主講人：浙江和義律師事務所陳勇合同法實務講座主要內(nèi)容容什么是合合同為什么要要訂立合合同怎樣訂合合同怎樣規(guī)范范履行合合同租賃、買買賣合同同的特別別問題什么是合合同？合同是平平等主體體的自然然人、法法人、其其他組織織之間設設立、變變更、終終止民事事權(quán)利義義務關(guān)系系的協(xié)議議。合同形式式合同形式式包括口口頭形式式、書面面形式或或其他形形式。在訴訟中中，以口口頭形式訂立立的合同同，需要要兩人以以上無利利害關(guān)系系人證明明，而且且證明人人需要有有一定地地位，比比如政府府部門；；以傳真真、電子子郵件等等形式訂訂立的合合同還需需要其他他輔助證證明。因因此，建建議采取取書面形形式訂立立合同。。對于為長長期合作作訂立的的合同，，如框架架合同，，允許具具體每筆筆業(yè)務采采取訂單單、信函函方式，，但訂單單、信函函上應加加蓋對方方公章或或法定代代表人簽簽名。合同組成成要件合同不僅僅包括當當事人簽簽字蓋章章并以合合同、協(xié)協(xié)議等命命名的文文件；還包括各各筆業(yè)務務的訂單單、產(chǎn)品品圖紙、、物品交交接清單單（租賃賃）、區(qū)區(qū)域示意意圖、營營業(yè)執(zhí)照照、身份份證明等等合同附附件、雙雙方對交交易事項項作進一一步約定定或?qū)虾贤瑑?nèi)容容進行變變更的往往來函件件，等等等。為什么要要訂立合合同？一、防范范風險合同將各各方的權(quán)權(quán)利義務務確定下下來，對對合同履履行過程程中各種種行為后后果作出出規(guī)定，，使各方方對合同同的履行行有一定定的預見見性，能能夠在一一定程度度上防范范風險的的發(fā)生，，同時能能督促各各方按約約行事。。而在訂立立合同過過程中也也要注意意風險的的防范，，比如訂訂立合同同過程中中將涉及及商業(yè)秘秘密的，，則可能能須事先先簽訂一一份保密密協(xié)議。。二、作為為證據(jù)訴訟中，，合同是是據(jù)以判判斷當事事人間是是否存在在特定約約定，當當事人是是否有違違約行為為，應當當承擔何何種責任任的重要要證據(jù)。。三、合同同約定的的優(yōu)先適適用《合同法法》施行行之前的的《經(jīng)濟濟合同法法》規(guī)定定優(yōu)先適適用法律律，法律律沒有規(guī)規(guī)定的按按合同約約定，還還是無法法確定的的按照慣慣例。但但1999年10月1日起施施行的《《合同法法》，借借鑒西方方意思自自治原則則，強調(diào)調(diào)約定的的優(yōu)先適適用性，，即，合合同有約約定的按按照約定定，沒有有約定或或者約定定不明的的按照法法律規(guī)定定，若仍仍然無法法確定的的，按照照慣例（（雙方有有交易慣慣例的按按此慣例例，否則則按照市市場的一一般慣例例）。自自此，合合同約定定對于確確定交易易各方權(quán)權(quán)利義務務尤為重重要。怎樣訂立立合同？？怎樣訂立立合同一、要約約、承諾諾二、締約約過失責責任三、合同同主要條條款四、格式式合同、、格式條條款五、案例例一、要約約、承諾諾當事人訂訂立合同同，采用用要約、、承諾方方式。要要約人提提出訂立立合同的的條件，，受要約約人完全全接受，，表明雙雙方的意意思表示示一致，，合同的的訂立過過程結(jié)束束。若受要約約人對要要約作了了實質(zhì)上上的改變變，則他他作出的的是新要要約，而而不是承承諾。要約和承承諾均在在到達對對方時生生效，要要約可以以撤回和和撤銷，，承諾可可以撤回回但不能能撤銷。。二、締約約過失責責任在訂立合合同過程程中，一一方當事事人的過過錯可能能給對方方造成損損失，為為此，法法律上規(guī)規(guī)定了締締約過失失責任。。