PAGE2PAGE51試論構(gòu)成洗錢罪的關(guān)鍵要素【內(nèi)容摘要】洗錢，最初的含義與犯罪活動并無任何關(guān)系。但隨著社會的發(fā)展，其與毒品犯罪、走私犯罪等產(chǎn)生了千絲萬縷的聯(lián)系。犯罪分子為了掩蓋其走私、販毒的非法收益，通過洗錢技術(shù)，割斷它與犯罪的聯(lián)系，使之呈現(xiàn)出合法的可消費(fèi)形式，以逃避追查并享受犯罪成果。這便是現(xiàn)代意義上的洗錢，洗錢行為不但能夠掩飾犯罪分子的罪行，使其逃避法律的制裁，而且嚴(yán)重妨礙了金融機(jī)構(gòu)的正常活動，成為滋生腐敗的溫床。更甚至于，它為有組織犯罪提供了資金來源，已成為其不可或缺的“生命線”。現(xiàn)在，洗錢已發(fā)展成為一個有著高額利潤的、復(fù)雜的犯罪領(lǐng)域，并成為國際一大公害。鑒于洗錢行為的嚴(yán)重危害性。1997年新刑法正式規(guī)定了洗錢罪及法定刑，以直接打擊洗錢犯罪活動。洗錢罪是我國刑法規(guī)定的一種新型犯罪。現(xiàn)就洗錢罪的主要特征及其主要構(gòu)成要素進(jìn)行逐一探討。【關(guān)鍵詞】洗錢罪特征主觀要素客觀要素一、洗錢罪的概念及特征（一）洗錢罪的概念根據(jù)我國的《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》規(guī)定，洗錢罪是指，單位和個人明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪或者其他犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，有下列行為之一的，構(gòu)成洗錢罪：提供資金帳戶的；協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的；通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；協(xié)助將資金匯往境外的；以其他方式掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源。在此規(guī)定中，構(gòu)成洗錢犯罪的上游犯罪的范圍比以前的立法有所擴(kuò)寬，在刑法原規(guī)定基礎(chǔ)上增加“或者其他犯罪的違法所得（及生產(chǎn)的收益）”，彌補(bǔ)了刑法原規(guī)定的“上游犯罪”界定過窄的不足，也為司法實(shí)踐中更有力的打擊洗錢犯罪奠定了更為廣泛的基礎(chǔ)。結(jié)合我國查處洗錢犯罪的司法實(shí)踐，上游犯罪的范圍應(yīng)該包括：毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪以及金融詐騙、販賣人口、侵占國有資產(chǎn)、挪用公款、偷稅漏稅、出口騙稅騙匯、非法吸收公眾存款、貪污受賄等犯罪。（二）洗錢罪的特征洗錢罪作為一種新型的犯罪，有必要從犯罪學(xué)的意義上探討其與其它犯罪的顯著差別，從而概括出其特征。這樣有利于刑事立法上對洗錢罪的認(rèn)定。洗錢犯罪從產(chǎn)生到現(xiàn)在已發(fā)展了數(shù)十年，由于各種主客觀因素，洗錢罪呈一出有別于其他犯罪的特征：1、缺乏可識別的受害者。洗錢犯罪不同于一般的街頭犯罪，犯罪結(jié)果或犯罪危害能為人直觀感知。洗錢犯罪沒有可識別的受害者，其行為本身也沒有引人注目的可譴性，所以難以引起人們的注意。一般說來，警方想要直接發(fā)現(xiàn)犯罪的發(fā)生是很困難的，只能依靠間接的申報材料或者一些其它的數(shù)據(jù)分析。即使這樣，發(fā)現(xiàn)的犯罪數(shù)同實(shí)際犯罪數(shù)之比也是很低的。2、復(fù)雜性。洗錢的手段眾多，幾乎銀行提供的所有服務(wù)都可能被洗錢者利用。另外，一項(xiàng)洗錢陰謀可以使黑錢在到達(dá)最終的目的地之前，通過眾多的國內(nèi)外的商業(yè)公司和金融機(jī)構(gòu)。洗錢陰謀是如此的復(fù)雜，有時甚至于參與其中的專業(yè)人士，如銀行家、律師、會計都無法察覺。3、專業(yè)性。當(dāng)今，洗錢已發(fā)展成為高度復(fù)雜的、國際性的專門行業(yè)。