1、融資擔保項目審核與擔保法律風險控制中國社會科學院法學研究所民法室 謝鴻飛 目 錄導言專題一：融資擔保項目的審核（一）盡職調查（二）審核程序專題二 擔保風險的實體控制專題三 擔保風控實例分析通過商業發展解決信用問題資本主義生產過程越發展，它就越不能采用作為它早期階段特征的那些小的哄騙和欺詐手段，這些狡猾的手腕在大市場已經不合算了，那里時間就是金錢，那里商業道德必須發展到一定水平，其所以如此，并不是出于對倫理的狂熱，而純粹是為了不白費時間和辛勞。馬恩資本論有關商業信用的洞見：管仲、司馬遷、蘇格蘭啟蒙傳統、孟德斯鳩導言1：擔保是信用擔保公司三大功能:資金配置功能、風險配置功能、信用增級1、擔保公司的

2、信用擔保擔保公司的業務經營是在銀行信用之外的信用補充宏觀上：降低交易的信息不對稱程度微觀上：給客戶提供信用增值服務2、客戶的信用資源資產與人脈公司長期資金來源資本市場(中長期金融市場)股權市場普通股優先股期權股認股證書債務市場公司債券可轉換債券商品債券商業票據歐洲貨幣債券普通商業貸款銀團貸款租賃融資貿易信貸證券市場商業貸款政策性信貸政府出口信貸世界銀行/地區發展銀行政策性貸款導論2、擔保也是期權互換（swap）銀、企、保三方期權互換 1、擔保機構對銀行出具擔保合同，是出售一種期權。擔保期權是以擔保資本和風險控制能力等無形資產為基礎資產的衍生金融產品。2、 中小企業對擔保機構的反擔保也是一種期權

3、，它是以中小企業信用資源為基礎資產的衍生金融產品。 中小企業的反擔保期權比較分散，價值較低，需交納一定擔保費作為期權費，加上政府間接的風險補償政策，才能等價交換到擔保機構出售的期權導言3：擔保業的現狀與前景（一）現狀1、行業特點發展與中國金融體系關系密切，中小企業所獲得貸款僅信貸總額的16%；政策擔保與商業擔保并存，由政府主導型向市場主導、政府引導型轉2、業務特點：擔保業務收益低（保費多為擔保額的2%左右，評審費0.3%；公證費都有企業支出。取決于個案）抗風險的能力低，風險大介入行業多（二）擔保公司的前景：風險控制與業務創新1、委托貸款2、發債擔保3、投資與擔保（期權擔保）4、中小企業集合債5

4、、工程保函、訴訟保函6、BT融資擔保6、資產證券化、擔保資產證券化二、擔保風控現狀我國擔保資金的平均放擔保放大倍數只有2.53倍，而日本己經做到60倍，美國也在30倍。我國統計擔保損失率為每0.21%，遠低于財政部規定的法定損失率（初期為2%，后提高至5%上海平均每100家企業大約只能獲得1.4次擔保，而日本每100家企業每年約有25次擔保專題一：擔保風險的程序控制一、對債務人的盡職調查（一）導言：溫州地下錢莊的盡職調查手段6C 品德 （Character) 能力（Capacity) 資本（Capital) 擔保（Collateral) 環境（Condition) 控制（Control) 銀行

5、：LAPP資產流動性(Liquidity)、活動性(Activity)、盈利性(Profitability)、潛力(Potentialities)三品：人品、產品、抵押品四表：能耗表、工資表（包括社會保險）、納稅表、銀行收入明細表（二）擔保公司的核心競爭力 1、資產實力和流動性 2、風險管理能力風險管理體系的完備性和有效性（三）債務人的特征1、家族性（股權結構和管理結構）2、財務管理不規范（多套報表和資金體外循環）3、信用意識不強4、注冊資本偏少，隱形債務多5、社會關系裙帶化擔保品種風險控制機制分類表擔保類別擔保品種風險程度一般貸款擔保項目貸款擔保，如房地產開發貸款擔保、過橋擔保大 小流資貸款