締約過失失責任的的法律規(guī)規(guī)定當事人在在訂立合合同過程程中有下下列情形形之一，，給對方方造成損損失的，，應當承承擔損害害賠償責責任：（一）假假借訂立立合同，，惡意進進行磋商商；（二）故故意隱瞞瞞與訂立立合同有有關(guān)的重重要事實實或者提提供虛假假情況；；（三）有有其他違違背誠實實信用原原則的行行為。當事人在在訂立合合同過程程中知悉悉的商業(yè)業(yè)秘密，，無論合合同是否否成立，，不得泄泄露或者者不正當當?shù)厥褂糜谩Ｐ孤堵痘蛘卟徊徽數(shù)氐厥褂迷撛撋虡I(yè)秘秘密給對對方造成成損失的的，應當當承擔損損害賠償償責任。。三、合同同主要條條款標的數(shù)量、質(zhì)質(zhì)量價款或報報酬履行期限限、地點點和方式式違約責任任解決爭議議的方法法標的標的包括括物和服服務。物又包括括有形的的物（如如設備、、產(chǎn)品））和無形形的物（（如知識識產(chǎn)權(quán)））。數(shù)量、質(zhì)質(zhì)量數(shù)量要確確切，有有時也可可規(guī)定允允許合理理的尾差差。質(zhì)量包括括技術(shù)指指標、質(zhì)質(zhì)量要求求、規(guī)格格、型號號、新舊舊程度、、品牌、、生產(chǎn)廠廠家等，，都需要要明確。。價款、報報酬不僅包括括貨物或或服務本本身的價價款，還還包括稅稅費、運運費、保保險費、、裝卸費費、保管管費等。。這些費費用由哪哪一方支支付，如如何支付付都應明明確規(guī)定定。履行期限限、地點點和方式式履行期限限可以規(guī)規(guī)定為即即時履行行、定時時履行、、在一定定期限內(nèi)內(nèi)履行，，也可規(guī)規(guī)定為一一次履行行完畢或或者分期期履行。。分期履履行的要要寫明每每期的準準確時間間。履行地點點：是確確定如何何承擔標標的物毀毀損滅失失風險、、所有權(quán)權(quán)何時轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移、運運費如何何承擔的的依據(jù)。。履行方式式：比如如是一次次交付還還是分期期分批交交付，是是交付實實物還是是交付憑憑證。違約責任任違約情形形主要包包括：遲遲延履行行、履行行不符合合合同約約定、不不履行。。合同中可可以約定定的違約約責任主主要包括括：繼續(xù)履行行、定金、違約金、賠償損失失、解除合同同。違約責任任繼續(xù)履行行比如賣方方交付貨貨物質(zhì)量量不合格格，買方方可以要要求賣方方修理、、更換、、重作。。違約責任任定金債務人履履行債務務后，定定金應當當?shù)肿鲀r價款或者者收回。。給付定定金的一一方不履履行約定定的債務務的，無無權(quán)要求求返還定定金；收收受定金金的一方方不履行行約定的的債務的的，應當當雙倍返返還定金金。注意區(qū)分分“定金金”與““訂金””定金與違違約金不不能同時時適用。。違約責任任違約金將違約金金作為承承擔違約約責任方方式的，，可以規(guī)規(guī)定違約約金具體體金額，，也可規(guī)規(guī)定違約約金計算算方式。。在訴訟過過程中，，若約定定的違約約金低于于或者過過分高于于實際損損失，當當事人可可請求法法院或者者仲裁機機構(gòu)予以以增加或或適當減減少。定金與違違約金不不能同時時適用。。違約責任任賠償損失失違約方向向守約方方賠償?shù)牡膿p失包包括：直直接損失失和可得得利益損損失，但但可得利利益損失失以訂立立合同時時能夠預預見到或或者應當當預見到到為限。。為此，當當訂立合合同時，，若合同同標的的的價值較較小，而而一旦對對方違約約可能造造成較大大損失時時，應在在合同中中明確說說明這一一后果，，并規(guī)定定這一損損失由違違約方賠賠償。例例：購買買繡線用用于制作作出口服服裝，因因繡線質(zhì)質(zhì)量問題題導致出出口貨物物質(zhì)量不不合格，，外方向向中國出出口商進進行大額額索賠。。