，對(duì)其不能定罪。但是，其三人搶走他人嬰兒過程中，用刀捅傷他人行為應(yīng)該成立故意傷害罪，應(yīng)按照故意傷害罪對(duì)三人定罪處罰。第二種意見認(rèn)為，趙某等三人采用暴力行為搶奪嬰兒行為屬于拐騙兒童罪中的拐騙行為，應(yīng)以拐騙兒童罪定罪處刑。因?yàn)榘凑樟⒎ū疽夂汀芭e輕以明重”的立法模式理解，刑法第二百六十二條將較輕的“