1、中國獨立立董事制制度分析析中國公司司獨特的的股權結結構、股股東大會會失靈、董事會會失靈和和機構投投資者的的勢力日日益強大大等方面面分析了了獨立董董事制度度在中國國興起的的原因；并從信信息、時時間、獨獨立性、預算等等方面對對獨立董董事制度度進行了了效率約約束分析析；從聲聲譽、報報酬、法法律、控控制權方方面研究究了激勵勵機制的的設計問問題；在在此基礎礎上提出出確保獨獨立董事事制度有有效運行行的制度度安排。中國的上上市公司司由于國國有股比比重過大大，公司司治理結結構不完完善，大大股東掠掠奪中小小股東的的事例屢屢屢發生生,而國有有股減持持由于多多種因素素，一直直未能順順利推行行,因此，想從根根本上解解

2、決公司司治理的的“源頭”問題，目前還還缺乏政政策支持持，這就就是我國國上市公公司獨立立董事制制度建設設的背景景。我國獨立立董事制制度在119977年12月中中國證券券監督管管理委員員會發布布的上上市公司司章程指指引第第1122條已有有規定，“公司根根據需要要，可以以設獨立立董事。獨立董董事不得得由下列列人員擔擔任：公司股股東或股股東單位位的任職職人員；公司司的內部部人員（如公司司的經理理或公司司的雇員員）；與公司司關聯人人或公司司的管理理層有利利益關系系的人員員。”該條特特別注明明“此條為為選擇條條款”，也就就是說并并非強制制性的規規定。 19999年3月29日國國家經濟濟貿易委委員會、中國證

3、證券監督督管理委委員會發發布關關于進一一步促進進境外上上市公司司規范運運作和深深化改革革的意見見（以以下簡稱稱意見見）要要求境外外上市公公司都應應逐步建建立健全全外部董董事和獨獨立董事事制度，意見見第六六項規定定，“公司應應增加外外部董事事的比重重。董事事會換屆屆時，外外部董事事應占董董事會人人數的11/2以以上，并并應有22名以上上的獨立立董事（獨立于于公司股股東且不不在公司司內部任任職的董董事）。外部董董事應有有足夠的的時間和和必要的的知識能能力以履履行其職職責。外外部董事事履行職職責時，公司必必須提供供必要的的信息資資料。獨獨立董事事所發表表的意見見應在董董事會決決議中列列明。公公司的關

4、關聯交易易必須由由獨立董董事簽字字后方能能生效。2名以上上的獨立立董事可可提議召召開臨時時股東大大會。獨獨立董事事可直接接向股東東大會、中國證證監會和和其他有有關部門門報告情情況。”上海證券券交易所所在20000年年11月3日發布布的上上市公司司治理指指引（草草案）中提出出，將來來上市公公司“應至少少擁有兩兩名獨立立董事，且獨立立董事至至少應占占董事總總人數的的20”。這個個指引關關于設立立獨立董董事的要要求不是是強制性性的，交交易所可可能會在在兩三年年后對獨獨立董事事制有強強制性要要求。中國證監監會主席席周小川川20001年1月中旬旬在全國國證券期期貨監管管工作會會議上明明確表示示要把“在A

5、股公司司中推行行獨立董董事制度度，進一一步完善善法人治治理結構構”作為重重點工作作之一。中國證證監會將將對獨立立董事問問題進行行重點研研究，逐逐步加強強獨立董董事在上上市公司司中的作作用，今今后一二二年內有有可能對對上市公公司設立立獨立董董事有強強制性要要求。中國證監監會于220011年1月19日發發出通知知，要求求基金管管理公司司（包括括正在籌籌建中的的公司）必須完完善治理理結構，實行獨獨立董事事制度，其人數數不少于于公司全全部董事事的三分分之一，并多于于第一大大股東提提名的董董事人數數。20001年年5月31日，中國證證監會發發布關關于在上上市公司司建立獨獨立董事事制度的的指導意意見（征征

6、求意見見稿），8月16日，在吸收收各方意意見的基基礎上，證監會會正式發發布關關于在上上市公司司建立獨獨立董事事制度的的指導意意見，對上市市公司建建立獨立立董事制制度進行行了較詳詳細的規規定。指導意意見明明確要求求在20002年年6月30日前前，上市市公司董董事會成成員中應應當至少少包括22名獨立立董事；在20003年年6月30日前前，上市市公司董董事會成成員中應應當至少少包括三三分之一一獨立董董事。對獨立董董事制度度在中國國實踐的的評價在全球資資本市場場日益一一體化的的今天，國際機機構投資資者非常常看重公公司的董董事會中中是否包包含一定定數量的的獨立董董事及獨獨立董事事將如何何在公司司治理中中