6、擔保貿易融資擔保國內貿易融資擔保，如銀行承兌匯票擔保國際貿易融資擔保，如信用證擔保、進出口押匯等銀行保函擔保主要是貿易類保函，如投標、履約、預付款工程擔保投標、履約、預付款、維修、保留金、付款、業主支付擔保訴訟保全擔保訴前、訴中保全擔保金融產品擔保保本基金擔保、信托產品擔保等再擔保對擔保機構本身或其擔保項目的擔?？疾熘行∑髽I的10個關鍵點盈利模式行業發展情況產業鏈中的位置老板與團隊核心競爭力與發展前景銷售回款與原材料采購流動性及現金盈利能力（成長性）企業貸款情況股東、高管個人信用記錄G、法人授權委托書2、管理水平調查 A、主要領導人素質（法定代表人或實際控制人、總經理學歷、經歷、業績、信譽度、

7、愛好、婚姻和健康狀況等） B、股東之間的關系（合作是否愉快，經營目標的一致性） C、管理團隊和員工隊伍結構（人員是否精干、工作態度如何、隊伍是否穩定）（3）經營情況調查 A、行業狀況（政策環境、現狀、發展前景，在同行業的地位） B、經營模式和發展思路（業務特點和戰略方向） C、經濟實力（企業及關聯方的有形凈資產和無形資產） D、發展變化（連續幾年的經營情況對比） （4）財務狀況調查 A、貨幣資金（存在形式，分布狀況，是否與業務特點相適應，抽查一筆資金業務憑證，看資金管理是否規范） B、應收類帳款（分析應收帳款和預付帳款，看其對主要客戶和供應商的依賴度，必要時，可尋求證實；分析其他應收款，看出資

8、是否真實） C、存貨（分布地點，與倉庫內實物是否大數一致，疑問時，套問倉管工人） D、固定資產（分布地點，與主要實物是否一致；使用狀態；分析構成，看哪些能設置為反擔保物） E、無形資產（存在形式，計價和攤銷是否合理） F、短期借款（分布銀行，到期時間，有無抵押，銀行授信變化） G、長期借款（分析形成原因，與投資或發展是否相適應）H、實收資產（查看會計事務所的驗資報告） I、資本公積（分析形成原因，計價是否合理） J、銷售收入（分析變化趨勢，是否與現金流匹配 K、費用（分析工資、水電費等變化情況，是否與生產經營相適應） L、投資收益（投資是否真實，是否收到貨幣資金 M、營業外收入（是否真實） （

9、5）重大事項調查 A、多元投資情況（與主業無關的重大投資） B、訴訟情況（訴訟對正常經營的影響）訪談關鍵人（1）擔保經辦人員 （2）財務負責人（3）企業法人代表（4）主要經營者或業務主管（5）其他員工關鍵人的訪談必須分別進行2訪談重點 企業歷史沿革、股本結構及股東背景介紹、企業組織結構和人員狀況、行業背景、經營模式、主營業務及競爭優勢、成本費用及應收款控制管理方式、業績考核辦法、資產和負債狀況、貸款用途、還款來源、反擔保措施、地方政府支持力度等。考察現場1、考察現場辦公場所、生產場所、經營場所、商品存放倉庫、提供個人連帶保證的個人居住地。2、考察目的： （1）通過現場考察，掌握以上經營現場的地

10、理位置、面積、權屬、價值； （2）通過觀察經營場所現狀、人員、辦公設施、機器設備、原輔材料配備等細節，初步判斷企業實際生產經營規模是否與報表反映數據相匹配； （3）感知企業和個人的經濟實力和企業的持續經營能力審查方法與查賬技巧（一）審查方法1、表賬相對、賬賬相對（資產債表、損益表、現金流量表）2、隨機抽查賬證相對、賬物相對3、向銀行查詢（流水、余額）4、通過審計師事務所向稅務部門查詢納稅與收入是否匹配（二）審查技巧1、必須看原件、看憑證2、力求第三方印證（如銀行、上下游客戶）3、有重點、不求精確求正確經營凈現金=凈利潤+折舊+攤銷+預收款增加額-應收款增加額-存貨增加額-預付款增加額。速動比率

