私募基金監(jiān)管制度的演進和改革中國證券投資基金業(yè)協(xié)會鄧寰樂2016年9月目錄

正確認識私募基金

國內(nèi)外的私募基金監(jiān)管架構

當前的問題和典型案例下一步重點工作一、正確認識私募基金

金融業(yè)的基本框架

金融類型機構性質國際監(jiān)管組織監(jiān)管原則間接融資銀行業(yè)利率；信用巴塞爾委員會巴塞爾協(xié)議III保險業(yè)風險轉移（概率）；互助國際保險監(jiān)督官協(xié)會保險監(jiān)管原則

直接融資賣方：經(jīng)紀商（broker）經(jīng)紀；承銷國際證監(jiān)會組織證券法

買方：公募基金、私募基金投資；資產(chǎn)管理國際證監(jiān)會組織投資公司法投資顧問法

交易方：交易所、交易商為市場交易服務提供流動性國際證監(jiān)會組織證券交易法

國際上對私募基金的分類

對沖基金（HedgeFund）：

（1）不適用監(jiān)管規(guī)定的杠桿比例，一般采用高杠桿投資策略。（2）在年度管理費之外提取更大比例的業(yè)績報酬。（3）投資允許定期贖回（季度、半年度）。（4）基金管理人有大額跟投。（5）出于投機目的投資衍生工具，具備做空能力。（6）涉及的風險和基礎資產(chǎn)機構復雜（國際證監(jiān)會組織，《HedgeFundOversight》,2009）。（1）業(yè)績報酬和市值掛鉤；（2）加杠桿；（3）做空（美國證監(jiān)會，Section406，2011）私募股本（PrivateEquity）：PrivateEquityis,asthenamesuggests,equityraisedbycompaniesprivatelyratherthanthroughpublicfundraising.PE,

顧名思義,是通過私募方式而非公募方式形成的公司資本金。（國際證監(jiān)會組織報告《PE,ConflictofInterest》，2008）創(chuàng)業(yè)投資基金（VentureCapital）：（1）基金持有不合格證券的資產(chǎn)占比（短期投資除外）不得多于20%，合格證券必須從合格公司直接購入；（2）不得通過投資加杠桿；（3）不得贖回；（4）對潛在投資者說明基金為風險投資策略；（5）不是投資公司法下的投資公司或者商業(yè)開發(fā)公司。（美國證監(jiān)會，Section407,2011）。申請美國小企業(yè)局的VC基金，SBIC,

投資的小企業(yè)固定資產(chǎn)不超過1950萬美元，過去兩年平均凈利潤不超過650萬美元，25%必須投資更小企業(yè)，固定資產(chǎn)不超過6百萬美元，過去兩年平均凈利潤不超過2百萬房地產(chǎn)基金（RealEstateFund）流動性基金（LiquidityFund）6美國備案的私募基金

基金的組織形式7公司模型1-董事會公司模型2-托管人契約模型1-托管人契約模型2-受托人12黑石上市時管理的基金黑石上市框架

13注：數(shù)據(jù)截至2016年6月末26.3萬億占比29.3%15.3萬億占比17.1%45.2萬億占比50.5%2.8萬億占比3.1%行業(yè)總規(guī)模89.6萬億元銀監(jiān)會&銀行業(yè)協(xié)會證監(jiān)會&基金業(yè)協(xié)會保監(jiān)會&保險業(yè)協(xié)會管理企業(yè)年金中國對私募基金的分類投連險萬能險資產(chǎn)投資養(yǎng)老保障及其他受托二、國內(nèi)外的私募基金監(jiān)管架構私募基金國際監(jiān)管要求16CollectiveInvestmentSchemeCIS集合投資基金監(jiān)管原則PE、HedgeFund監(jiān)管原則可轉讓證券集合投資基金（UndertakingsforCollectiveInvestmentinTransferableSecurities)）

簡稱UCITS另類投資基金經(jīng)理指令（AlternativeInvestmentFundManagersdirective)簡稱AIFMD《證券法》、《證券交易法》《投資公司法》、《投資顧問法》《多德弗蘭克法案》金融穩(wěn)定委員會（FSB）在G20的領導下，負責統(tǒng)一制定資產(chǎn)管理行業(yè)的監(jiān)管標準中國法律法規(guī)要求17法律：《證券投資基金法》中編辦：關于私募股權基金管理職責分工的通知證監(jiān)會：券商資管：《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務管理辦法》（87號令）（一法兩則）基金專戶：《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務試點辦法》（83號令）私募基金：《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（105號令）三合一：《證券期貨經(jīng)營機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務運作管理暫行規(guī)定》基金業(yè)協(xié)會：7+2的自律規(guī)則