7、發揮作作用，而而且對此此提出越越來越高高的要求求，因此此，公司司只要想想邁進全全球證券券、金融融市場融融資，它它們就不不得不迎迎合這一一要求，而且經經濟的全全球化進進程是不不可逆轉轉的，我我國上市市公司在在與境外外企業發發生交易易時，在在公司治治理結構構、控制制機制方方面要取取得交易易對方的的理解和和信任，也應該該在董事事會的構構成和作作用方面面有實質質性的進進步。所所以在我我國上市市公司和和擬上市市公司中中實行獨獨立董事事制度乃乃是大勢勢所趨。獨立董事事制度主主要是在在沒有設設立單獨獨的監督督機構的的“單一董董事會”制度框框架內通通過加強強董事的的獨立性性進行監監督機制制的改良良，單一一董事

8、會會因為將將監督董董事會與與管理董董事會的的職能集集于一身身，這就就為獨立立董事制制度的推推行提供供了機會會，英美美法系國國家公司司制度中中獨立董董事的功功能實際際上與大大陸法系系國家（德國除除外）的的監事會會制度功功能相當當接近，而我國國目前的的公司治治理結構構是類似似于德國國、日本本的設有有監事會會的“雙層董董事會”制度，在公公司法上賦予予了監事事會對董董事、經經理的監監督職能能以及檢檢查公司司財務的的權力，與我們們在上面面就獨立立董事效效用的探探討出現現部分功功能重疊疊，這是是我們在在研究獨獨立董事事制度時時必須予予以充分分認識的的。在我國引引入獨立立董事制制度要解解決的首首要問題題是合

9、理理地對其其功能和和使命進進行定位位。美國公司司治理結結構設計計主要是是要解決決內部董董事和高高層管理理人員與與股東分分離的治治理問題題。獨立立董事在在以美國國為代表表的西方方國家董董事會中中基本上上是作為為被選擇擇的股東東代表，根據股股東和社社會的利利益去監監督和監監控公司司的管理理層，并并且被期期望利用用它的誠誠實和能能力去審審視公司司的戰略略、計劃劃和重大大的決策策。我國上市市公司中中控股股股東對公公司的控控制權還還沒有受受到挑戰戰，雖然然董事會會與經營營層基本本重合的的現象相相當普遍遍，但基基本上不不存在內內部人控控制問題題。如果果獨立董董事能夠夠對控股股股東及及其派入入上市公公司的董

10、董事、經經營管理理人員的的違規行行為起到到制約作作用，使使控股股股東在上上市公司司的利益益只能通通過上市市公司的的價值提提升和利利潤分配配來體現現，就可可以使控控股股東東與公司司利益和和其他股股東利益益一致，那么剩剩余的事事情就可可以由控控股股東東與公司司內部董董事、經經營管理理層來完完成。控控股股東東出于對對自己利利益的關關心，會會有足夠夠的激勵勵促使其其對公司司董事、經營管管理人員員、公司司員工等等損害公公司和股股東利益益特別是是其自身身利益的的行為進進行有效效的監督督，而且且由于其其控股地地位及其其在公司司股東大大會上行行使表決決權的影影響，他他完全有有能力和和力量實實施有效效的監督督。

11、因此此，我認認為我國國的獨立立董事制制度的功功能應該該集中定定位于對對控股股股東及其其派入上上市公司司的董事事、經營營管理人人員與公公司關聯聯交易的的監督和和審查。鑒于我國國的公公司法在總體體上采用用了大陸陸法系的的框架,而對公司法法中規規定的二二元結構構的組織織體系的的改變目目前又無無現實的的可能, 在這這種情況況下,如何協協調獨立立董事與與監事及及監事會會的關系系,就成為為一個必必須解決決的問題題。目前前暫時可可以考慮慮沿著兩兩條思路路對我國國的公司司治理結結構進行行改進：一方面面,引進獨獨立董事事制度,強化獨獨立董事事在公司司戰略委委員會、治理委委員會、薪酬委委員會和和提名委委員會中中的

12、地位位和作用用,以此來來增強公公司董事事會在決決策上的的獨立性性；另一一方面,要改革革我國現現行的監監事會制制度,強調監監事會成成員在財財務會計計方面的的執業資資格和行行權能力力,并且實實行財務務上由獨獨立董事事與監事事會雙重重審計、以監事事會為主主的制度度，以爭爭取實現現既發揮揮獨立董董事的效效用，又又避免功功能上的的沖突和和無人負負責的尷尷尬，同同時抑制制董事會會的規模模擴大以以保證董董事會工工作的效效率。中國上市市公司的的大量實實踐證明明，監事事會是公公司治理理結構中中的最薄薄弱環節節，監事事會的作作用非常常有限，既然公司法法已就就監事會會制度進進行了明明文規定定，我國國公司司法明明確規