11、=（流動資產-存貨-預付賬款-待攤費用）/流動負債總額100% 流動比率=平均流動資產/平均流動負債 營運資本需求量比率=（平均流動資產-平均流動負債）/平均總資產總資產周轉速度=銷售收入/平均總資產存貨周轉天數=365/(銷售收入或銷售成本平均存貨)應收款周轉天數=365/(銷售收入平均應收款)或有負債審查1、相對有效的方法是在訪談關鍵人時，讓不同訪談對象對企業對外擔保問題的回答并結合企業實際控制人的經營風格來判斷和總結。2、 如果有非關聯企業為該企業提供了信用擔保，務必摸清是否提供了互保。3、了解上下游客戶或同行企業4、走訪第三方信用反擔保單位并核查相關資料5、與貸款行客戶經理溝通（二）借

12、款用途和還款來源調查 （1）借款用于什么（用途是否合法、合理） （2）借款額度（申請額是否合理） （3）用款期限（時間是否合理） （4）還款的第一來源（借款到期時大致現金凈流） （5）還款的其他來源（臨時融資能力如何） (6)還款能力審查的要點資產負債；速動比率；經營業績；資金周轉庫存結構；擔保資源（三）反擔保措施調查 （1）反擔保要求 A、擔保物所有權清晰且無爭議 B、擔保物容易評估 C、能夠快捷、低成本地實現擔保物權 D、能觸動借款人的利益三、調查結論 （1）審批表 A、基本信息（公司名稱、注冊資本、凈資產、借款總額、貸款銀行、期限、用途、送審要求等） B、項目基本情況及反擔保措施（公司簡

13、介、股權結構、業務特點、財務信息、借款用途或發放方式） C、項目經理意見（風險提示、調查結論） D、各級意見 E、執行情況（會員費、擔保費、資料移交情況） （2）調查報告 主要內容包括：企業基本情況、管理情況、行業和市場情況、關聯企業介紹、資信情況、財務狀況、資金需求分析、風險分析及防范措施、特別事項說明、項目調查意見等廣東某融資擔保公司的評分體系0定量指標定性指標00企業信用等級00反擔保措施0A融資擔保公司承保范圍0二、擔保的程序控制 （一）擔保業務流程1、企業申請2、擔保受理3、項目初審4、項目復審5、總經理辦公會審議通過。單個企業或相互關聯企業擔保項目金額超過公司實收資本10%（含10

14、%），單筆業務擔保期限超過一年的須經公司董事會審議通過。6、出具擔保意向書7、簽訂擔保合同8、抵押登記9、擔保收費10、發放貸款11、保后管理12、代償和追償、擔保終結（二）項目評審1、分級審批權限 2、內部評審（1）審核方式（集體會議和評審小組） （2）審核內容 A、企業股權結構 B、企業發展歷程 C、企業管理狀況 D、企業項目情況 E、企業借款用途 G、企業提供的反擔保措施情況 （3）律師與法律顧問提供參考意見操作程序1、交叉監督-AB角評審工作制，項目經理B角對項目經理評審工作、評審報告和擔保方案進行監督、證實、校對和補充2、復審復核風險部項目經理以公司風險總控為目標，以宏觀、共性手法，

15、從項目合規性、合法性、可行性三方面對項目經理的擔保方案進行審查，從不同角度提出風險點，完善風險解決方案3、擔保項目評審會集體審議決策審保分離、橫向制衡。評審委員會由擔保機構中負責項目評審、風險管理、法律事務、計劃財務、業內專家等有關人員擔任委員，評審會既要對擔保項目的有權審批人起到智力的支持作用，又要 起到制約作用5、總經理辦公會評審：擔保項目評審會議紀要擔保項目評審意見書總經理辦公會議決議（辦公會成員簽署意見）需上報公司董事會審議通過的擔保項目，公司董事會評審擔保項目評審意見書（董事會成員簽署意見）出具董事會決議。6、出具擔保意向書：擔保意向書7、簽訂相關擔保合同：委托保證協議抵押反擔保合同