美國監(jiān)管機構

FINRA身兼會員監(jiān)管與市場監(jiān)管于一身，是美國資本市場中獨立的、非政府的、非盈利的證券業(yè)自律監(jiān)管組織。FINRA自律監(jiān)管的法定職責是：會員注冊、規(guī)則制定、監(jiān)督檢查和自律懲戒美國證監(jiān)會4138人，中國證監(jiān)會人員2981人，美國監(jiān)管機構人數(shù)略多于中國監(jiān)管機構。但是考慮到美國FINRA的3400人和PCAOB的800人，美國資本市場的監(jiān)管力量和資源則遠遠多于中國中國監(jiān)管機構19中國證監(jiān)會中國證券投資基金業(yè)協(xié)會地方協(xié)會國務院證券監(jiān)督管理機構依法履行下列職責：（一）制定有關證券投資基金活動監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并行使審批、核準或者注冊權；（二）辦理基金備案；（三）對基金管理人、基金托管人及其他機構從事證券投資基金活動進行監(jiān)督管理，對違法行為進行查處，并予以公告；（四）制定基金從業(yè)人員的資格標準和行為準則，并監(jiān)督實施；（五）監(jiān)督檢查基金信息的披露情況；（六）指導和監(jiān)督基金行業(yè)協(xié)會的活動；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責基金行業(yè)協(xié)會履行下列職責：（一）教育和組織會員遵守有關證券投資的法律、行政法規(guī)，維護投資人合法權益；（二）依法維護會員的合法權益，反映會員的建議和要求；（三）制定和實施行業(yè)自律規(guī)則，監(jiān)督、檢查會員及其從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)行為，對違反自律規(guī)則和協(xié)會章程的，按照規(guī)定給予紀律處分；（四）制定行業(yè)執(zhí)業(yè)標準和業(yè)務規(guī)范，組織基金從業(yè)人員的從業(yè)考試、資質管理和業(yè)務培訓；（五）提供會員服務，組織行業(yè)交流，推動行業(yè)創(chuàng)新，開展行業(yè)宣傳和投資人教育活動；（六）對會員之間、會員與客戶之間發(fā)生的基金業(yè)務糾紛進行調解；（七）依法辦理非公開募集基金的登記、備案；（八）協(xié)會章程規(guī)定的其他職責。

登記備案要求20中國：持牌機構證監(jiān)會審批，私募產(chǎn)品（資管計劃）協(xié)會備案。普通私募機構全部在協(xié)會登記，私募基金在協(xié)會備案美國：管理私募基金規(guī)模在1億美元以下的在所在州的監(jiān)管機構登記（如果所在州沒有監(jiān)管機構，在美國證監(jiān)會登記），管理私募基金規(guī)模在1億美元以上的在美國證監(jiān)會登記。產(chǎn)品信息向美國證監(jiān)會報送。人員管理21資格取得持續(xù)登記管理投資者結構/資金來源（2016年一季度末）注：長期資金包括各類養(yǎng)老金、保險資金、慈善捐贈基金、政府引導基金；金融類投資機構包括銀行、信托、投資基金類計劃、管理人跟投；自然人包括外部自然人和員工跟投。黑石在2007年上市時資金來源：合格投資者基金類型長期資金金融類投資機構非金融類機構自然人外資證券投資基金0.0%16.7%11.7%71.5%0.0%股權投資基金1.4%16.5%28.0%53.8%0.3%創(chuàng)業(yè)投資基金6.7%15.4%36.6%40.3%1.1%其他投資基金0.5%15.1%18.3%66.1%0.0%養(yǎng)老金保險公司母基金富豪家族和個人投資者其他54%10%10%9%17%三、當前的問題和典型案例協(xié)會自2015年5月建立投訴登記制度以來，收到投訴事項（包括投訴舉報線索）共計

