第三章

國際私法的歷史

HistoryofPrivateInternationalLaw

第三章國際私法的歷史第一節(jié)國際私法理論的產(chǎn)生與發(fā)展第二節(jié)國際私法立法的產(chǎn)生與發(fā)展第一節(jié)國際私法理論的產(chǎn)生與發(fā)展

現(xiàn)代國際私法的最早形態(tài)是以學說形式出現(xiàn)的，即法則區(qū)別說。18世紀下半葉以前，國際私法一直處于“法理學與學科的國際私法”階段，尚未出現(xiàn)成文立法。法則區(qū)別說產(chǎn)生于14世紀初的意大利，16世紀傳入法國，后在荷蘭得到新的發(fā)展。因這個時期的理論大都建立在法則區(qū)別說的基礎之上，所以，人們習慣稱其為法則區(qū)別說時代。法則區(qū)別說的創(chuàng)始人——巴托魯斯一、學理型國際私法的產(chǎn)生與發(fā)展

學派創(chuàng)始人主要內(nèi)容貢獻意大利的法則區(qū)別說法國的法則區(qū)別說荷蘭的法則區(qū)別說巴托魯斯杜摩蘭胡伯把法則分為物法（statutarealia）、人法（statutapersonalia）和“混合法”（statutamixta）。唯有人法具有域外效力。由當事人的共同意思表示決定法律的適用內(nèi)國是出于禮讓和自身的考慮而承認外國法效力的國際私法的最早形態(tài)發(fā)展為國際私法支配契約關系的首要原則對國際私法國內(nèi)法成文化(法典化)的發(fā)展起到了積極的作用二、近現(xiàn)代國際私法理論的形成與發(fā)展

（一）德國薩維尼的“法律關系本座說”及其影響

1．產(chǎn)生的歷史背景

2．代表人物和主要觀點

3．影響與評價二、近現(xiàn)代國際私法理論的形成與發(fā)展

（二）意大利孟西尼國籍主義及其影響1．產(chǎn)生的歷史背景2．代表人物和主要觀點3．影響與評價

（三）法國國際私法學說的發(fā)展

1．產(chǎn)生的歷史背景

2．代表人物和主要觀點

3．影響與評價（四）英國戴西的既得權說及其影響

1．產(chǎn)生的歷史背景

2．代表人物和主要觀點

3．影響與評價《英憲精義》：【英】戴西著（五）近代美國國際私法學說及其影響

1.斯托里的學說2.比爾（JosephHenryBeale）比爾是美國當代國際私法的著名代表人物與實踐家。他曾擔任哈佛大學法學院教授，其國際私法方面的著述富有巨大影響。比爾潛心研究，在將英國戴西的既得權說導入美國當代沖突法的實踐中發(fā)揮了關鍵性的作用。他花了12年多的時間主持編纂了美國《沖突法重述（第一次）》（RestatementoftheUnitedStates，ConflictofLaws）。在1934年公布美國《沖突法重述（第一次）》后，比爾又很快在1935年整理出版了其三大部頭的巨著《沖突法專論》（ATreatiseontheConflictofLaws）。3.庫克的“本地法說”

美國法學教授庫克(WalterWheelerCook，1873—1943)在其《沖突法的邏輯與法律基礎》一書中，提出了“本地法說”(LocalLawTheory)。4.凱弗斯的“公正論”

凱弗斯(DavidFarquharCavers，1902—1988年)1933在《哈佛法學評論》上發(fā)表一篇題為《法律選擇過程批判》的文章，批判傳統(tǒng)的沖突規(guī)范只作“管轄權選擇”而不問所選法律的具體內(nèi)容是否符合案件的實際情況與公正合理性的做法，主張采用“規(guī)則選擇”或“結果選擇”方法。5.柯里的“政府利益分析說”

柯里（BrainerdCurrie，1912—1965）將以往的一些論文匯編成《沖突法論文集》，于1963年正式出版。在該書中，柯里提出了“政府利益分析說”(GovernmentalInterestsAnalysis)。他反對通過沖突規(guī)范來選擇法律，主張區(qū)分法律的“真實沖突”與“虛假沖突”，并以政府利益作為適用法律的唯一標準。6.艾倫茨威格的“法院地法優(yōu)先說”

加利福尼亞大學教授艾倫茨威格(AlbertEhrenzweig,1906—1974)的主要著作有1962年的《沖突法論》(ATreatiseontheConflictofLaws)和1967年的《國際私法》(PrivateInternationalLaw)等，提出了法院地法優(yōu)先說（DoctrineofLexFori）。他認為國際私法賴以建立和發(fā)展的基礎是優(yōu)先適用法院地法，適用外國法僅僅是一種例外。7.里斯的“最密切聯(lián)系說”