16、質押反擔保合同反擔保保證書財務監管協議保證金管理協議8、正式簽訂合同合同登記表擔保費認繳單9、抵押登記與銀行簽訂保證合同：保證合同（銀行固定格式）10、收取擔保費11、發放貸款：擔保業務聯系單貸款擔保臺帳12、保后管理擔保項目檢查報告擔保到期通知函擔保項目展期（逾期）報告13、代償和追償14、擔保終結：還貸憑證（復印件，銀行固定格式）免除擔保責任確認表（三）保后管理與風險處置三分貸，七分管 1、擔保分類 正常：交易對手能夠履行合同或協議，沒有足夠理由懷疑債務本金及收益不能按時足額償還。 關注：盡管交易對手目前有能力償還，但存在一些可能對償還產生不利影響的因素。 次級：交易對手的償還能力出現明顯

17、問題，完全依靠其正常經營收入無法足額償還債務本金及收益，即使執行擔保，也可能會造成損失。 可疑：交易對手無法足額償還債務本金及收益，即使執行擔保，也肯定要造成較大損失。 損失：在采取所有可能的措施或一切必要的法律程序之后，資產及收益仍然無法收回，或只能收回極少部分。 （四）保后管理的方式 A、現場檢查 B、非現場收集信息(分析報表，紅盾網、稅務網、法院網，借鑒銀行貸后管理信息，有關人士的評價等) （四）保后檢查主要內容 A、資金使用（主要是向放款銀行獲取資金提取情況） B、經營環境及策略的變化（經濟環境變化對企業經營影響；項目進展是否與計劃一致；有無重大投資或經營策略變化；是否存在重組或分立情

18、 況；有無對外擔?；蚪洕m紛等） C、反擔保措施及反擔保物價值變化（抵、質押物是否存在并完好無損；市場變化對其價值影響；保證人變化等） D、還款意愿與還款能力（法定代表人或股東有無變化；對銀行及擔保的合作態度有無變化；提供資料的真實度；對擔保貸款利息的支付情況）財務檢查內容1.資產、負債、所有者權益變化情況存貨是否增加？增加的原因是否正常？應收帳款及其它應收帳款是否增加？增加的原因是否正常？是否有新的投資？原有的投資情況如何？短期和長期借款是否增加？注冊資本是否發生變更？股東及股權比例是否發生變更 ？2.財務指標情況應收帳款周轉率、存貨周轉率是否下降？原因是什么？銷售利潤率、總資產利潤率、凈資

19、產利潤率是否下降？下降的原因是什么？流動比率、速動比率是否發生異常變化？資產負債比率是否上升？上升的原因是否正常？3.其它財務情況 貸款資金是否按規定的用途使用？銷售利潤率、總資產利潤率、凈資產利潤率是否下降？下降的原因是什么？本期貸款付息、等額還款情況，還款來源問題現金流量情況是否正常？是否有縮減經營規模、抽逃資金的跡象？是否有通過關聯交易轉移利潤或資金的跡象？跟蹤預警：財務類預警不明應收賬款、存貨的增加銷售增加利潤減少債務增加虧損且呈增加趨勢關聯企業非正常轉移資金壞賬增加現金流不足以支持正常業務支付危機：欠息、不能夠按時等額還款、支付貨款有困難等跟蹤預警：非財務類還款意愿不強行業情況：不利

20、政策出臺；行業或相關行業經營策略調整經營情況：不按用途使用借款；經營活動發生重大變化；產品滯銷；出售生產經營性固定資產；出現重大安全事故；擅自處理抵押物投資情況：投機傾向；準備實施重大投資；準備實施資產重組管理情況：管理層變化；管理層出現分歧外部聯系：不按時遞送報表；工商、稅務、海關處罰；媒體披露不良行為；違法亂紀；吊銷營業執照、生產許可證；重大經濟糾紛（四）檔案管理1、企業申請：委托擔保申請書2、擔保受理：擔保項目受理登記表業務受理通知書（代評審費收取通知書）3、項目初審：擔保項目處理表調查報告4、項目復審：項目評審報告（暫無固定格式）擔保項目評審意見書（復審期間該意見書依次由主辦業務部門、

