淺析仲裁員回避制度摘要：仲裁回避制度，是指在仲裁活動中，仲裁員以及其他可能影響案件公正裁決的有關(guān)人員，在遇有法律規(guī)定的特別情形時，退出某一案件的仲裁程序的制度。考察各國的理論與實(shí)踐，回避制度主要是為訴訟公正服務(wù)的，普通法傳統(tǒng)中作為正當(dāng)程序原則之一的“任何人不得成為審理自己案件的法官”即是回避制度的樸素表達(dá)。關(guān)鍵詞:仲裁員；仲裁員回避制度；問題；完善被選定或者指定的仲裁員有下列情形之一的，應(yīng)自行向仲裁委員會披露并請求回避：(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬;(二)與本案有利害關(guān)系;(三)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的;(四)私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。當(dāng)事人對仲裁員的公正性和獨(dú)立性產(chǎn)生合理懷疑時，可以書面向仲裁委員會提出要求該仲裁員回避的請求，但應(yīng)說明提出回避請求所依據(jù)的具體事實(shí)和理由，并提供必要的證據(jù)。對仲裁員的回避請求應(yīng)以書面形式在第一次開庭之前提出，但所主張之回避事由的發(fā)生或得知是在第一次開庭審理之后的，不在此限。不開庭審理的案件，對仲裁員的回避請求應(yīng)在第一次實(shí)體答辯前以書面形式提出，但所主張之回避事由的發(fā)生或得知是在第一次實(shí)體答辯之后的，不在此限仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任作出決定。仲裁員是仲裁案件審理的核心和關(guān)鍵因素。在仲裁案件中指定仲裁員是當(dāng)事人的一項(xiàng)重要權(quán)利。同樣，賦予當(dāng)事人申請仲裁員回避的機(jī)會也正是保障當(dāng)事人行使這一權(quán)利的重要手段。仲裁員回避是指當(dāng)事人有權(quán)要求與某一方有親屬或利害關(guān)系的仲裁員不能擔(dān)任該仲裁案件的仲裁員。仲裁員回避中的核心問題就是利害關(guān)系問題。正確理解和把握了利害關(guān)系，就能對仲裁員回避作出恰當(dāng)?shù)嘏袛唷Ｒ弧⒅俨脝T回避利害關(guān)系概述從廣義上講，仲裁員回避中的近親屬關(guān)系等都可以歸納為利害關(guān)系。從狹義上說，利害關(guān)系通常指的是仲裁員與案件當(dāng)事人或代理人存在著某種經(jīng)濟(jì)利益上的關(guān)系，或者案件的結(jié)果與仲裁員可能存在經(jīng)濟(jì)利益上的關(guān)系。無論仲裁法律還是仲裁規(guī)則，都沒有對利害關(guān)系作出明確的界定，也都沒有列出具體的種類。那么，如何來把握利害關(guān)系這一關(guān)鍵問題呢?我以為，之所以利害關(guān)系的仲裁員應(yīng)當(dāng)回避，是因?yàn)樗谥俨冒讣膶徖碇杏锌赡懿华?dú)立和不公正。這里說的僅僅是一種可能性，而非已經(jīng)發(fā)生了不獨(dú)立、不公正的情節(jié)。只要當(dāng)事人對該仲裁員的獨(dú)立性和公正性產(chǎn)生正當(dāng)?shù)膽岩桑涂梢砸笤撝俨脝T回避。當(dāng)然，提出懷疑的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)附具理由及相關(guān)證據(jù)。該仲裁員是否應(yīng)回避，則應(yīng)以一個合理的第三人的立場來認(rèn)定。二、特殊類型的利害關(guān)系如上所述，利害關(guān)系本身是一個非常概括很寬泛的概念，除了通常說的有經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系外，還有一些特殊類型的或者潛在的利害關(guān)系。這些利害關(guān)系是否能構(gòu)成回避的理由，或者說是否影響到了仲裁員對案件的獨(dú)立和公正審理，是一個值得研究的問題。這些關(guān)系具體包括哪些，無法具體列舉。列出在實(shí)踐中發(fā)生過的一些仲裁員指定情形。當(dāng)然，列出的這些情形并不一定就能構(gòu)成回避。情形一：a與b在法院或仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁案件中正分別代理原告(申請人)和被告(被申請人)，而在b擔(dān)任代理人的仲裁案件中，a被選定或被指定為仲裁員。情形二：a與b既從事律師代理業(yè)務(wù)，也常擔(dān)任仲裁員工作。在仲裁機(jī)構(gòu)中，他們的角色經(jīng)常轉(zhuǎn)換，時而臺上為仲裁員，時而臺下做代理人。而在a做代理人代理案件時，總指定b為仲裁員;在b做代理人代理案件時，也總指定a做仲裁員。情形三：在同樣的情形下，也或者a與b有著較明顯或公開的矛盾，處于對立的狀態(tài)。一方指定a為仲裁員，另一方就指定與a對立的b為仲裁員。情形四：被指定的仲裁員是當(dāng)事人或者其代理人的主要客戶的董事。由于不是公司本身的董事，而是其客戶的董事，所以比較隱蔽。2、申請回避的程序