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)案件中中的律師師費，法法律規(guī)定定由侵權(quán)權(quán)方承擔擔，但其其他案件件中的律律師費法法律沒有有規(guī)定，，所以應應在合同同中明確確約定。。違約責任任解除合同同法律明確確規(guī)定了了能夠解解除合同同的情形形；當事事人可以以在合同同中另行行約定能能夠解除除合同的的情形。。比如：規(guī)規(guī)定遲延延履行達達一定期期限，或或欠款達達到一定定金額等等情形下下，守約約方可以以解除合合同。違約責任任

建議議：買賣合同同中可規(guī)規(guī)定，貨貨物質(zhì)量量出現(xiàn)問問題，買買方可要要求修理理、更換換、退貨貨，同時時承擔一一定金額額的違約約金并賠賠償損失失；其他合同同，一般般約定為為守約方方有權(quán)解解除合同同，同時時要求違違約方承承擔違約約金并賠賠償損失失。解決爭議議的方法法雙方因合合同產(chǎn)生生爭議可可以通過過仲裁或或者訴訟訟解決，，一般約約定通過過訴訟解解決，同同時要明明確約定定管轄法法院。如如果約定定通過仲仲裁解決決的，要要約定由由哪個仲仲裁機構(gòu)構(gòu)仲裁，，否則，，仲裁機機構(gòu)約定定不明的的則須通通過訴訟訟解決。。當事人對對標的物物質(zhì)量產(chǎn)產(chǎn)生糾紛紛時的檢檢驗程序序、檢驗驗鑒定機機構(gòu)、檢檢驗費用用的承擔擔等。涉外合同同中約定定法律適適用條款款。四、格式式合同、、格式條條款指當事人人為了重重復使用用而預先先擬定，，并在訂訂立合同同時未與與對方協(xié)協(xié)商的條條款。如如：保險險合同、、拍賣成成交確認認書、店店堂告示示、車船船票、提提單、倉倉單等。。提供格式式合同一一方有提提示、說說明的義義務，應應當提請請對方注注意免除除或者限限制其責責任的條條款（如如在文字字材料上上顯著標標出、言言語提醒醒等），，并按照照對方的的要求予予以說明明。提供格式式條款一一方免除除其責任任、加重重對方責責任、排排除對方方主要權(quán)權(quán)利的，，該條款款無效。。法律規(guī)定定，對格格式條款款的理解解發(fā)生爭爭議的，，應當按按通常理理解予以以解釋。。對格式式條款有有兩種以以上解釋釋的，應應當作出出不利于于提供格格式條款款一方的的解釋。。格式條條款和非非格式條條款不一一致的，，應當采采用非格格式條款款。五、合同同主要條條款缺失失的案例例標的不明明甲公司與與乙公司司訂立一一份合同同，約定定由乙公公司在十十天內(nèi)向向甲公司司提供新新鮮蔬菜菜6000公斤斤，每公公斤蔬菜菜的單價價1元。。乙公司司在規(guī)定定的期間間內(nèi)向甲甲公司提提供了小小白菜6000公斤，，甲公司司拒絕接接受這批批小白菜菜，認為為小白菜菜不是合合同所要要的蔬菜菜。雙方方為此發(fā)發(fā)生爭議議。甲公公司認為為自己的的食堂從從來沒有有買過小小白菜，，經(jīng)常向向乙購買買的不是是大白菜菜就是羅羅卜等容容易清洗洗的蔬菜菜，乙公公司應該該知道這這種情況況，但是是送來小小白菜，，這是曲曲解了合合同標的的。乙公公司稱合合同的標標的是蔬蔬菜，小小白菜也也是蔬菜菜，甲公公司并沒沒有說清清楚要什什么樣的的蔬菜，，合同的的標的規(guī)規(guī)定是新新鮮蔬菜菜，而小小白菜最最新鮮，，所以就就送了小小白菜過過去，沒沒有違反反合同的的規(guī)定。。案例未規(guī)定質(zhì)質(zhì)量標準準某出口服服裝加工工廠為生生產(chǎn)出口口服裝，，向繡線線生產(chǎn)廠廠家購買買繡線。。