21、評審部門、主管副總簽署意見）專題二：擔保風險的實體控制一、保證 （一）保證人（反擔保人）評價1、審查保證人的主體資格2、評價保證人的代償能力3、保證人保證限額分析 是指根據信用評級辦法測算保證人信用風險限額減去保證人的負債得出的數值。4、保證率的計算（保證率=保證本息/可接受保證限額 *100%）保證（一）保證的法定形式1、單獨的保證合同2、主合同中的保證條款3、以保證人身份進行簽章 保證人在債務人欠款的“催收通知書”擔保人位置蓋章，是否是為承諾提供擔保？4、單獨出具的保函5、特殊問題（1）?？顚Ｓ茫?）履約保證金擔保法司法解釋第26條第三人向債權人保證監督支付?？顚Ｓ玫模诼男辛吮O督支付?？?/p>

22、專用的義務后，不再承擔責任。未盡監督義務造成資金流失的，應當對流失的資金承擔補充賠償責任。履約保證金案例2007年11月，日照新北方煤化與山東金鎳工貿諸城分公司簽訂紅土鎳礦購銷合同，約定：乙方諸城分公司向甲方新北方公司購買紅土鎳礦公噸，總貨款1300余萬元；2007年11月23日前，乙方向甲方指定賬戶匯入人民幣200萬元，作為該合同的履約保證金，保證金沖抵最后一批貨款；若乙方未能按合同約定付款，甲方有權沒收履約保證金；付款期內，乙方任何一期付款的違約，視為對該合同的全部違約。 合同簽訂后，諸城分公司分幾次向新北方公司匯付款項計593萬元(其中第一筆200萬元為雙方合同約定的履約保證金)。新北方

23、公司分批次將合同約定的鎳礦放貨給諸城分公司，諸城分公司先后提取。后諸城分公司未就雙方約定的貨物再行支付貨款，亦未提取貨物。新北方公司訴稱，由于諸城分公司違約，不再付款及提取貨物，其對剩余貨物降價處理，并支付了貨物超期堆存費、匯票貼息及利息損失，故要求諸城分公司支付違約金200萬元，并賠償損失38萬余元。一審判決：一、諸城分公司支付新北方公司違約金人民幣200萬元；二、諸城分公司賠償新北方公司超期堆存費、銀行貼息萬元；三、駁回新北方公司其他訴訟請求。諸城分公司不服，提起上訴，認為一審法院把“履約保證金”認定為“違約金”是錯誤的，請求撤銷原判。山東省日照市中級人民法院二審認為，本案中，根據雙方當事

24、人的約定，履約保證金不僅具備補償性，還具備懲罰性。因諸城分公司違約，其無權要求新北方公司返還履約保證金200萬元；該履約保證金應歸新北方公司所有，其有權不予返還。原審判決將履約保證金等同于違約金的定性及判決主文的表述雖有不妥，但其判決給付的數額正確，故僅對不當之處予以變更。遂判決：一、變更原審判決第一項為：諸城分公司給付新北方公司人民幣200萬元；二、維持原審判決其他部分 （二）保證期間的設定1、除斥期間，不變期間。2、期間內沒有主張權利的，保證人免責。擔保法司法解釋第31條保證期間不因任何事由發生中斷、中止、延長的法律后果。3、種類：（1）約定，沒有約定的，推定為6個月。（2）約定的早于或者

25、等于主債務履行期限的，為主債務履行期屆滿之日起6個月。（3）約定直至主債務本息還清時為止等類似內容的，為主債務履行期屆滿之日起2年。擔保法司法解釋第32條 保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。擔保法司法解釋第33條主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定（2008年8月21日）第21條：

