2021年監(jiān)理工程師考試合同管理高頻考點記憶筆記建設工程合同管理相關法律體系與建設工程合同有直接關系的是i、《中華人民共和國民法通則》，這是調整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關系和人身關系的基本法律。 2、《中華人民共和國合同法》，這是規(guī)范我國市場經(jīng)濟財產(chǎn)流轉關系的基本法。 3、《中華人民共和國招標投標法》，這是規(guī)范建筑市場競爭的主要規(guī)律，能夠有效地實現(xiàn)建筑市場的公開、公平、公正的競爭。 4、《中華人民共和國建筑法》是規(guī)范建筑活動 的基本法律，建設工程合同的訂立和履行也是一種建筑活動，合同的內容也必須遵守《建筑法》的規(guī)定。另 外與建設工程合同管理相關的法律還有《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國保險法》、《中華人 民共和國勞動法》、《中華人民共和國仲裁法》以及《中華人民共和國民事訴訟法》等等。在市場經(jīng)濟中，財產(chǎn)的流轉主要依靠合同。 1999年10月1日實施《中華人民共和國合同法》，此后，建設部與國家工商行政管理總局聯(lián)合頒發(fā)了建設工程施工、勘察、設計、監(jiān)理合同等示范文本。但是，我們應當注意，合同示范文本不屬于法律法規(guī)，它是推薦使用的文本。合同法律關系的構成（一）、合同法律關系的概念：合同法律關系是指由合同法律規(guī)范所調整的在民事流轉過程中所產(chǎn)生的權 利義務關系。合同法律關系包括合同法律關系主體、客體、內容三個要素。（二） 、合同法律關系主體自然人：是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人。自然人包括：公民，外國人和無國籍人。自然人要成為民事法律關系主體必須具備相應的民事權利能力和民事行為能力。法人：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 法人應當具備以下條件（記）:（1）、依法成立；設立法人必須經(jīng)過政府主管機關的批準或者核準登記。（2）、有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；這是法人進行民事活動的物質基礎。 （3）、有自己的名稱、組織機構和場所；名稱是法人之間相互區(qū)別的標志，場所是確定法律管轄的依據(jù)。 （4）、獨立承擔民事責任。法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類，非企業(yè)法人包括行政法人，事業(yè)法人、社團法人。企業(yè)法 人依法經(jīng)工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法 人享有和承擔。其他組織：法人以外的其他組織也可以成為合同法律關系主體，主要包括：法人的分支機構，不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。它是不具備法人資格的組織，與法人相比他的復雜性在于民事責任的承擔較為復雜。（三） 合同法律關系的客體：合同法律關系客體，是指參加合同法律關系的主體享有的權利和承擔的義務 所共同指向的對象。物：法律意義上的物是指可為人們控制、并且有經(jīng)濟價值的生產(chǎn)資料和消費資料。貨幣作為一般等價物也是法律意義上的物.可以作為合同法律關系的客體，如借款合同。2、行為：法律意義上的行為是指人的有意識的活動。智力成果：智力成果是通過人的智力活動所創(chuàng)造出的精神成果，包括知識產(chǎn)權、技術秘密及在特定情 況下的公知技術。如專利權、工程設計等。（四） 合同法律關系的內容：是指合同約定和法律規(guī)定的權利和義務。合同法律關系的內容是合同的具體 要求，決定了合同法律關系的性質，它是連接主體的紐帶。合同法律關系的內容包括兩個方面：1.權利;2.義務。合同法律關系的產(chǎn)生、變更與消滅（一） 、法律事實的概念：能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實，就是法律事實。 法律事實包括行為和事件。（二） 、行為：行為是指法律關系主體有意識的、能夠引起法律關系發(fā)生變更和消滅的活動，包括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式。（三） 、事件：事件是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。這些客觀事件的出現(xiàn)與否，是當事人無法預見和控制的。事件分為自然事件和社會事件。三、代理關系（一） 、代理的概念和特征：代理是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代 理人承擔的法律行為。代理具有以下特征：1、代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為;2、代理人以被代理人的名義實施代理行為;3、代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現(xiàn)自己的意志 ;4、被代理人對代理行為承擔民事責任。（二） 代理的種類：以代理權產(chǎn)生的依據(jù)不同.