1346件，月均投訴處理量超過80件。涉及私募基金的投訴占比最高，2016年以來投訴占比進一步上升。24業(yè)務類型投訴事項及線索件數(shù)占比/%公募基金110.8私募基金118488.0資產(chǎn)管理計劃483.6基金銷售及外包服務765.6其他272.0合計1346100.0投訴情況25當前存在的問題買方業(yè)務賣方化長期資本短期化機構業(yè)務散戶化投資業(yè)務通道化基金業(yè)務信貸化27券商收益互換買入8.04%，成本126億元融資融券買入0.34%，成本5.4億元9只資管計劃買入10.33%，成本214.67億元保險資金買入6.66%，成本103.7億元鉅盛華前海人壽鵬華資管10筆定向計劃，利率6.4%浙商寶能投資產(chǎn)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）華福證券定向計劃寶能投資集團浙商銀行理財資金（132.9億）姚振華100%持有（67億）浙商寶能資本（董事長為浙商銀行副行長張長弓，股東之一為浙銀資本）優(yōu)先級LP，8%-15%劣后級LPGP深圳市寶能創(chuàng)贏投資企業(yè)（有限合伙）

民生銀行私人銀行部客戶（8億）民生加銀匯贏7號、20號資管計劃深圳寶能創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司（民生置業(yè)與寶能高管合資設立）LP，6%GP建設銀行深圳分行（78.58億）控股子公司一致行動人萬科股票8億78億200億寶能系（前海人壽+鉅盛華）合計持有萬科25.37%股份寶萬事件28私有化、并購等3億元6億元6億元197名自然人YY合伙企業(yè)（有限合伙）上市公司大股東上市公司高管C投資公司劣后級LP2億元劣后級LP1億元GP100萬元優(yōu)先級LP5億

夾層級LP5億夾層級LP2億196名自然人82名自然人XX基金1期1號XX基金1期2號XX基金1期3號LP6億LP6億LP3億管理人：A投資有限公司GP1千萬元2億元123名自然人5億元93名自然人5億元XX合伙企業(yè)（有限合伙）YY基金1號YY基金2號YY基金3號管理人：B投資有限公司B投資有限公司中概股私有化：私募與上市公司合作并購其中：A投資公司和B投資公司為關聯(lián)方C投資公司為上市公司大股東的關聯(lián)方原齊魯證券高管彭晨涉嫌非法吸收公眾存款案一審宣判，彭晨被判處有期徒刑2年1個月，罰金4萬元。未兌付的產(chǎn)品采用“有限合伙+基金專戶”模式，私募牽頭、長安基金提供牌照、齊魯證券等券商陣營貢獻銷售渠道、中國銀行違規(guī)代銷、廣發(fā)銀行托管。齊魯彭晨案（1）公訴機關把此案中的有限合伙募集行為認定為非法集資的理由有二：一是保本保收益，二是公開募集。法院在一審判決中稱，彭晨“違法違規(guī)將涉案產(chǎn)品引入，并未按照正常銷售流程，從中間協(xié)調聯(lián)系，上傳下達，利用下屬營業(yè)部銷售網(wǎng)絡，先到各網(wǎng)點召開會議介紹，之后督促募集，催收營銷費用，以放大交易量，支付營銷獎勵等手段刺激客戶經(jīng)理通過電話、口口相傳等方式，違法向不特定客戶公開宣傳，承諾還本付息，其違法性、公開性、不特定性和利誘性顯而易見”。根據(jù)一審判決書，法院認為，在合伙協(xié)議以及客戶風險適合性調查問卷中，雖未明確說明產(chǎn)品是保本保收益，但從產(chǎn)品采取結構化設計，強調優(yōu)先受益資金安全性，并設置預警線與止損線條款規(guī)定來看，本質上是一種保本保收益的承諾。法院在一審判決書中稱，有限合伙企業(yè)基金在募集時雖然事先設定一系列出資條件，但齊魯證券客戶眾多，符合條件客戶廣泛，顯然不屬于針對特定客戶設置的條件，對吸存行為的輻射面未加以限制或控制，使得吸收資金對象具有不特定性，符合非法吸收公眾存款的廣泛性不確定性和公開性特征。齊魯彭晨案（2）上海二中院在吾思十八期及相關犯罪嫌疑人李志剛、李銳鋒涉嫌合同詐騙案中一審判決：李志剛無期徒刑，剝奪政治權利終身，并處罰金500萬元；同案犯李銳鋒，被判處有期徒刑10年，剝奪政治權利兩年，并處罰金300萬元。涉案公司“吾思十八期”被判罰金1000萬元。該案件之所以被法院認定為“合同詐騙罪”，主要是因為作為整個犯罪過程的“操盤手”，李志剛在明知道跟萬家共贏合作項目已經(jīng)暫停的情況下，仍然催促后者劃款，用以償還自己的前期債務。

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