里斯(WillisL.M.Reese)屬于美國當代國際私法學界最有影響的學者，曾擔任過哥倫比亞大學法學院教授，主持編纂了以最密切聯(lián)系原則作為理論基礎的美國《沖突法重述（第二次）》。他在改造傳統(tǒng)沖突法體系的基礎上，提出了“最密切聯(lián)系說”（DoctrineoftheMostSignificantConnection）。8.馮梅倫(ArthurT.vonMehren)和特勞特曼(Trautman)的

“功能分析說”(FunctionalAnalysis)（出自《多州法律問題》）9.巴克斯特(Baxter)的“比較損害說”（Comparative-impairmentApproach）10.波斯納(RichardAllenPosner)的“經(jīng)濟分析學說”（EconomicAnalysisTheory）（六）希臘弗朗西斯卡基斯的法律直接適用說及其影響

1．產(chǎn)生的歷史背景

2．代表人物和主要觀點

3．影響與評價（七）日本山田三良的國際私法學說及其影響

1．產(chǎn)生的歷史背景

2．代表人物和主要觀點

3．影響與評價

第二節(jié)國際私法立法的產(chǎn)生與發(fā)展一、國際私法規(guī)則的萌芽二、國際私法立法的起步與發(fā)展三、國際私法的統(tǒng)一化進程四、中國國際私法的立法與司法實踐一、國際私法規(guī)則的萌芽1．古埃及時代的“默示的沖突法規(guī)則”2．歐洲地區(qū)國際私法的萌芽

3．中國的國際私法的萌芽中國唐朝公元651年的《永徽律·名例》二、國際私法立法的起步與發(fā)展1．國際私法立法的起步

1756年《巴伐利亞法典》1794年《普魯士法典》1804年《法國民法典》2．國際私法立法的進展

(1)在民法典中設立國際私法規(guī)范

(2)國際私法規(guī)范分散在其他法律法規(guī)中

(3)設立國際私法單行法3．當今國際私法的修法運動三、國際私法的統(tǒng)一化進程

1．海牙國際私法會議對國際私法統(tǒng)一化的貢獻

2．美洲國家組織國際私法會議

3．斯堪的納維亞國家統(tǒng)一國際私法組織

4．羅馬統(tǒng)一私法協(xié)會對實體私法統(tǒng)一化的努力

5．歐盟的統(tǒng)一國際私法的工作

6.聯(lián)合國統(tǒng)一國際私法的成就

海牙國際私法會議會址

海牙國際私法會議會場

1893年第一屆會議

1951年第七屆會議確立為常設國際組織四、中國國際私法的立法與司法實踐（一）中國國際私法的立法史

1．古代中國國際私法立法的缺撼

令人遺憾的是，長達二千余年閉關自守的封建專制統(tǒng)治，窒息了對外經(jīng)濟、文化交往的發(fā)展，使得中國國際私法立法實踐與理論研究自唐朝后一直落伍于世界先進國家。宋元明各朝，國際私法領域一般都沿用舊制，沒有多少進展與突破。雖然明朝曾借用唐朝《永徽律·名例》有關涉外法律關系的規(guī)定處理過涉及居住澳門的葡萄牙人事務，但依然未突破唐律的框架。直至清朝末年，中國不僅依然未見有專門的國際私法立法，而且這方面的法律實踐也相當少。2．舊中國國際私法的立法歷程北洋軍政府于1918年頒布了《法律適用條例》國民政府于1927年3月12日令暫準援用1918年的《法律適用條例》3．新中國國際私法立法概況中華人民共和國成立后，廢除了包括《法律適用條例》在內(nèi)的國民黨政府的全部法律，開始按蘇聯(lián)模式建立社會主義的法律體系。就中國國內(nèi)立法而言，已形成一個多層次的國際私法體系：（1）居于第一層次的是我國《憲法》中的有關規(guī)定，其中少數(shù)是直接的規(guī)定，如序言第12段以及第18條、第32條所表述的內(nèi)容。（2）居于第二層次的便是包括《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國民事訴訟法》在內(nèi)的許多民事基本法律。（3）居于第三層次的主要是由全國人大常委會或國務院頒布的條例或行政法規(guī)中調(diào)整涉外民事或訴訟關系的規(guī)范。（4）居于第四層次的是最高人民法院所作的大量司法解釋。如最高人民法院2006年《關于涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定》、2007年《關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》，等等。

另外，國際商事仲裁制度也在中國獲得了全面發(fā)展。我國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會制定了各自的仲裁規(guī)則。總之，我國國際私法的國內(nèi)立法所涉及的內(nèi)容十分廣泛，各項制度也在日趨完善。進入20世紀80年代以后，中國締結或加入