可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。1、委托代理：委托代理，是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產(chǎn)生的代理。委托代理關系的產(chǎn)生，需要在代理人與被代理人之間存在基礎法律關系，授予代理權的形式可以用書面 形式.也可以是口頭形式。超出授權范圍的行為則應當由行為人自己承擔。如果授權范圍不明確.則應當由被代理人（單位）向第三人承擔民事責任.代理人負連帶責任，但是代理人的連帶責任是在被代理人無法承擔責任的基礎上承擔的。 2.法定代理：法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為維護無行為能力或限制行為能力人的利益而設立的代理方式。3.指定代理：指定代理。是根據(jù)人民法院和有關單位的指定而產(chǎn)生的代理。指定代理只在沒有委托代理人和法定代理人的情況下適用。（三） 無權代理：無權代理是指行為人沒有代理權而以他人名義進行民事、經(jīng)濟活動。無權代理包括以下 幾種情況：（1）沒有代理權而為代理行為;（2）超越代理權限為代理行為;（3）代理權終止為代理行為。對于無權代理行為，被代理人可以根據(jù)無權代理行為的后果對自己有利或不利的原則，行使“追認權”或“拒絕權”。行使追認權后.將無權代理行為轉化為合法的代理行為。三、保證在建設工程中的應用：在工程建設的過程中，保證是最為常用的一種擔保方式。保證這種擔保方式必須由第三人作為保證人，由于對保證人的信譽要求比較高，建設工程中的保證人往往是銀行，也可能是信用較高的其他擔保人，在建設工程中習慣把銀行出具的保證稱為保函，而把其他保證人出具的書面保證稱為保證書。（一） 、施工投標保證：施工項目的投標擔保應當在投標時提供。擔保方式可以是由投標人提供一定數(shù)額的保證金;也可以提供第三人的信用擔保（保證），一般是由銀行或者擔保公司向招標人出具投標保函或者投標保證書。在下列情況下可以沒收投標保證金或要求承保的擔保公司或銀行支付投標保證金：（1）、投標人在投標有效期內撤銷投標書;（2）、投標人在業(yè)主已正式通知他的投標已被接受中標后，在投標有效期內未能 或拒絕按“投標人須知”規(guī)定，簽訂合同協(xié)議或遞交履約保函。投標保證的有效期限一般是從投標截止日起到確定中標人止。（第3種沒收保證金方式見招標部分）（二） 施工合同的履約保證：施工合同的履約保證，是為了保證施工合同的順利履行而要求承包人提供的 擔保。履約保函或者保證書是承包人通過銀行或者擔保公司向發(fā)包人開具的保證。在合同執(zhí)行期間按合同規(guī)定履行其義務的經(jīng)濟擔保書。履約保證的有效期限從提交履約保證起，到項目竣工并驗收合格止。（與FIDIC不同，F(xiàn)IDIC包括保修期）（三）施工預付款保證：發(fā)包人一般應向承包人支付預付款，幫助承包人解決前期施工資金周轉的困難。預付款擔保，是承包人提交的、為保證返還預付款的擔保。預付款擔保都是采用由銀行出具保函的方式提供。預付款保證的有效期從預付款支付之日起至發(fā)包人向承包人全部收回預付款之日止。擔保金額應當與預付款金額相同，預付款在工程的進展過程中每次結算工程款（中間支付）分次返還時，經(jīng)發(fā)包人出具相應文件擔保金額也應當隨之減少。建設工程合同管理法律基礎與合同法概述一、內容提要：本講主要講解工程保險中的建筑工程一切險，合同的公證與鑒證區(qū)別以及對合同法的概念和合同分類等相關內容進行了簡介。二、重點、難點：1、建筑工程一切險;2、合同公證與鑒證的區(qū)別;3、合同的類別工程保險一、保險概述（一）、保險的概念：是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生 的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔賠償保險金責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為。保險的目的是為了分散風險。（二）保險合同的概念：保險合同是指投保人與保險人約定保險權利義務關系的協(xié)議。投保人是指與保險 人訂立保險合同，并按照保險合同負有支付保險費義務的人。保險人是指與投保人訂立保險合同，并承擔賠償或者給付保險金責任的保險公司。（三） 、保險合同的分類：1、財產(chǎn)保險合同，建筑工程一切險和安裝工程一切險即為財產(chǎn)保險合同。2、人身保險合同二、建筑工程涉及的主要險種：建設工程由于涉及的法律關系較為復雜，風險也較為多樣，因此，建設工程涉及的險種也較多。但狹義的工程險則是針對工程的保險，只有建筑工程一切險 （及第三者責任險）和安裝工程一切險（及第三者責任險），其它險種并非專門針對工程的。（一）、建筑工程一切險（及第三者責任險）1、概述：建筑工程一切險是承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程項目，在建造過程中因自然災害或意外事故而引起的一切損失的險種。建筑工程一切險往往還加保第三者責任險。第三者責任險是指凡在工程期間的保險有效期內因在工地上發(fā)生意外事故造成在工地及鄰近地區(qū)第三者人身傷亡或財產(chǎn)損失，依法應由被保險人承擔的經(jīng)濟賠償責任。2、投保人與被保險人（1）投保人：建筑工程一切險的投保人可以是發(fā)包人.也可以是承包人。