用這批批繡線生生產(chǎn)的服服裝出口口后，國國外進口口商在檢檢驗過程程中發(fā)現(xiàn)現(xiàn)繡線褪褪色，并并沾染繡繡線周圍圍布料，，外商因因此要求求退貨，，并賠償償損失，，國內(nèi)服服裝加工工廠據(jù)此此要求繡繡線生產(chǎn)產(chǎn)廠家承承擔責任任。但有有問題的的繡線經(jīng)經(jīng)國內(nèi)檢檢驗卻發(fā)發(fā)現(xiàn)符合合國內(nèi)的的質(zhì)量標標準，因因出口地地的質(zhì)量量要求高高于國內(nèi)內(nèi)要求，，造成繡繡線質(zhì)量量符合國國內(nèi)標準準卻不符符合外商商的要求求。而服服裝加工工廠與繡繡線生產(chǎn)產(chǎn)廠家并并未就繡繡線進行行特別約約定，因因此，服服裝加工工廠在向向外商承承擔責任任后卻無無法向繡繡線生產(chǎn)產(chǎn)廠家主主張賠償償。案例未約定交交貨地點點北京一面面包廠，，和廣州州一糧食食加工廠廠簽訂了了一份面面粉買賣賣合同，，糧食加加工廠賣賣給面包包廠20噸面粉粉，但當當時雙方方?jīng)]有約約定交貨貨地點。。糧食加加工廠將將面粉交交火車運運輸，在在運輸途途中，突突遇山洪洪暴發(fā)，，20噸噸面粉全全部被毀毀損。根根據(jù)合同同法相關(guān)關(guān)規(guī)定，，面粉毀毀損的損損失由面面包廠承承擔。怎樣規(guī)范范履行合合同？怎樣規(guī)范范履行合合同一、抗辯辯權(quán)二、通知知三、時效效四、管轄轄五、索賠賠一、抗辯辯權(quán)先履行抗抗辯權(quán)同時履行行抗辯權(quán)權(quán)不安抗辯辯權(quán)先履行抗抗辯權(quán)當事人互互負債務務，有先先后履行行順序，，先履行行一方未未履行的的，后履履行一方方有權(quán)拒拒絕其履履行要求求。先履履行一方方履行債債務不符符合約定定的，后后履行一一方有權(quán)權(quán)拒絕其其相應的的履行要要求。同時履行行抗辯權(quán)權(quán)當事人互互負債務務，沒有有先后履履行順序序的，應應當同時時履行。。一方在在對方履履行之前前有權(quán)拒拒絕其履履行要求求。一方方在對方方履行債債務不符符合約定定時，有有權(quán)拒絕絕其相應應的履行行要求。。不安抗辯辯權(quán)應當先履履行債務務的當事事人，有有確切證證據(jù)證明明對方有有下列情情形之一一的，可可以中止止履行：：（一）經(jīng)經(jīng)營狀況況嚴重惡惡化；（二）轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)產(chǎn)、抽逃逃資金，，以逃避避債務；；（三）喪喪失商業(yè)業(yè)信譽；；（四）有有喪失或或者可能能喪失履履行債務務能力的的其他情情形。當當事人沒沒有確切切證據(jù)中中止履行行的，應應當承擔擔違約責責任。對方提供供合適擔擔保的，，負有先先履行義義務的當當事人應應恢復履履行。二、通知知通知盡量量采取書書面郵寄寄方式（（可以留留作證據(jù)據(jù)），對對方發(fā)給給我方的的通知要要求加蓋蓋對方公公章并要要注意保保存，我我方發(fā)給給對方的的通知注注意保留留郵寄憑憑證。如果用電電子郵件件通知的的，注意意用符合合雙方交交易慣例例的郵箱箱地址通通知。（（同時也也這樣要要求對方方）擁有單方方解除權(quán)權(quán)的一方方解除合合同的，，需要通通知對方方，在通通知到達達對方時時合同解解除。三、時效效一般的訴訴訟時效效為2年年，如支支付貨款款的，則則從對方方應當支支付之日日起起算算。交付付貨物的的，則從從對方應應當交付付之日起起起算。。因此，，要在合合同中明明確雙方方履行期期限。訴訟時效效中斷：：訴訟時時效因提提起訴訟訟、當事事人一方方提出要要求或者者同意履履行義務務而中斷斷。從中中斷時起起，訴訟訟時效期期間重新新計算。。