13、定定：監事事會是獨獨立于董董事會和和經理層層之外，由股東東代表和和職工代代表共同同組成的的對公司司經營決決策機構構行使監監督檢查查的監督督機構，負有檢檢查公司司財務；對公司司董事、經理違違法、違違規行為為進行監監督并要要求糾正正的責任任，那么么就應該該著手提提高監事事會的職職權和細細化監事事會的組組成和工工作內容容，以強強化監事事會的獨獨立性，從而改改變目前前監事會會可有可可無的尷尷尬境地地。由于于監事會會功能類類似于國國外董事事會附屬屬委員會會之一的的審計委委員會的的功能，因而可可將獨立立董事發發揮的效效用集中中在就內內部董事事和經理理人員的的薪酬制制度以及及內部董董事的提提名等問問題上，當

14、然也也可以發發揮獨立立董事就就公司財財務信息息的審核核和控制制方面對對監事會會進行協協作的作作用，如如果考慮慮到獨立立董事可可以為公公司帶來來多樣化化的思維維角度，那么就就不應該該僵化地地將獨立立董事的的效用僅僅僅看待待為監督督功能。時下，獨立董董事至少少能為缺缺乏戰略略眼光的的董事會會提供支支持，并并通過向向董事會會提出問問題來施施加影響響。我國公司司的股權權結構與與美國公公司的股股權結構構有著本本質的區區別，在在我國上上市公司司中基本本上都存存在控股股股東，所以沒沒有出現現美國公公眾公司司那種由由股權極極度分散散而導致致的內部部人控制制問題，但由于于我國上上市公司司中控股股股東絕絕大多數數

15、是國有有投資主主體或國國有企業業，而國國家作為為所有者者對其選選擇的經經營管理理者監督督存在著著不足，因而國國有投資資主體的的代表實實際上是是另一種種意義上上的內部部人（李李少平，20001），由于股股權集中中，管理理層的任任命在中中國仍是是掌握在在大股東東手中，大股東東與管理理層的利利益是一一致的，很少存存在歐美美國家公公司中公公司由管管理層控控制的情情況，就就算建立立了三大大委員會會，其報報告最終終還是要要由股東東大會通通過，這這種情況況下，如如何保證證獨立董董事對管管理層的的監督，所以，在中國國，要加加強對管管理層的的監督，關鍵不不僅在于于董事會會或獨立立董事的的獨立性性，還在在于解決決

16、控制股股東對董董事會和和公司的的控制問問題。從從這個角角度來看看，在我我國特定定的環境境下，引引入獨立立董事制制度過程程中要解解決的問問題實際際上與監監事會制制度完善善所需要要解決的的問題是是相通的的，比如如說獨立立董事由由誰來提提名、如如何產生生、如何何保證獨獨立董事事有真正正的權力力、如何何保證獨獨立董事事認真履履行職責責、如何何保證獨獨立董事事敢于監監督公司司的內部部董事經經理的行行為等等等。重要要的是在在制度設設計上使使之獨立立于控股股股東和和公司董董事會，擴大其其監督權權限和范范圍并保保證落實實，如果果能夠解解決這些些問題，監事會會制度與與獨立董董事制度度都能起起到有效效的監督督作用

17、。總之，對對任何制制度的評評價都不不應該絕絕對化，也不能能太理想想化。無無論設計計多么完完善，我我們都不不能指望望獨立董董事制度度在任何何情況下下都能發發揮作用用，解決決現已存存在的和和將來可可能出現現的所有有問題，他們的的可投入入的有限限的時間間和精力力也決定定了他們們不可能能為公司司或股東東做太多多的事，給獨立立董事的的任務少少一點、明確一一點，或或許他們們還可能能起到一一些真正正的作用用（殷少少平，220011）。我國上市市公司獨獨立董事事制度存存在的問問題很多多，雖然然有些上上市公司司設立了了獨立董董事，但但他們大大多是由由大股東東向董事事會推薦薦產生，許多人人是公司司領導請請來裝點點

18、門面、樹立公公司良好好的社會會形象、起宣傳傳廣告作作用的社社會名流流，他們們的主要要作用是是公關而而不是監監督，缺缺乏對獨獨立董事事意義的的真正理理解，加加上社會會事務非非常繁忙忙，在公公司時間間短，對對公司事事務介入入很少，不熟悉悉公司情情況，不不懂專業業問題，僅僅通通過一年年少數幾幾次的董董事會和和傳真過過來的帳帳目報表表，根本本無法全全面了解解企業的的真實情情況，21世紀紀經濟報報道曾曾舉一例例，某設設立獨立立董事得得上市公公司的董董事會秘秘書工作作中一項項大事就就是飛來來飛去找找獨立董董事在每每一次公公司董事事會會議議記錄上上簽字，這就造造成獨立立董事，流于形形式，有有名無實實，甚至至