我國的《建設工程施工合同（示范文本）》規(guī)定，工程開工前，發(fā)包人應當為建設工程辦理保險 .支付保險費用。在國外建筑工程一切險投保人一般是承包人。如FIDIC《施工合同條件》要求，承包人以承包人和業(yè)主的共同名義對工程及其材料、配套設備裝置投保保險。（2）被保險人：建筑工程一切險的被保險人則范圍較寬，所有在工程進行期間，對該項工程承擔一定風險的有關各方(即具有可保利益的各方).均可作為被保險人。如果被保險人不止一家則各家接受賠償?shù)臋嗬圆怀^其對保險標的的可保利益為限。被保險人具體包括：(1)業(yè)主或工程所有人;(2)承包人或者分包人;(3)技術顧問，包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。3、保險責任⑴、保險人的責任范圍：保險人對下列原因造成的損失和費用負責賠償：①自然事件，指地震、海嘯、雷電、颶風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災、凍災、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象 ；②意外事故，指不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質損失或人身傷亡的突發(fā)性事件。包括火災和爆炸。(2)、除外責任(記)：保險人對下列各項原因造成的損失不負責賠償：(1)設計錯誤引起的損失和費用；(2)自然磨損、內在或潛在缺陷、物質本身變化、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣 (氣候或氣溫)變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的保險財產(chǎn)自身的損失和費用 ；(3)因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用；(4)非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失.或施工用機具、設備、機械裝置失靈造成的本身損失；(5)維修保養(yǎng)或正常檢修的費用；(6)檔案、文件、賬簿、票據(jù)、現(xiàn)金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失 ；(7)盤點時發(fā)現(xiàn)的短缺；(8)領有公共運輸行駛執(zhí)照的，或已由其他保險予以保障的車輛、船舶和飛機的損失；(9)除非另有約定，在保險工程開始以前已經(jīng)存在或形成的位于工地范圍內或其周圍的屬于被保險人的財產(chǎn)的損失；(10)除非另有約定，在保險單保險期限終止以前，保險財產(chǎn)中已由工程所有人簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或實際占有或使用或接受的部分。4、 第三者責任險：建筑工程一切險如果加保第三者責任險，則保險人對下列原因造成的損失和費用負責賠償：(1)在保險期限內，因發(fā)生與所保工程直接相關的意外事故引起工地內及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失；(2)被保險人因上述原因而支付的訴訟費用以及事先經(jīng)保險人書面同意而支付的其他費 用。5、 賠償金額：保險人對每次事故引起的賠償金額以法院或政府有關部門根據(jù)現(xiàn)行法律裁定的應以被保險人償付的金額為準，但在任何情況下，均不得超過保險單明細表中對應列明的每次事故賠償限額。在保險期限內，保險人經(jīng)濟賠償?shù)淖罡哔r償責任不得超過本保險單明細表中列明的累計賠償限額。6、 保險期限：建筑工程一切險的保險責任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設備運抵工地之時起始。至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格。或工程所有人實際占用或使用 或接受該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準。但在任何情況下，保險人承擔損害賠償義務的期限不超過保險單明細表中列明的建筑期保險終止日。（三）、安裝工程一切險（及第三者責任險）1、概述：安裝工程一切險是承保安裝機器、設備、儲油罐、鋼結構工程、起重機、吊車以及包含機械工程因素的各種建造工程的險種。2、現(xiàn)任范圍：保險人對下列原因造成的損失和費用負責賠償：（1）自然事件，指地震、海嘯、雷電、颶風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災、凍災、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象;（2）意外事故，指不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質損失或人身傷亡的突發(fā)性事件。包括火災和爆炸。3、除外責任4、保險期限：安裝工程一切險的保險期限，通常應以整個工期為保險期限。一般是從被保險項目被缷至施工地點時起生效到工程預計竣工驗收交付使用之日止。如驗收完畢先于保險單列明的終止日，則驗收完畢時保險期也終止。三、保險合同的管理（一）投保決策：保險決策主要表現(xiàn)在兩個方面：是否投保和選擇保