訴訟時效效中止：：在訴訟訟時效期期間的最最后六個個月內(nèi)，，因不可可抗力或或者其他他障礙不不能行使使請求權(quán)權(quán)的，訴訴訟時效效中止。。從中止止時效的的原因消消除之日日起，訴訴訟時效效期間繼繼續(xù)計算算。三、時效效為避免超超過訴訟訟時效：：可以在訴訴訟時效效內(nèi)向?qū)Ψ桨l(fā)函函要求對對方履行行，使訴訴訟時效效重新計計算；若若對方同同意履行行的，可可讓對方方出具承承諾。雙雙方來往往文件要要注意保保存，我我方發(fā)函函的要保保存發(fā)函函憑證。。在訴訟時時效內(nèi)向向法院、、仲裁機機構(gòu)提起起訴訟或或仲裁。。四、管轄轄合同的雙雙方當事事人可以以在書面面合同中中協(xié)議選選擇被告告住所地地、合同同履行地地、合同同簽訂地地、原告告住所地地、標的的物所在在地人民民法院管管轄。若合同中中沒有特特別約定定，除法法律有特特別規(guī)定定外，因因合同糾糾紛提起起的訴訟訟，由被被告住所所地或合合同履行行地人民民法院管管轄。因不動產(chǎn)產(chǎn)糾紛提提起的訴訴訟，由由不動產(chǎn)產(chǎn)所在地地人民法法院管轄轄。（如如房屋租租賃、買買賣）訂合同時時，一般般約定在在自己一一方所在在地法院院管轄。。五、索賠賠1、因合合同發(fā)生生糾紛，，一般先先通過協(xié)協(xié)商解決決，協(xié)商商無法解解決或者者即將超超過訴訟訟時效的的，則應應盡快提提起訴訟訟。2、在起起訴之前前，要注注意證據(jù)據(jù)的收集集，如：：買方：賣方提供供的樣品品妥善保保存。買方收到到貨后要要及時檢檢驗，防防止超過過質(zhì)量異異議期或或者因太太久無法法確定導導致質(zhì)量量缺陷的的責任人人。雙方往來來書面文文件、電電文資料料妥善保保存。賣方：主動明確確價格條條款。敦促買方方按合同同規(guī)定的的時間和和方式支支付價款款。敦促買方方接受標標的物。。雙方往來來書面文文件、電電文資料料妥善保保存。3、訴訟訟過程中中，爭議議各方仍仍可以自自行和解解或者在在法院主主持下調(diào)調(diào)解。達達成和解解或調(diào)解解后，一一方違反反和解協(xié)協(xié)議的，，另一方方可重新新起訴；；一方違違反調(diào)解解協(xié)議的的，若是是具有給給付內(nèi)容容的調(diào)解解書，另另一方可可直接向向法院申申請強制制執(zhí)行。。爭議各方方無法達達成和解解或調(diào)解解的，則則由法院院判決。。4、強制制執(zhí)行法院判決決后，若若義務人人不按裁裁判文書書履行的的，另一一方可申申請強制制執(zhí)行。。若對方方是公司司，則只只能執(zhí)行行公司財財產(chǎn)，若若對方是是個人，，則只能能執(zhí)行個個人財產(chǎn)產(chǎn)或夫妻妻共有財財產(chǎn)。在強制執(zhí)執(zhí)行過程程中可能能會遇到到對方公公司財產(chǎn)產(chǎn)少，無無法完全全彌補自自己一方方損失的的情況，，如果對對方公司司是一人人公司的的，可以以申請股股東承擔擔連帶責責任，但但成功的的可能性性較小。。因此，，為確保保發(fā)生糾糾紛時對對方有充充足財產(chǎn)產(chǎn)可供執(zhí)執(zhí)行，在在合同簽簽訂時可可以要求求對方公公司另行行提供履履約擔保保（包括括保證、、抵押、、質(zhì)押，，抵押要要辦理抵抵押登記記，提供供的擔保保物是動動產(chǎn)的盡盡量轉(zhuǎn)移移占有））。租賃合同同、買賣賣合同的的