19、被人們們戲稱為為人情董董事、花花瓶董事事，成為為在外部部的內部部人。大大部分獨獨立董事事僅具備備某一領領域的專專業知識識，缺乏乏全面的的會計、審計、法律、金融、證券和和行業知知識，難難以對經經營、投投資決策策做出判判斷，這這些技術術型專家家，許多多人都不不一定看看得懂公公司的資資產負債債表、利利潤表和和現金流流量表等等財務報報表，有有的甚至至不敢在在董事會會決議上上簽字，變成了了技術咨咨詢顧問問，也許許有些公公司有意意邀請不不懂經濟濟和管理理的技術術專家擔擔任獨立立董事，從而規規避監督督與制衡衡。在董董事會人人員結構構上，內內部董事事占絕對對優勢，也無專專門機構構為他們們搜集信信息，許許多獨立

20、立董事無無法對上上市公司司的關鍵鍵資料進進行審核核造成獨獨立董事事無法執執行監督督職能，又沒有有專業委委員會供供他們來來發揮作作用，他他們在各各自的董董事會中中主要是是出謀劃劃策或負負責薪酬酬制度這這樣相對對邊緣的的內容，而很少少涉及中中小股民民更為關關心的公公司財務務等領域域，為企企業多出出主意少少挑刺，便成了了大多數數獨立董董事的選選擇，這這些因素素導致獨獨立董事事對公司司治理的的貢獻非非常有限限.獨立董事事制度的的效率約約束分析析在一點上上，專家家們達成成了普遍遍的共識識，即獨獨立董事事制度的的有效性性與獨立立董事的的獨立性性、激勵勵約束機機制的設設計和信信息、時時間、預預算等因因素密切

21、切相關，正如美美國著名名的公司司法學者者羅伯特特C克拉拉克所指指出的：“（獨立立）董事事并不真真正獨立立，他們們缺乏為為股東利利益最大大化而行行動的充充分激勵勵；同時時董事還還受到時時間、信信息和預預算撥款款的限制制，”。信息約束束。獨立立董事的的效率依依賴于向向董事會會披露的的信息質質量。獨獨立董事事作為外外部人不不可能了了解公司司的業務務情況，完全依依賴于經經理層的的介紹才才得以了了解公司司的事情情，管理理層是董董事會和和獨立董董事獲得得信息的的主要渠渠道，所所以，他他們實際際上是通通過經理理層的眼眼睛看問問題。但但管理層層的兩類類行為會會影響到到獨立董董事的判判斷，一一類是WWillli

22、msson所所說的歪歪曲的信信息披露露，即有有目的的的誤導、歪曲、掩蓋和和混淆，另一類類行為是是Alcchiaan和Worrds所所說的非非欺騙性性的信息息誤導或或信息提提供的不不完全性性（喻猛猛國，220011），在在利益受受損者起起訴到法法院前，獨立董董事們經經常是還還沒有發發現不當當行為，更不用用說去制制止或糾糾正了。如果獨獨立董事事無法監監控不當當行為，那他就就更無法法監督經經營管理理者對股股東利益益最大化化的努力力程度。在許多多國家，公司在在對他們們的獨立立董事隱隱藏或遮遮蔽關鍵鍵信息方方面，具具有高超超的技巧巧，會議議議程文文件不是是太薄，就是策策略性地地冗長，經常僅僅在董事事會開

23、會會之前的的一天或或者兩天天才提交交出來。在信息息不對稱稱和契約約不完全全的情況況下，如如果連審審計師都都擔心他他們在充充分閱讀讀公司帳帳目后不不能發現現欺詐，怎能期期望獨立立董事僅僅讀了提提交給董董事會會會議的漂漂亮專業業文件后后就能察察覺不誠誠實行為為呢？這這就使獨獨立董事事形成真真正的獨獨立判斷斷面臨著著歪曲真真相的極極大威脅脅，也許許你永遠遠無法確確信執行行董事是是否有事事情在瞞瞞著你。時間約束束。獨立立董事往往往沒有有時間來來完全了了解他們們所供職職的產業業及其公公司的情情況。根根據康法瑞國國際公司司（Koorn-Ferrry）的報告告，19983年年平均每每個董事事履行董董事會職職

24、責的時時間每年年只有1123個個小時，而到119911年，這這一時間間又縮短短到只有有94個小小時，到到20000年這這一數字字又提高高到1773小時時，（包包括諸如如預先瀏瀏覽文件件及參加加會議的的來回時時間等準準備工作作）（喻喻猛國，20001），獨立董董事工作作的時間間不足加加上公司司業務日日趨復雜雜專業化化，一年年之中在在董事會會的工作作也是為為了準備備和參加加董事會會或正式式的委員員會會議議，很少少有時間間同管理理人員或或顧客作作非正式式的交流流，難以以對公司司的組織織、文化化和人際際關系等等保持足足夠的敏敏感，獨獨立董事事進行判判斷就會會依賴一一般的經經驗、常常識以及及敏銳的的商業

