論中國行政許可法的不足與完善摘要《行政許可法》的實施標志著我國在法律框架下塑造現代政府的進程又取得了重要的、建設性進展，是政府的又一場自我革命，具有里程碑的意義。它在許多方面取得了巨大成就，但我國行政許可制度仍處于幼年期，還存在著一系列問題，需要進一步完善。關鍵詞行政許可法，不足，完善2004年7月一日起實施的《行政許可法》的出臺是我國行政法制建設的重要里程碑。它不僅對于提高行政效率，遏制行政腐敗現象有重大的作用，更重要的是在于它可以重新塑造一個政府的執政理念，使政府由過去的管理型逐步向服務型轉變。從而加快推進建設法制政府的進程。【1】一、行政許可法的優點行政許可法的出臺是我國行政法理論與實踐上一次立法理念的革命性轉變,實現了從“平衡論”向“控權論”，“無限政府”向“有限政府”的轉變【2】。行政許可法的制定和實施中有許多優點,有利于建立陽光政府、有限政府、責任政府、高效政府、誠信政府。（一）走向陽光政府：《行政許可法》確立了信息公開制度、聽證制度、案卷排他制度，努力打造出一個陽光下的透明政府，使我國向陽光政府的進程又前進了一大步。（二）建立有限政府：《行政許可法》嚴格限定許可的設定權與設定程序，在設定事項、設定行政許可的權限方面作了嚴格的限定，對可以設定的歸為6類，不可設定的歸為4類，體現了個人自治、市場優先、自律優先、事后機制優先等立法精神，有利于打造有限政府。（三）推進責任政府：《行政許可法》奉行的基本理念之一就是現代民主政府要對自己的一切行為負責。不論是合法行為還是違法行為,只要其行為造成了相對人合法權益的侵害,政府都應承擔相應的法律責任。這有利于我國推進建立責任政府的進程(四)追求高效政府:《行政許可法》中規定的電子商務,相對集中行使行政許可權,一個窗口對外,統一辦理、集中辦理、聯合辦理是我國追求高效政府的有利的例證。(五)打造誠信政府:行政許可法!首次肯定了行政許可領域的合法信賴保護原則,這對政府提高行政效能、掃清障礙、創造良好有利條件,爭強行政組織的內聚力與外長力,加強廉政建設、樹立政府的良好形象有重要的意義。二、行政許可法的不足（一）行政許可法律制度本身存在的缺陷1、法條概念模糊。《行政許可法》第二條規定：本法所稱行政許可,是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請,經依法審查,準予其從事特定活動的行為。依此規定,行政許可僅指行為許可,而不包括資格許可。盡管在該法第十二條第(三)項、第(五)項已明確將資格許可的事項列入行政許可設定的范圍,對此概念上的缺漏作了彌補,但作為概念性的法條闡釋的不完整則是客觀存在的,極易造成理解上的片面和適用上的混亂,對此應作全面科學的概括與修正。應該看到,這種權威的法律定義上的欠準確在我國許多立法中都有不同程度的存在。立法技術的科學性問題應引起足夠的重視。【3】2、行政許可主存在多主體問題，部分臨時性行政許可期限不明確。根據該法第十四、十五條的規定，符合一定的條件，國務院可以采用發布決定的形式設定行政許可，擴大了行政許可主體的范圍。另外，既然是臨時性行政許可就應該有一個明確的使用期限，否則存在臨時性行政許可長期有效的可能，而十四條并未涉及期限。（二）、行政許可法律制度執行中存在的問題1、受理申請的書面憑證的問題。由此建立了行政許可受理程序中的出具書面憑證制度。出具書面憑證，對于行政許可申請人訴權的保護具有積極的意義，但在申請書上無關于應載明內容的規定。行政許可法應規定行政機關在收到申請人提交的申請材料之后應出具相應的書面憑證。對這一點很多學者都已明確指出。【4】2、公示制的局限。《行政許可法》第30條規定，行政機關應當將有關許可的事項、依據、條件、數量、程序以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。這一規定有一定的局限性，因為公示不能只限于“辦公場所”。在信息的公布上，只規定了行政機關應提供準確、可靠的信息，這一要求沒有考慮信息公布的期限與當事人權利的關系。3、行政許可制度中的聽證制度缺乏可操作性。《行政許可法》的立法宗旨在于提高行政效率，作為行政許可程序核心的聽證程序更應當是體現公正與效率最佳結合的典范。”【5】在立法中使用了諸如“直接涉及”、“重大利益關系”等模糊字眼，給了行政機關很大的自由裁量權。且對于聽證程序的適用范圍、行政許可聽證參加人、聽證主持人的規定都過于簡單而不具有操作性。《行政許可法》規定有權申請聽證的只能是行政許可申請人和直接利害關系人，這種規定顯然不合理。”