26、主債務訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權，承擔保證責任后向主債務人行使追償權的，人民法院不予支持。 *：擔保物權能否約定期間擔保法第20條一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的，保證人仍有權抗辯。抗辯權是指債權人行使債權時，債務人根據法定事由，對抗債權人行使請求權的權利。保證期間的必要性？（三）借新還舊擔保法司法解釋第39條主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應當知道的外，保證人不承擔民事責任。新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規定。*：上海高院光大銀行案大竹縣農村信用合作聯社與西藏華西

27、藥業集團保證合同糾紛案最高人民法院民事裁定書(2011)民申字第429號判斷是否屬于“保證人知道或者應當知道”的情形，應當根據案情全面分析。保證人與借款人具有關聯關系，在保證合同中承諾對借款人轉移貸款用途等違反合同的行為承擔連帶責任，并實際履行了部分主債務的，可以認定保證人知道或者應當知道主債務系以新貸償還舊貸。在此情形下，保證人以上述規定為由，主張不承擔民事責任的，人民法院不予支持。二、抵押（一）抵押物的范圍物權法 第180條債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設用地使用權；（三）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；（四）生產

28、設備、原材料、半成品、產品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。（二）抵押合同與抵押權的區分質押也相同物權法第187條以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。（三）抵押權的善意取得物權法第106條無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：（一）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；（二）以合理的價格轉讓；（三）轉讓的不動產或者

29、動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規定。（四）物上代位權與保全請求權物權法第174條擔保期間，擔保財產毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。物權法第193條抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押

30、財產的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。第216條因不能歸責于質權人的事由可能使質押財產毀損或者價值明顯減少，足以危害質權人權利的，質權人有權要求出質人提供相應的擔保；出質人不提供的，質權人可以拍賣、變賣質押財產，并與出質人通過協議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存。（五）動產浮動抵押1、物權法第189條企業、個體工商戶、農業生產經營者以本法第一百八十一條規定的動產抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。依照本法第一百八十一條規定抵押的，不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受

31、人。2、企業抵押（floating charge）的操作（1）企業抵押的中國特色標的范圍：小主體范圍：大（2）浮動抵押的固定化（結晶）（3）破產與浮動抵押（六）抵押額度的確定 資產評估和自行評估相結合房屋建筑：主要考慮房屋的用途和經濟效益，新舊程度和可持續使用的年限、原來的造價和現在的市場公允價等。對可轉讓的土地使用權：估價主要取決于土地用途、取得成本、當地供求關系等。 抵押率=（擔保債權本息總額/抵押物評估價值額 ）*100%，原則上抵押率不超過 50%（七）房地產抵押如何處理房地一體原則（1）當事人是否可以約定僅就建設用地使用權或者房屋設定抵押并辦理抵押登記？（2）當事人將建設用地使用權與

32、地上房屋抵押給不同主體，并在不同登記部門辦理抵押登記如何處理？物權法第182條以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款規定一并抵押的，未抵押的財產視為一并抵押。 物權法第183條鄉鎮、村企業的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。（八）抵押權的陷阱：抵押與租賃物權法第190條訂立抵押合同前抵押財產已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。三、質權（一）動產抵押交付如何認定物權法第212條

33、質權自出質人交付質押財產時設立。擔保法司法解釋第87條出質人代質權人占有質物的，質押合同不生效；質權人將質物返還于出質人后，以其質權對抗第三人的，人民法院不予支持。擔保法司法解釋第88條出質人以間接占有的財產出質的，質押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質通知后，仍接受出質人的指示處分出質財產的，該行為無效。擔保法司法解釋第89條 質押合同中對質押的財產約定不明，或者約定的出質財產與實際移交的財產不一致的，以實際交付占有的財產為準。（二）流抵押、流質與營業質（典當管理辦法）物權法第211條質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。典當行