25、頭頭腦，而而不是完完全依賴賴具體的的專業知知識，難難以形成成真正的的獨立的的看法。美國示范公公司法起草人人羅伯特特W漢密密爾頓（RobberttWHammiltton）指出，“外部董董事用來來熟悉復復雜的公公司業務務的時間間是有限限的，因因而董事事會實際際上對相相當廣泛泛的公司司業務是是監控不不到的。”獨立性約約束。任免的獨獨立性。獨立董董事候選選人由誰誰來提名名、如何何選舉產產生，決決定著他他們將代代表誰的的利益，以何種種立場去去做出判判斷和行行事，獨獨立董事事的任免免應獨立立于內部部董事和和經理層層，如果果說獨立立董事是是作為公公司整體體利益和和中小股股東利益益（或許許還可以以說是作作為社

26、會會利益和和與公司司利益相相關者）的代表表進入公公司董事事會，以以控制大大股東及及其派出出的董事事、高級級管理人人員及其其他在公公司中代代表控股股股東利利益者為為主要監監督對象象，那么么就不應應該由控控股股東東或其控控制的董董事會選選擇或決決定獨立立董事候候選人，在選舉舉投票時時，控股股股東及及其派出出的董事事應該回回避表決決。否則則，如果果讓控股股股東及及其派出出的董事事在獨立立董事選選舉中發發生決定定性的影影響，而而選出的的獨立董董事所要要重點監監督的正正是選擇擇他們的的控股股股東及其其派到公公司的代代表，在在這種情情況下我我們怎能能指望他他們發揮揮應有的的監督作作用呢？還有的的人認為為僅

27、僅獨獨立于內內部董事事和經理理層是不不夠的，由在任任董事根根據自己己的意愿愿選任新新的董事事極易使使選舉出出來的獨獨立董事事與董事事會共進進退從而而使董事事會發展展成為一一個利益益交易的的俱樂部部，一個個自我永永存的團團體（AA Seelf-Perrpettuattionn Boody），所以以應該設設立一個個獨立的的任命委委員會（林凌，20000）。獨立董事事的任期期。獨立立董事的的任期會會影響其其獨立性性，獨立立董事與與經理層層經過一一段時間間共事被被同化是是一種普普遍的現現象，所所建立起起的友誼誼會使他他們不再再獨立。由誰來確確定獨立立董事的的報酬、報酬的的多少都都會影響響董事的的獨立性

28、性。獨立立董事的的報酬應應獨立于于經理層層和內部部董事，而且不不能在經經濟上依依賴于董董事的薪薪酬，否否則其獨獨立性就就有可能能受到影影響以至至削弱，所以報報酬不宜宜過低，更不宜宜過高造造成不恰恰當的依依賴感。根據康康法瑞公公司（KKornn-Feerryy）調查查，美國國獨立董董事在119955年平均均獲得3314115美元元的年度度酬金和和會務費費，另外外加上880000美元的的委員會會費用，年度總總報酬為為397707美美元。在股權關關系是否否會影響響獨立性性上，不不同的國國家存在在不同的的制度安安排，形形成了兩兩種模式式，即不不限制股股東成為為獨立董董事，如如美國，另一種種是股東東限制

29、模模式，即即限制股股東成為為獨立董董事的權權利，如如香港。一個國國家或地地區究竟竟采取那那種模式式對獨立立董事進進行界定定，須以以制度文文化背景景相適應應，美國國的上市市公司股股權分散散，權利利由專業業化的管管理者掌掌握，為為了保證證股東的的利益，美國的的獨立董董事制度度更強調調董事能能代表全全體股東東的利益益，獨立立于公司司內部的的管理層層。在香香港，大大部分上上市公司司股權比比較集中中，由大大股東控控制董事事會的實實權，從從而，有有可能損損害中小小股東的的利益，所以，香港聯聯交所將將顧及全全體股東東，保障障中小股股東利益益作為董董事會的的重要職職責，強強調獨立立于大股股東，對對獨立董董事的

30、持持股比例例做了嚴嚴格的限限制。獨立和公公正也不不是一回回事，獨獨立董事事可能會會因為害害怕自己己不會獲獲得再次次提名而而失去可可觀的董董事酬金金或擔任任大公司司獨立董董事所帶帶來的榮榮耀，會會努力去去保住董董事的資資格，不不甘在董董事會中中發表意意見或批批評公司司管理層層的決策策。預算約束束。獨立立董事必必須有充充足的經經費來展展開工作作，以便便保證其其履行職職責.激勵約束束機制的的設計在激勵不不足的情情況下，獨立董董事可能能會缺乏乏激勵去去發揮他他們的作作用。聲譽機制制（Reeputtatiion Efffectt）。獨獨立董事事如果在在董事會會中表現現出應有有的客觀觀和獨立立，將有有利于