【6】4、有關許可期限的問題。《行政許可法》在規定法定期限的同時，又規定了一些“法律法規另外規定的除外”的但書條款，這些條款如果在立法中不能嚴格控制，就可能會使原本很好的期限制度設計的作用大打折扣。5、多頭審批，重復許可仍然嚴重。老百姓要辦成一件事，多個部門都規定需要辦理許可證，如辦一個旅館，申請營業執照之前，需要辦理治安許可、特種行業許可、消防許可、食品衛生許可、公共場所衛生許可等。同一部門的行政機關上下級之間行政許可權限沖突，導致對有利的事項大家都去管、都去批，使行政許可失去控制。三、完善行政許可法（一）、加強對行政許可事項的界定1、采用禁止性立法方式。《行政許可法》列出的可以設定行政許可的事項,顯得寬泛而無實際意義,但我們可以轉換思路,從相反的方向規定不得設立行政許可的事項。這樣就相當明確而具體。2、建立有效的外部制約機制。采用禁止性立法方式,仍然可能會顯得過于寬泛,因此,還必須啟動外部制約力量來制約濫設行政許可現象。行政機關設定行政許可屬于抽象行政行為范疇,我們還應當積極推進行政復議制度和行政訴訟制度的完善,為監督行政許可的設定權提供必要的外部制約力量。（二）、完善行政審批制度1、推行行政審批服務化建設。首先，行政審批制度改革必須以服務社會、企業和廣大公眾為基本目的；其次，行政審批制度改革必須按照小政府大社會的模式進行有步驟、有計劃的放權，從而有力地促進公共行政改革中的多元化、分權化和服務化的發展趨勢；其三，根據“服務行政”要求，建立和完善提供公共產品行政審批機制，將政府提供公共產品的模式從“指揮式”管理向“服務式”管理轉變。2、提高行政審批效率。要切實簡化審批手續和程序。要合理劃分和界定各級政府及部門之間的事項分工，理順職能配置，改進審批方式，大力精簡行政審批程序，實現行政審批程序的規范化。對政府各部門原有的審批事項要進一步逐一進行清理，每一事項的審批必須規定合理時限，大力推行行政審批工作“五辦制”。此外，結合信息化網絡建設，加快電子政務建設步伐，在行政審批管理中充分運用現代化手段，實行網上登記、備案、審批等，以此來提高行政審批的效率（三）、完善監督制度沒有監督的權力必然導致腐敗,沒有救濟的權利只能是空中樓閣【7】。由此，我們要加強內外監督。1、在內部,要建立行政機關內部的監督檢查制度。上級行政機關要加強對下級行政機關及其工作人員的監督檢查,對亂設定、亂許可、亂收費及不作為問題等堅決查處,由上級行政機關或者監察機關責令改正,對責任領導和工作人員依法給予行政處分。2、在外部,首先要建立許可人被許可的監管制度。按照“誰許可、誰負責、誰監督”的原則,各行政許可機關應依法通過書面檢查、實地核查、屬地管轄和舉報等方式,檢查被許可人從事行政許可事項活動情況。其次,要建立行政許可的申訴、檢舉制度。實行執法責任制和執法過錯追究制,做到有權必有責、用權受監督、侵權要賠償。要把事前審批與事后監管有機統一起來,強化對行政許可活動的監督檢查。要將行政許可法的貫徹實施情況,作為行政執法責任制的重要內容嚴加考核,嚴格兌現獎懲。（四）、加大普法工作力度觀念轉變和精神轉變在現實中的地位至關重要。《行政許可法》旨在規范行政行為，依法行政，促進行政法治建設，實現社會自治。因此削減行政許可是必然的，它不僅削弱了行政機關的權力，加重了其責任，導致了收入的銳減，甚至還有可能使其面對被行政許可人的補償請求。新舊法律的交替意味著秩序的沖突，而秩序沖突的背后意味著利益的沖突。面對本機關利益的觸動，若一些行政機關工作人員觀念陳舊，認識不到位，甚至有抵觸情緒，不能很好的執行法律。因此，進一步加大普法宣傳，尤其是再次組織行政機關工作人員學習《行政許可法》，徹底領悟其精神和立法理念勢在必行。參考文獻：姜明安.推進法制建設的關鍵步驟[N].法制日報,2003-9-3(8)【2】李運華.行政立法從平衡論向控權論過渡[N].長江日報,2004-7-1(11)【3】卓曉寧.淺析《行政許可法》存在的不足[A].政治與法律,2007,(5),70-72【4】應松年,楊解君.行政許可法的理論與制度解讀[M].北京大學出版社,2004;周佑勇.行政許可法理論與實務[M].武漢大學出版社,2004.【5】楊寶成.行政許可法實施現狀及對策分析[J].學習論壇，2006,(10):48.【6】張靜.淺談行政許可法實施以來暴露出的問題[J].成都行政學院學報，2006,(6):14.【7】唐璨,趙永偉.論行政許可法的成就與缺陷[J].福建經濟管理干部學院學報,2004(1)內容總結

（1）論中國行政許