由于洗錢要涉及國內(nèi)外復(fù)雜的金融制度和法律制度，絕非一般的犯罪分子可做到，唯有熟悉國內(nèi)外金融法律制度的專業(yè)人士才能勝任，所以犯罪分子愿意支付高額費(fèi)用以換取專業(yè)人士的服務(wù)，而一些律師、金融機(jī)構(gòu)人員、投資專家等為謀取暴利也愿意為犯罪分子提供洗錢服務(wù)。4、國際性。由于不同國家在洗錢的管制和制裁上存在差異，有的非常嚴(yán)格，如美國，它在金融方面有一套嚴(yán)格的反洗錢申報制度，而且對洗錢困難的，尤其對于那些龐大的犯罪集團(tuán)的洗錢犯罪網(wǎng)絡(luò)來說，弄清其具體資金的非法性質(zhì)和來源更是難上加難；何況對司法機(jī)關(guān)人員來說，查明洗錢犯罪的“上游犯罪”的具體性質(zhì)尚屬困難，要求行為人明知，則勢必讓許多犯罪分子逃脫法律制裁，不利于打擊犯罪的，有違立法目的。2、“明知”的程度。關(guān)于本罪在主觀上“明知”的程度，法學(xué)界有不同的觀點(diǎn)。有學(xué)者認(rèn)為，“明知”就是行為明白知道是上述三種特定犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，在法律含義上只能表現(xiàn)為行為人的確定性認(rèn)識。有學(xué)者認(rèn)為，“明知”并非就是確知，新刑法典中規(guī)定的“明知”并不要求確知，即不要求行為人確定地、確切地、確實(shí)地知道是犯罪所得及其收益，只要有這種認(rèn)識的可能性足可成立本罪的“明知”。還有學(xué)者認(rèn)為，所謂“明知”，是指知道或者應(yīng)當(dāng)知道是他人從事毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益而予以洗錢。這里的“知道”是指確定、明白知道之意，“應(yīng)當(dāng)知道”則指有充足的理由和根據(jù)懷疑是犯罪所得。隨著立法的發(fā)展，結(jié)合對“明知”的內(nèi)容和理解，我們認(rèn)為，若強(qiáng)調(diào)行為人明知違法所得是某種特定犯罪的違法所得，就會使一大批洗錢犯罪分子逃脫法律的制裁，既與反洗錢的立法旨意相違背，也不利于打擊洗錢犯罪活動。所以，應(yīng)該認(rèn)為，只要行為人具有明知的可能性或有充分根據(jù)達(dá)到合理懷疑的程度認(rèn)為其所經(jīng)手的資金為違法所得，即使不確切知道為何種犯罪所得，而為其洗錢的，即可認(rèn)定為明知，從而可構(gòu)成本罪。3、關(guān)于“明知”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。對于行為人關(guān)于“明知”的內(nèi)容及認(rèn)識程度的判斷應(yīng)根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則進(jìn)行判斷。即既要考慮案件發(fā)生時的客觀環(huán)境，又要考慮行為人自身內(nèi)在的認(rèn)識能力。對于年齡、知識水平、社會閱歷不同的人來講，其對于客觀事實(shí)的判斷能力不同。對于非金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員，在當(dāng)時的條件下，同等智識的正常人都能認(rèn)識到或認(rèn)為有充足的理由和根據(jù)懷疑為犯罪所得的，就可認(rèn)定行為人具有明知；對于金融結(jié)構(gòu)的從業(yè)人員及相關(guān)人員，綜合行為的業(yè)務(wù)能力、專業(yè)水平和經(jīng)驗(yàn)，只要其具有明知的可能性或有充足的理由和根據(jù)懷疑是犯罪的違法所得，即可認(rèn)定其具有明知。三、構(gòu)成洗錢罪的客觀要素（一）洗錢犯罪行為。根據(jù)刑法第191條規(guī)定，洗錢行為具體表現(xiàn)有以下五種1、提供資金帳戶。即行為人將上游犯罪分子的違法所得及其收益存入自己在金融機(jī)構(gòu)擁有的合法帳戶，或者將自己的合法帳戶提供給犯罪分子使用，或者是為有關(guān)的犯罪分子開立新的帳戶，讓其將贓款存入金融機(jī)構(gòu)。