特殊殊問題租賃合同同一、裝修修、改建建二、租金金、稅費費、水電電費、物物業(yè)費、、電梯使使用費等等三、轉(zhuǎn)租租四、交接接五、土地地征用六、其他他租賃合同同一、裝修修、改建建對租賃物物的裝修修、改建建要經(jīng)出出租人的的同意，，裝修改改建方案案圖紙要要經(jīng)出租租人認可可。裝修、改改建由哪哪方負責責施工、、費用如如何承擔擔也應明明確。租賃結(jié)束束時裝修修、改建建的處置置方案可可以是：：要求承承租人恢恢復原狀狀；或者者在出租租人的許許可下保保留部分分或全部部裝修改改建，而而出租人人不予任任何補償償；或者者經(jīng)出租租人許可可保留部部分或全全部裝修修改建，，出租人人給予合合理補償償。根據(jù)據(jù)具體情情況約定定處置方方案。有些情況況下，在在承租前前先對租租賃物進進行裝修修、改建建，則裝裝修改建建期間的的水電費費、履約約保證金金等要另另行規(guī)定定。租賃合同同二、租金金、稅費費、水電電費、物物業(yè)費、、電梯使使用費等等短期租賃賃的，租租金一般般為確定定金額；；長期租租賃的，，可以約約定每年年租金按按一定比比例上漲漲，或者者在一定定比例內(nèi)內(nèi)浮動。。作為出租租方，一一般要求求先付租租金后使使用。租賃合同同中要明明確水電電費、物物業(yè)費、、電梯使使用費等等由哪方方承擔、、如何計計算、如如何支付付。明確以上上費用的的稅費、、開發(fā)票票的費用用由哪方方承擔。租賃合同同三、轉(zhuǎn)租租一般不允允許承租租人在未未經(jīng)出租租人同意意的情況況下轉(zhuǎn)租租?？杉s定：：未經(jīng)出出租人許許可，不不允許轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)租，否否則，出出租人可可以解除除合同。。租賃合同同四、交接接租賃場所所內(nèi)配有有設施、、設備的的，在出出租人將將租賃物物交給承承租人時時，即應應列出清清單（清清單作為為合同附附件，是是合同的的組成部部分），，由承租租人查點點接收，，租賃結(jié)結(jié)束時，，出租人人按照清清單進行行交接，，若設施施、設備備有毀損損，由承承租方賠賠償。出租人可可以要求求承租人人繳納一一定數(shù)額額的押金金，待租租賃結(jié)束束，結(jié)清清費用并并交接完完畢后不不計息返返還承租租人。出租方可可約定，，租賃結(jié)結(jié)束，承承租人應應按期搬搬離，否否則，超超出的期期限另付付租金，，到期仍仍留存在在租賃場場所的物物品歸出出租人處處置。租賃合同同五、土地地征用租賃期間間，作為為租賃物物的房屋屋及所在在地有可可能被征征用，因因此要明明確由此此產(chǎn)生的的雙方的的權(quán)利義義務。作為出租租人，一一般約定定，遇到到政府征征用時，，承租人人應按照照出租人人的要求求無條件件搬離，，承租人人已繳納納但未使使用的租租金等費費用退回回承租人人。作為承租租人，可可以要求求，遇到到政府征征用時，，政府支支付的征征用拆遷遷補償金金及相關(guān)關(guān)費用中中關(guān)于承承租人裝裝修部分分、承租租人經(jīng)營營補償部部分歸承承租人享享有。租賃合同同六、其他他明確約定定租賃地地點、租租賃區(qū)域域、租賃賃面積、、租賃用用途。租賃物狀狀態(tài)要符符合租賃賃用途，，比如作作倉庫用用的房屋屋要干燥燥、通風風、潔凈凈，消防防、安全全、衛(wèi)生生符合國國家標準準，若租租賃店鋪鋪，則還還需正常常供電、、供水，，空調(diào)、、照明等等正常運運作。租賃用作作店鋪的的，可以以將經(jīng)營營環(huán)境、、經(jīng)營效效益差作作為承租租方有權(quán)權(quán)單方解解除合同同的情形形。買賣合同同一、交貨貨二、驗收收三、支付付貨款四、質(zhì)量量保證期期五、所有有權(quán)保留留六、其他他買賣合同同一、交貨貨作為買方方，可要要求對方方在自己己倉庫或或指定地地點交貨貨，運費費由賣方方承擔。。作為賣方方，可要要求對方方來自己己倉庫提提貨，運運費由對對方承擔擔。代辦托運運，如果果運費