31、保保護和提提升他們們的聲譽譽，并拓拓展他們們的未來來市場，這表明明聲譽資資本在董董事的勞勞動力市市場上的的重要性性（kaaplaan&RReisshuss,19990;Gillsonn,19990），從聲聲譽的角角度獨立立董事通通常會盡盡力工作作以維護護自己的的聲譽，但是獨獨立董事事的行為為受聲譽譽的影響響有其不不確定的的，聲譽譽好的董董事將會會站在股股東一邊邊，對經經理層采采取強硬硬立場，但由于于其對接接管不很很在意，因為他他們被接接管者換換掉的可可能性較較小，如如Traans Uniion公公司的董董事就因因為太快快地接受受了一項項標購而而引發了了一場訴訴訟案，所以在在經理市市場競爭爭充分

32、時時，因為為外部標標購和內內部更換換經理層層成為互互相替代代的治理理手段，往往由由于董事事們對經經理層疏疏于管理理而導致致董事會會失靈。法律約束束。強化化獨立董董事的責責任，對對于因注注意（ccaree）、勤勤勉而給給公司造造成損失失的須承承擔責任任，為避避免獨立立董事不不出席董董事會會會議或委委托其他他董事代代為投票票的情況況，我們們應該在在法律、法規或或規則上上將董事事缺席視視作同意意董事會會所采取取的決定定，并要要求他們們對此承承擔相應應的責任任，除非非他們的的反對意意見被記記錄在案案并確實實投了反反對票，這樣可可以促使使他們出出席會議議；如果果獨立董董事委托托其他董董事代為為投票，那么

33、作作為委托托人的董董事應對對受托投投票的董董事的決決定負責責。這一一規則可可能會使使一些人人不敢接接受獨立立董事的的職位，但這不不是件壞壞事，總總會有一一些愿意意花時間間和精力力、愿意意承擔責責任的人人接受職職位的。報酬激勵勵。付給給報酬是是理所應應當的，獨立董董事領取取了報酬酬也就承承擔了責責任，只只有有吸吸引力的的報酬，才能吸吸引到第第一流的的人才來來擔任獨獨立董事事。各國國法律均均規定獨獨立董事事有權獲獲得報酬酬，不同同之處在在于報酬酬的決定定權是歸歸于董事事會還是是股東大大會（如如中國）。獨立立董事作作為董事事會的成成員與其其他內部部董事或或外部董董事沒有有什么差差別。獨獨立董事事的報

34、酬酬通常以以津貼和和車馬費費的形式式獲得常常規董事事會工作作的報酬酬，即年年薪加上上會議費費，國外外董事會會一年開開6-88次，在在美國少少的8800，多的14000，報報酬不算算太高，（如果果是委員員會成員員的話，還可加加上委員員會成員員費和委委員會會會議費），一般般與公司司業績無無關，因因為他們們并不負負責公司司的日常常經營管管理。美美國董事事協會（NACCD）的的19999-220000年董事事薪酬調調查報告告顯示，年度報報酬形式式和會議議費是董董事薪酬酬中最一一致的形形式，此此外，22/3的的被調查查公司用用股票獎獎勵或期期權的方方法。董董事的薪薪酬隨公公司規模模的增加加而增加加，而會

35、會務費所所占比例例隨公司司規模增增加而減減少。股股票期權權成為一一種流行行形式，董事薪薪酬中用用股票形形式支付付的部分分平均占占48%（李占占猛，220011）。對董事的的薪金以以股票支支付或要要求獨立立董事自自己購買買本公司司的股票票都是以以“激勵相相容”原理為為出發點點的，即即使董事事會成員員的個人人利益與與股東的的利益盡盡量保持持一致，合理確確定取酬酬和持股股問題，是保持持獨立董董事在自自身利益益與獨立立性之間間的平衡衡。針對對獨立董董事實施施的股票票期權一一般是非非法定期期權（NNon-quaaliffiedd Sttockk Opptioon）而而不是通通常激勵勵執行董董事和高高管人

36、員員的激勵勵股票期期權（IInceentiive Stoock Opttionn），非非法定股股票期權權的實施施條款不不受美國國國內稅稅務法則則的限制制，可以以由各公公司自行行規定，但是個個人收益益不能從從公司所所得稅稅稅基中扣扣除，個個人收益益必須作作為普通通收入繳繳納個人人所得稅稅，具體體方案則則有：固固定津貼貼之外支支付股票票期權，在外部部董事當當選時，一次性性地獲得得一定數數量的非非法定股股票期權權；以每每年贈與與一定數數量的非非法定股股票期權權來替代代每年支支付給外外部董事事的固定定津貼，固定收收入轉變變為浮動動收入，當然，這些非非法定股股票期權權同樣需需要按照照授予時時間表（ves