根據(jù)《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》，金融機(jī)構(gòu)主要包括：銀行類金融機(jī)構(gòu)，包括政策性銀行、國有獨(dú)資商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行和農(nóng)村商業(yè)銀行；信用合作社，包括城市信用合作社及其聯(lián)社和農(nóng)村信用社極其聯(lián)社；郵政儲蓄機(jī)構(gòu)；非銀行類機(jī)構(gòu)，包括企業(yè)集團(tuán)財務(wù)公司、信托投資公司和金融租賃公司；外資金融機(jī)構(gòu)，主要包括外資獨(dú)資銀行、中外合資銀行、外國銀行分行和外資獨(dú)資財務(wù)公司、合資財務(wù)公司等外資非銀行類金融機(jī)構(gòu)。2、協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者票據(jù)。指行為人將犯罪分子的違法所得贓物中除現(xiàn)金之外的動產(chǎn)或不動產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者匯票、本票、支票等金融票據(jù)。比如通過自己收購或介紹他人購買；或者拍賣、變賣等方式。3、通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移。是指當(dāng)違法所得初入金融機(jī)構(gòu)后，通過金融機(jī)構(gòu)的轉(zhuǎn)帳或者承兌、委托付款等其他結(jié)算方式，將違法所得及其收益于其他違法收入混合，從而達(dá)到掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的目的。4、協(xié)助將資金匯往境外。指行為人幫助犯罪分子將犯罪所得資金匯往境外。在我國，只有享有將資金調(diào)往境外權(quán)利的企業(yè)或者個人才能實(shí)施這一行為。5、以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的。主要指行為人幫助犯罪分子將犯罪所得投資于大量使用現(xiàn)金的服務(wù)性、娛樂性行業(yè)或用犯罪所得進(jìn)行購買不動產(chǎn)、動產(chǎn)及有價證券等然后再賣出等等手段掩飾、隱瞞犯罪所得的來源及性質(zhì)。另外，對于使用虛假、無效的憑證、商業(yè)單據(jù)或者采取其他手段，向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R的，如果其目的是為了進(jìn)行洗錢犯罪，根據(jù)最高人民法院1998年8月28日發(fā)布的《關(guān)于管理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定，應(yīng)以洗錢罪定罪處罰。（二）洗錢犯罪的違法所得及其生產(chǎn)的收益關(guān)于“違法所得及其產(chǎn)生的收益”在刑法界一直存在較大的爭論。代表性的觀點(diǎn)有兩種，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“違法所得及其產(chǎn)生的收益”并不要求是被洗錢者在已經(jīng)構(gòu)成上述特定犯罪的基礎(chǔ)上所產(chǎn)生的違法所得及其產(chǎn)生的收益，即刑法所規(guī)定的特定犯罪只是著眼于客觀屬性上的分析，而并不是嚴(yán)格意義上完全符合構(gòu)成要件的犯罪，是一種形式化，而非實(shí)質(zhì)化的規(guī)定；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“違法所得”就是犯罪所得，因?yàn)榍爸枚ㄕZ“毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪”所產(chǎn)生的只能是犯罪所得，用“違法所得”純粹是出于立法技術(shù)上的考慮。顯然，前一種觀點(diǎn)比后一種觀點(diǎn)更深入更具體，對懲治洗錢犯罪具有進(jìn)一步的指導(dǎo)意義。其理論意義和實(shí)踐意義主要有三方面：1、防止為打擊洗錢犯罪增添“瓶頸”。