（1）回避申請的提出時間。仲裁員自行回避的提出時間，法律無明文規(guī)定。對當(dāng)事人申請仲裁員回避的時間，則是有時間限制的。這種時間限制與訴訟時效期間是不同的，在法理上稱之為除斥期間，即當(dāng)事人必須在法律規(guī)定的期間行使權(quán)利，期間屆滿后，當(dāng)事人不行使權(quán)利，權(quán)利即消滅。因此當(dāng)事人若未在上述期間內(nèi)提出回避申請，其申請回避的權(quán)利即喪失。

（2）回避決定的作出。無論是仲裁員自行提出回避，還是當(dāng)事人依法提出回避申請，仲裁員是否回避，都要由特定的機(jī)構(gòu)或特定的人員對回避理由予以審查，并作出是否準(zhǔn)許回避的決定。我國《仲裁法》將決定仲裁員是否回避的權(quán)利賦予了仲裁委員會。仲裁員是否回避由仲裁委員會主任決定；仲裁委員會主任擔(dān)任仲裁員時，由仲裁委員會集體決定。

（3）當(dāng)事人的舉證責(zé)任。當(dāng)事人申請回避時應(yīng)當(dāng)說明事實(shí)和理由并舉證，即所謂"誰主張、誰舉證".這樣以便仲裁證據(jù)以進(jìn)行審查，作出仲裁員是否回避的決定；也防止一方當(dāng)事人濫用回避申請權(quán)，拖延時間。我國法律和各仲裁委員會《仲裁規(guī)則及仲裁員守則》對回避制度作了詳細(xì)的規(guī)定，以保證仲裁裁決的公正性。當(dāng)事人在仲裁程序中如發(fā)現(xiàn)仲裁員有應(yīng)當(dāng)回避的事由，可能作出不公正的裁決，可以充分行使自己的權(quán)利，依法提出回避申請，維護(hù)自己的合法權(quán)益。案情分析

2006年3月16日，申請人和被申請人簽訂了熱軋鋼板買賣合同，由被申請人向申請人提供熱軋鋼板10000公噸。質(zhì)量要求為3PSOR3SP；GOST14637—89(3號鎮(zhèn)靜鋼或半鎮(zhèn)靜鋼，依前蘇聯(lián)1989年14637號GOST國家標(biāo)準(zhǔn))；機(jī)械性能：抗拉強(qiáng)度為50公斤／平方毫米，屈服強(qiáng)度為25公斤／平方毫米。付款方式為即期信用證，裝運(yùn)期為2006年5月8日或之前。后雙方修改合同約定，以50％T／T，50％不可撤銷即期信用證支付貨款，裝運(yùn)期改為2006年6月10日或之前。貨物在2006年9月中旬才到達(dá)目的港。申請人請中國進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局廣西分局對貨物進(jìn)行復(fù)驗(yàn)，認(rèn)為機(jī)械性能與合同規(guī)定不符，造成申請人降價(jià)處理。申請人向仲裁委員會上海分會提請仲裁，隨后又兩次變更仲裁請求，變更后的請求為：

1．被申請人賠償申請人預(yù)期利潤人民幣5206589．62元；貨物削價(jià)損失人民幣7538875．76元；銀行利息人民幣5027144．37元；堆場費(fèi)人民幣617807．59元；商檢費(fèi)人民幣43866．00元，共計(jì)賠償人民幣1843429