37、stinng sscheedulle）分分批獲得得行權（exeerciise）的權利利。由誰來確確定獨立立董事的的報酬、報酬的的多少會會產生不不同的激激勵作用用，但也也會影響響董事的的獨立性性。董事事越獨立立，他就就越缺乏乏動力來來努力工工作；他他越有動動力努力力工作，他就越越不獨立立。有人人這樣描描述這種種怪圈：“如果我我們把董董事比作作經濟行行為人，他為為服務所所得的金金錢報酬酬很難補補償他所所花費的的時間和和精力。實際上上如果金金錢補償償對外來來董事來來說是足足夠多，那只能能起到相相反作用用；他們們若堅持持對管理理層施加加制約，本身的的報酬將將受到威威脅。其其他方面面的滿足足，比如如地位

38、，跡象也也不樂觀觀。”不但沒沒有動力力去工作作，獨立立董事還還有動力力去規避避各種風風險。因因此，在在獨立董董事的報報酬標準準的確定定及支付付的保障障制度設設計方面面要充分分考慮對對其獨立立性的影影響。控制權激激勵。授授予獨立立董事必必要的控控制權，如提名名、審計計、監督督、評價價等。獨獨立董事事的作用用主要通通過董事事會下屬屬的各個個專業委委員會來來發揮的的，如審審計委員員會、報報酬委員員會、提提名委員員會、投投資決策策委員會會（Loong-Runn Innvesstmeent Commmittteee）或戰戰略發展展委員會會（Sttrattegiic DDeveeloppmennt CCo

39、mmmitttee）、環境境委員會會等，而而且委員員會的存存在和構構成成為為董事會會獨立性性的重要要指標。19992年標標準普爾爾5000家公司司中每家家公司至至少擁有有一個委委員會，而最多多的擁有有8個委員員會。（林凌，20001）從董事會會的兩項項主要功功能看，一項功功能是決決策，一一項功能能是監督督。為了解決決決策問問題，董董事會傾傾向于專專門成立立財務委委員會（Finnancce CCommmitttee）和長期期戰略委委員會（Lonng-RRun Invvesttmennt CCommmitttee）或戰略略發展委委員會（Strrateegicc Deevellopmmentt Co

40、ommiitteee）。前者負負責督察察公司的的年度政政策和程程序，制制定公司司有關分分紅和融融資的建建議，后后者評估估和批準準公司的的長期投投資戰略略及項目目。在這這兩個委委員會從從事工作作，董事事需要時時間和與與公司相相關的專專業特長長，這恰恰好是內內部董事事的特長長，內部部董事能能向董事事會提供供有關公公司經營營和長期期投資決決策所需需得專業業化信息息，所以以，公司司傾向于于在這兩兩個委員員會設置置和增加加較大比比例的內內部董事事。實證證研究（Kleein,19998）表表明，這這兩個委委員會中中的內部部董事的的比例與與公司的的會計業業績和股股票市值值存在正正向關系系。但是是，管理理層的

41、參參加不應應該阻礙礙董事會會和公司司的基本本控制關關系，也也就是說說，董事事會在公公司治理理方面的的效率決決定于董董事會的的獨立性性與信息息獲取能能力的替替代（孫孫經緯，20001）。同時，我們也也應注意意到另外外一種情情況，由由于外部部環境的的不確定定性，規規模擴張張和資產產分散化化，制定定一個合合理的戰戰略越來來越難，那些具具有管理理經驗、業務專專長和法法律知識識的獨立立董事對對確保決決策科學學具有重重要意義義，雖然然執行董董事的業業務經驗驗比較豐豐富，但但他們的的視野在在一定程程度上容容易變得得狹隘起起來，根根據美國國哥倫比比亞大學學汗布瑞克克（Haan BBricck）和和福克托托瑪（

42、FFukuutommi）的的總裁生生命周期期理論，由于“認知模模式剛性性”和“信息源源寬度和和質量”等因素素，總裁裁的績效效存在一一個拋物物線現象象，而且且隨著時時間的推推移，組組織機構構“合理篩篩選”趨勢強強化，這這個經理理班子會會排斥那那些持不不同政見見者，在在思想上上很容易易形成近近親繁殖殖，這樣樣，具有有不同知知識背景景的獨立立董事對對公司的的專業化化運作和和優化戰戰略決策策就會具具有重大大意義，他們可可為公司司帶來不不同的問問題思考考方式和和大量可可資借鑒鑒的經驗驗。為了解決決監督問問題，減減輕股東東和管理理層之間間的代理理沖突，公司傾傾向于設設立審計計和報酬酬委員會會和提名名委員會