34、經營下列業務： （一）動產質押典當業務； （車輛、珠寶、設備等） （二）財產權利質押典當業務； （證券、股權等） （三）房地產（外省、自治區、直轄市的房地產或者未取得商品房預售許可證的在建工程除外）抵押典當業務； （四）限額內絕當物品的變賣； （五）鑒定評估及咨詢服務； （六）商務部依法批準的其他典當業務。 質押（一）應收賬款 1、應收賬款的范圍中國人民銀行應收帳款質押登記辦法第4條 應收賬款包括現有的和未來的金錢債權及其產生的收益，但不包括因票據或其他有價證券而產生的付款請求權。 包括提供服務產生的債權；公路、橋梁、隧道、渡口等不動產收費權；提供貸款或其他信用產生的債權。2、應收帳款的的條件

35、產品已發出并由購買方驗收合格；購買方(應收帳款付款方)資金實力較強，無不良信用記錄；付款方確認應收帳款的具體金額并承諾只向銷售商在貸款銀行開立的指定帳戶付款；應收帳款的到期日早于借款合同規定的還款日等。3、質押率應收帳款的質押率一般為六至八成，申請企業所需提交的資料一般包括銷售合同原件、發貨單、收貨單、付款方的確認與承諾書等。其他所需資料與一般流動資金貸款相同。4、設立物權法第228條第1款 以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。問題：應收賬款質押是否需要通知應收賬款債務人才生效？（5）替代方式A、債權轉讓+清算條款（債權讓與擔保）B、應收帳款信托貸款

36、信托擔保應收帳款信托貸款是指以申請企業作為委托人，信托公司作為受托人，銀行作為受益人，三方共同簽訂信托合同。企業將應收帳款委托給信托公司,信托公司負責監督企業對應收賬款的回收工作。應收帳款的收益歸銀行，同時銀行和該企業簽訂貸款合同，銀行向企業發放貸款。這種操作方式利用信托財產獨立性的特點。（二）收費權質押1、收費權的執行：美國的REPO MAN 2、收費權和按揭貸款的證券化最高人民法院關于貫徹執行中華人民共和國擔保法若干問題的解釋第97條規定：以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產收益權出質的，按照擔保法第75條第（4）項的規定處理。國務院辦公廳轉發國務院西部開發辦關于西部大開發若干政策措施

37、實施意見的通知（國辦發2001)73號）第五條第(十三)款規定：“擴大以基礎設施項目收益權或收費權為質押發放貸款的范圍開展公路收費權質押貸款業務 國務院關于收費公路項目貸款擔保問題的批復國函（1999）28號規定，公路建設項目法人可以用收費公路的收費權質押方式向國內銀行申請抵押貸款。公路收費權質押，以省級政府批準的收費文件作為權利證書，公路所在地的交通主管部門為公路收費權的質押登記部門。債務履行期屆滿債務人不履行債務時，質權人可以根據法律法規許可的方式取得公路收費權，并實現質權。公路經營權有償轉讓管理辦法（三）權利質押的范圍物權法第223條債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：（一）匯票

38、、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉讓的基金份額、股權；（五）可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；（六）應收賬款；（七）法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利?；鸱蓊~與非上市公司股份質押擔保法第78條以有限責任公司股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。物權法第226條：1以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。(三）質押風險1、貸款期限

39、長于存單到期日容易產生風險，或存單到期后轉存而未重新辦理質押合同。2、以未成年人財產設質。3、數個出質人的簽名為同一人所簽，并無其他出質人的親筆簽名，且未有其他材料證明其同意質押，質押效力受到影響，也給詐騙留下可乘之機。4、存單所有人與出質人名稱不相符5、止付單位簽章顛倒或簽章錯誤。6、質押存單的交接手續不清，有些清單中應有的存單，而保管人員處沒有或無反映。7、以10萬元以上的大額存單辦理質押貸款，違反中國人民銀行關于暫停存單質押貸款業務和進一步加強定期存款管理的通知關于禁止辦理10萬元以上存單質押貸款業務。8、質押的登記問題，如股權、知識產權、應收賬款等等三、擔保公司風控案例擔保風控案例1：