比如，金融詐騙行為人若為未滿16周歲不具有刑事責(zé)任能力的自然人，則因主體不適格，其詐騙行為不構(gòu)成犯罪，因此認(rèn)定洗錢行為人的犯罪對象為非犯罪所得,不符合洗錢犯罪客觀方面的構(gòu)成要件，不能構(gòu)成洗錢罪，則明顯有違立法旨意，縱容了行為人的洗錢行為。2、由于“上游犯罪”未必先于洗錢犯罪偵破，若由于“上游犯罪”遲遲不能偵破，而認(rèn)定暫時不能確認(rèn)洗錢對象為犯罪所得，對洗錢案件予以擱置或撤訴，明顯不利于維護(hù)國內(nèi)金融管理秩序，也不利于加強(qiáng)打擊洗錢犯罪的國際合作。3、一般情況下，在行為人實(shí)施洗錢行為時，上游犯罪都末被司法機(jī)關(guān)偵破，其時洗錢行為人無法確知提供“臟物”的人是否確實(shí)有罪，而只能在某種程度上認(rèn)識到其為違法所得或可能為犯罪行為，因此把“違法所得”狹義地理解為“犯罪所得”，不具有科學(xué)性和實(shí)踐意義。另外，值得注意的是違法所得及其產(chǎn)生的收益的表現(xiàn)形式不僅僅限于現(xiàn)金，也包括違法所得的其他財產(chǎn)性利益，如實(shí)物、有價證券等。（三）洗錢犯罪的“掩飾、隱瞞”的確切含義關(guān)于“掩飾、隱瞞”我國刑法理論界主要有以下幾種理解：有的學(xué)者認(rèn)為，所謂“隱瞞”，是指司法機(jī)關(guān)調(diào)查核實(shí)時，對于毒品犯罪分子經(jīng)過洗錢具有某種“合法形式”的財物的實(shí)際性質(zhì)和來源加以謊告。也有學(xué)者認(rèn)為，所謂“隱瞞”，是指向有關(guān)機(jī)關(guān)隱瞞毒品或者犯罪所得的財物的真實(shí)所在，以使其逃避查獲。隱瞞是明知真相而不告訴。有的學(xué)者認(rèn)為，所謂“掩飾”，即遮掩粉飾之意，其表現(xiàn)形式是多種多樣的，但實(shí)質(zhì)是向司法機(jī)關(guān)編造虛假情況，意圖使司法機(jī)關(guān)相信出售毒品獲得的財物的性質(zhì)和來源是合法的。如明知某一犯罪分子的錄象機(jī)是其販毒后用贓款所買的，卻向司法機(jī)關(guān)騙稱錄象機(jī)是朋友送的，或者是以其他合法途徑得到的。也有學(xué)者認(rèn)為，所謂“掩飾”，是指行為人以捏造事實(shí)事或者其他弄虛作假的手法進(jìn)行遮蓋。也有學(xué)者詳細(xì)區(qū)分了“掩飾”與“隱瞞”的不同，意指掩飾比隱瞞更具有主動的性質(zhì)，且掩飾行為與隱瞞行為分別發(fā)生在司法機(jī)關(guān)進(jìn)行查詢之前及之后。我認(rèn)為，“掩飾、隱瞞違法所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)”為本罪的法定犯罪目的，為本罪構(gòu)成要件之一，從司法適用的角度來講概括性的描述更具有價值。從司法實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)來看，洗錢行為人具有的表象目的無非是使“黑錢”具有合法的外衣；而深層目的則是由于各種各樣的動機(jī)而幫助上游犯罪行為人逃避可能的司法機(jī)關(guān)的追查。因此根據(jù)原因和結(jié)果的邏輯辯證關(guān)系和主客觀相統(tǒng)一的原則，我認(rèn)為只要行為人“知其所洗之錢為非法收入”；“主觀上理解洗錢行為完成后的后果即使用洗后的錢將具有‘合法性’”，則可認(rèn)定其犯罪目的符合本罪在目的方面的構(gòu)成要件。其內(nèi)涵與“掩飾、隱瞞”的內(nèi)在精神實(shí)質(zhì)是一致的。因而我們把“掩飾、隱瞞”當(dāng)作行為人犯罪目的的行為表現(xiàn)。四、結(jié)論。關(guān)于洗錢罪的犯罪主體與犯罪客體，在刑法學(xué)界雖有爭論，卻已基本達(dá)成共識。洗錢罪的主體是一般主體，包括年滿16周歲具備刑事責(zé)任能力的自然人和單位。應(yīng)注意的是，從立法技術(shù)而言，洗錢犯罪的主體不應(yīng)是“上游犯罪”的實(shí)行犯或其共犯，即它只能是“上游犯罪”行為以外的與之沒有共犯關(guān)系的自然人和單位。洗錢罪的客體是復(fù)雜客體，是國家關(guān)于金融活動的管理秩序、社會管理秩序以及司法機(jī)關(guān)查處犯罪的