43、會。19997年年根據標標準普爾爾5000家公司司的調查查，獨立立董事在在審計、提名、報酬三三個委員員會的比比例平均均為844.8、79.6%、92.4%，在規模模較小的的公司中中設立提提名委員員會的比比例較低低，19992年年標準普普爾小型型公司中中只有445.77%的公公司有提提名委員員會，其其中有665.66%的是是獨立董董事占多多數。審審計委員員會是董董事會附附屬委員員會中最最為重要要的委員員會，它它定期向向股東、債權人人等有關關方面發發布公正正的會計計信息，將會減減少內部部人與外外部人之之間的信信息不對對稱，從從而緩和和公司中中的代理理沖突。根據KKornn-Feerryy公司的的調

44、查，19993年在在95.2%的的公司擁擁有獨立立的報酬酬委員會會，平均均每個委委員會有有四個成成員，全全部為外外部董事事組成。不論獨立立董事在在哪一個個委員會會發揮作作用，他他所代表表和維護護的是包包括中小小股東在在內的全全體股東東的利益益，決不不是某一一方股東東的利益益，尤其其不能認認為是中中小股東東的代言言人，否否則會造造成董事事會的分分裂，不不利于董董事會工工作的開開展和效效率的提提高。確保獨立立董事制制度有效效運行的的制度安安排改變目前前一股獨獨大的股股權結構構，實現現股權分分散化。在我國國上市公公司“一股獨獨大”的現實實條件下下，控股股股東實實際上控控制了股股東大會會、董事事會及監

45、監事會，董事會會成員770%左左右來自自于股東東單位的的派遣，來自第第一大股股東的人人數超過過董事會會總人數數的500%，公公司董事事長兼任任總經理理的現象象相當普普遍，與與西方國國家相比比，是另另一種意意義上的的“內部人人”控制，即：“大股東東”控制，監事會會幾乎不不可能做做出獨立立于董事事會和經經理層外外的獨立立判斷，相反，那些不不實的監監事會報報告反而而誤導投投資者做做出錯誤誤判斷，正是在在這種前前提下，證監會會不得不不尋求外外力，以以期對“一股獨獨大”所帶來來的種種種弊端形形成一種種制衡。表面上上看，獨獨立董事事“獨立”并非難難事。而而事實上上，無論論是獨立立董事的的推舉、任命，還是獨

46、獨立董事事的薪酬酬多寡，在一個個“大股東東控制”的企業業里，無無一不體體現了大大股東的的意志，而這位位大股東東通常所所代表的的是國家家利益或或地方利利益，這這樣與西西方國家家的“獨立董董事”相比，我國的的“獨立董董事”所肩負負的責任任和使命命顯然更更為艱巨巨。在法律上上明確獨獨立董事事的權利利和責任任。指指導意見見規定定了獨立立董事必必須就“提名、任免董董事”事項、“上市公公司的股股東、實實際控制制人及其其關聯企企業對上上市公司司現有或或新發生生的總額額高于3300萬萬元或高高于上市市公司最最近經審審計凈資資產值的的5的借借款或其其他資金金往來，以及公公司是否否采取有有效措施施回收欠欠款”事項

47、，提議聘聘用或解解聘會計計師事務務所、提提請召開開臨時股股東大會會與董事事會等方方面發表表獨立意意見，這這一方面面加大了了獨立董董事的責責任，另另一方面面又保障障了獨立立董事的的發言權權。關于于獨立董董事的特特別職權權及獨立立意見發發表權利利，英美美公司治治理原則則提及較較少，這這主要是是因為獨獨立董事事已經在在董事會會及各專專業委員員會中占占絕對多多數，獨獨立董事事已經具具有絕對對的發言言權，中中國上市市公司的的獨立董董事不論論在人數數還是在在比例上上都不占占優勢，因此必必須賦予予獨立董董事更多多的職權權和發言言權，否否則，很很容易成成為“橡皮圖圖章”。設立專門門的機構構為公司司聘請獨獨立董

48、事事提供服服務。美美國董事事協會（NACCD）有有一種名名為董事事登記侯侯選計劃劃(Diirecctorrs Reggisttry Canndiddatee Maatchh) 的的形式為為公司選選聘獨立立董事提提供服務務，所有有個人NNACDD會員，均可自自愿登記記為候選選人，供供需求公公司從中中挑選。董事會要要有足夠夠的預算算，以便便讓獨立立董事能能展開工工作。指導意意見規規定“重大關關聯交易易（指上上市公司司擬與關關聯人達達成的總總額高于于3000萬元或或高于上上市公司司最近經經審計凈凈資產值值的5的關關聯交易易）應由由獨立董董事認可可后，提提交董事事會討論論；獨立立董事做做出判斷斷前，可可以聘請請中介機機構出具具獨立財財務顧問問報告，作為其其判斷的的依據。”并明確確規定“獨立董董事聘請請中介機機構的費費用及其其他行使使職權時時所需的的費用由由