40、3億元騙保案2003年9月22日某機電公司與某旅行汽車制造簽訂的10份工業品買賣合同顯示，某機電公司當年要向旅行汽車購入7107輛御虎牌汽車，合計3億元。某機電以缺少資金為由，向農行申請貸款。農行主動找到某擔保公司（該擔保公司作為農行備案的具有資質的民營合作擔保機構），說有個某機電集團的短期流動資金貸款項目，聘請其作為擔保機構，并且承諾風險不會太高，因為農行按照最高額綜合授信合同約定，“對每筆貸款實施監控”。某擔保公司接了這筆擔保業務，按照程序進行了盡職調查，某機電也提供了其向旅行汽車購車的合同，并且備份了某機電與農行總行的貸款協議。同時，某機電向農行提供的財務數據顯示，某機電完全有能力償還這

41、筆貸款。2003年9月4日至2004年2月3日期間，農行總行營業部分8次將貸款打入了旅行汽車在民生銀行某支行的賬戶。首筆貸款4000萬元到賬次日，旅行汽車旋即開出一張支票號為XV102786851的轉賬支票將資金悉數轉至了某機電。根據上述轉賬支出信息可知，某機電的3億元購車資金并未用于向旅行汽車購車而是轉回至某機電及其關聯公司。2004年初，農行向某機電2003年先行發放的6筆合計億元貸款已陸續到期，按照約定應該償本付息。在某機電并未按時向銀行歸還資金的情況下，農行仍然于2004年1月21日、2月3日繼續向某機電放款6000萬元。2005年起，經銀行多次催促該公司已無法償還貸款，于 2006年

42、9月6日，農行向北京市第二中級人民法院提起代位民事訴訟，要求旅行汽車替某機電償還貸款及利息。但2007年12月19日，卻因缺乏事實和法律依據而被法院駁回。2008年初農行起訴某擔保公司代為償還借款。目前公司基本已經被此筆代償拖垮，所有業務均已暫停。在事后的調查中發現 上述3億元資金進入的賬戶亦極為隱秘，該賬戶在旅行汽車的財務賬目中均無顯示。但據旅行汽車財務經理張繼文介紹，2003年9月，旅行財務負責人鐘君讓財務尚麗麗、肖志清和某機電一員工前往民生銀行開戶，該賬戶由鐘君一人掌管，從2003年9月4日開始使用。 在20022004年旅行汽車產、銷臺賬及會計賬目上，未見上述10份合同的履行情況。 旅

43、行汽車財務查證，截至2006年11月24日，某機電尚欠旅行汽車萬元資金。同時，某機電也確認了存在該欠款。也就是說，前述3億元購車款不僅沒有進入旅行汽車，某機電還欠旅行汽車資金。更令人生疑的是，貸款事件中至為關鍵的兩個人于煉和肖松友，在貸款到手后不久即雙雙離開了某機電和旅行汽車。 在當地工商局調取的工商詳檔中記錄，該公司2003年5月15日，某機電收購旅行汽車51%的股份，共持有旅行汽車60%股份。兩公司當時的法人代表均為肖松友。 案例2：公章被盜2002年12月25日，北京某化工公司由于新產品研發缺乏資金，故向北京某商業銀行簽訂人民幣借款合同，貸款金額400萬元，利率7.92%，期限6個月。同日，該化工公司找到中海擔保公司，為其提供連帶責任擔保，保證范圍包括400萬元本金、利息、違約金和實現債權的費用，若中海擔保公司未按期代為清償到期債務，商行有權按保證總額的1%向中海擔保收取違約金。保證合同同時約定：本合同由中海擔保公司、商行和化工公司三方法定代表或法定代表授權人的代理簽字并加蓋公章，并和主合同同時生效。三方簽訂蓋章。合同簽訂后，商行依約將400萬元貸款給化工公司。借款期滿后，化工公司未還本付息，中海擔保公司亦為承擔連帶清償責任。 2004年2月，商行將化工公司和中海擔保公司訴至法院，提出以下訴訟請求：一、判令中海擔保公司償還商行貸款本金400萬元，利息、復利及逾期利息共計1