公司章程的設計與

起草培訓教材公司章程的設計與起草—、概述公司章程作為公司治理的自治規則，其能否發揮作用,以及其發揮作用時的程序是怎樣的?公司投資者與經營者之間的相互關系以及她們對公司章程的認識、意識等都密切相關。公司章程對于公司來說是公司的”憲法”，但在實踐當中,中國公司章程的意識現狀以及對公司章程的認識高度都不盡人意。突出表現在，眾多投資者包括一些經營者的公司章程意識非常淡薄。公司章程的目的是為公司設立之后的行為建立規則。可是，其主要目的不是設立,而是為設立后治理、運作公司的整體行為設立規則。因為公司章程規定的是將來的事情，因此其中一些規定可能有時需經過幾年、幾十年才會用得上,甚至一輩子都用不上。因此,大家對它不重視，不能正確認識和運用公司章程，往往認為公司章程就是幾張紙，只是為設立公司而必備的一個申請文件。也有人認為，章程僅僅是一個約束機制，沒有認識到其中關于股東權利、董事權利和管理人員權利的保護機制。基于認識上的不足，在實踐中對公司章程不但不重視,反而有抵觸情緒，企業往往因此而陷入治理困境。在頻頻吃虧之后,才逐漸認識到公司章程的重要性。因此，在實踐中我們還需要向客戶不斷”推銷”公司章程的意義及作用。（一）企業的類型既然講公司章程,我們就從公司、企業類型的角度出發，打個比喻，如果公司是一列火車，那么公司章程就是這列火車飛速前進的一個軌道。第一個問題，企業的類型由公司章程來確認。在設計、起草公司章程時，要根據企業類型來考慮它的結構，來考慮選擇適用的法律,選擇適用的規范、規制以及支撐公司章程的出發點、思路，它的具體制度、具體安排。要防止混淆不同企業的類型，即把不同企業類型在章程中的特定內容進行混用、錯用。當前在實踐中,中國企業的類型主要有以下幾類：1.＜公司法＞1項下的公司第一類,＜公司法＞1項下的公司，包括有限責任公司、股份有限公司。股份有限公司又分為上市和非上市股份有限公司。另外，還有＜公司法＞當中所規定的分公司。2.＜外商投資企業法＞1項下的合資企業、合作企業和外商獨資企業第二類，與＜公司法＞相關的是外商投資企業，即＜外商投資企業法＞項下的合資企業、合作企業和外商獨資企業，現在還有一個是外商投資合伙企業，以及外商投資股份制企業。3.＜全民所有制工業企業法＞1項下的企業第三類,＜全民所有制工業企業法＞1項下的企業。此類企業不是根據＜公司法＞設立，也不是根據＜外商投資企業法＞設立的,而是根據中國＜全民所有制工業企業法＞設立。有時也稱作公司，但名稱中不帶”有限責任”字樣，有時稱作某某中心或者廠、分公司、企業集團等等。4.＜合伙企業法＞1貝下的企業第四類,＜合伙企業法＞1項下的企業，包括:普通合伙、有限合伙、混合制合伙。5.非＜公司法＞、非企業法項下的事業單位第五類，非＜公司法＞、非企業法項下的事業單位。此類型單位也是市場經濟的主體,經常參與投資，也進行一系列類似公司運作的行為。6.＜個人獨資企業法＞1項下的企業第六類,＜個人獨資企業法＞1項下的企業。以上所講的都是我們在做律師業務過程中經常遇到的企業類型。我們在設計、起草公司章程時,如果要設立有限責任公司,則有關于公司章程的具體要求;設立股份有限公司，亦是如此。如果公司資本里有外資成分且達到一定比例，那么在設計公司章程時就要考慮適用＜外商投資企業法＞中關于公司章程的具體規定。一般來說，現在很少有新設合伙企業，非＜公司法＞、非企業法項下的事業單位，以及企業法項下的公司等公司類型，但其能夠作為投資者投資。那么，在設計公司章程時就需要考慮不同類型公司的特性。（二）什么是公司第二個問題，什么是公司?哥倫比亞大學校長曾經講過，有限責任公司是近現代最偉大的創造，少了它，蒸汽機和電力的重要性也要降低。由此可見，有限責任公司這一制度創新被提升到了很高的高度。現代公司是用”有限責任”這只手來界定公司產權，控制公司的投資風險。另外，用會計上的”權責發生制”這只手來衡量和規制公司的財務狀況。所謂”權責發生制”就是我們會計上講的”有借必有貸,借貸必相等”，即經過這個新的會計制度來規制公司。公司以公司章程為標志，按照一定組織規則組建起來的合約結構，即把資金、人力等資源組合起來,經過章程固定下來的商業組織。該商業組織經過為消費者提供產品、服務而獲得利潤。比如國美電器，有創業者的創業投資,管理者的管理，員工的勞動技能以及資本市場上的資本，結合起來組成了公司這種形態。公司是全體股東的，股東經過持有并被公司章程所確認的股份（或者股權）對公司行使所有權。前段時間鬧得沸沸揚揚的國美電器股權之爭。很多人,包括一些知名人士為黃光裕打抱不平。她們在