1、股權并購協議的基本內容第一節股權轉讓協議的基本內容股權轉讓協議是投資公司通過受讓目標公司股權的方式對目標公司進行并購的核心法律文件；個案的詳細情形不同,股權轉讓協議的內容也不盡相同,這里我們 依據體會對股權轉讓 協議的主要內容進行爭論；一、前言部分前言部分也是協議的開宗明義部分,多載明出讓方為將其擁有的目標公司的股權轉讓給受讓方,依據公司法及有關行政法規的規定,經協商一樣訂立本協議；提示前言部分的功能在于闡明投資公司訂立合同的目的和合同功能,這有利于讀者正確懂得合同的條款 ,也有利于發生爭議時救濟投資公司的合同利益；二、詞語定義這部分內容的目的是固定協議中使用的某些詞語的含義,防止歧解亂用；從

2、實務中看,需要確定含意的詞語大致有：1.出讓方 :是指在本協議中依本協議的商定出賣其擁有的目標公司股權的 XX；2.受讓方 :是指在本協議中依本協議的商定向出讓方購買股權的 XX；3. 雙方:在本協議中雙方是指出讓方和受讓方；4. 一方:在本協議中一方是單指出讓方或受讓方；5. 股權:股權指股東依其對目標公司的出資和公司章程的規定享有的對目標公司的各項權益6. 目標公司 ：目標公司是指 XX 公司；股權轉讓生效后 , 目標公司將變更為受讓 方擁有百分之 XX 股權的公司；7.中國法律、法規 ：是指中華人民共和國的有權機關頒布的在本協議簽訂時有 效的法律、行政法規、規章及司法說明；8.中國企業會

3、計準就 ：指中華人民共和國財政部或有權機關頒布的在本協議簽 訂時正在執行的企業會計準就、企業會計制度和其他財務會計制度；9.中國稅法 ：指中華人民共和國全國人民代表大會或其常務委員會或其他有權 機關頒布的 在本協議簽訂時正在執行的有關稅收和稅政方面的法律、法規和單行 條例；10. 披露：是指出讓方就與本協議項下交易內容有關的大事、情形、信息和資料 特別是對 受讓方不利的大事、情形、信息和資料向受讓方履行的全面告知義務的 行為；出讓方的披露 應當全面、真實 ,不得隱瞞和遺漏 ,出讓方的披露應當以書面的 形式作出；11. 隱瞞:是指出讓方在披露過程中對其明知的大事、履行或不完 全履行或不照實履行告

4、知的義務的行為；情形、信息和資料有意不12. 遺漏:是指出讓方對其應當知曉的大事、情形、信息和資料由于其不知曉而 未披露,或雖然知曉但因其疏忽或其他非有意緣由未披露的情形；13. 賠償:是指簽署本協議的雙方中的一方向另一方在標的或價款之外的給付義 務；14.公司權力機關 ：是指簽署本協議的雙方依各自公司章程的規定有權批準本 公司簽署本協 議,進行本協議項下交易的機構；15. 股權轉讓計價基準日 ：是指確定目標公司股東權益的時日,自該日起轉讓股權在目標公司的利益轉歸受讓方享有 ,本協議項下的股權轉讓計價基準日為 XXXX 年 X 月16. 目標公司治理權交割日 ：是指在本協議生效后 ,雙方按本協

5、議的商定對目標 公司的治理 權、決策權、人事權 （包括對董事長、董事、監事、監事會主席、經 理、副經理、財務負責人和其他高級治理人員的撤換 以及印鑒、賬目、資產等移 交的時日 （一般情形下本條款僅 對確定控股的并購適用；17. 目標公司的法定賬目 ：是指完整儲存于目標公司的、依據中國企業財務會計準就對目標公司資產、負債和經營狀況進行全面有效記載和核算的財務賬冊和會計憑證；18. 目標公司或然負債 ：是指由于股權轉讓基準日之前的緣由,在股權轉讓基準日之后使目標公司遭受的負債 ,而該等負債未列明于出讓方股權轉讓基準日前的法 定賬目中也未經雙方 作賬外負債確認的 ,以及該等負債雖在出讓方股權轉讓基準

6、日 前的法定賬目中列明 ,但負債的數額大于賬目中列明的數額的 提示,其大于的部分；股權并購協議常常是跨國合同,交易雙方的語言不同 ,文化、法律背景不同 ,加 之股權轉讓 協議涉及的學科、部門、專業多 ,為防止因雙方對某些詞語的懂得不同 更防止某一方出于自身利益有意歧解,對某些詞語的含意在協議中加以固定是特別 必要的；至于哪些詞語需要 說明其含意 ,只能依據協議的內容、雙方的文化、法律 背景打算；三、交易雙方、目標公司和交易標的此條款的功能在于確定交易主體和交易標的的承載者 目標公司；1.出讓方；實務中假如出讓方是自然人的,應當寫明自然人的姓名、住宅、身份證或護照的號碼等信息；假如出讓股權的自然

7、人是多人的,可以列表作為協議的附 件；同時明確在本 協議中 ,全部在本協議項下出讓股權的自然人統一稱為出讓方；假如出讓方為法人,應當寫明法人的全稱、注冊號碼、住宅、法定代表人的姓名和 企業類型等信息；2. 受讓方；應當寫明投資公司的全稱、注冊號碼、住宅、法定代表人的姓名和 企業類型等信息；3. 目標公司；實務中應當在股權轉讓協議中載明目標公司的如下信息：公司的 名稱、注冊 號碼、住宅、法定代表人姓名、注冊資本額、實收資本額；4. 目標公司的分公司；在有些情形下目標公司設立有分公司,在股權轉讓的情形下,分公司為目標公司組成部分 ,因此在股權轉讓協議中需要載明分公司的如下信息 分公司的名稱、注冊號

8、碼、住宅、負責人姓名、經營范疇、電話號碼、傳真號碼；5. 目標公司的子公司；在很多情形下,目標公司都有對外投資 ,對于這些投資除屬于債權類投資和短期股權投資外,股權轉讓協議應當載明它們的如下信息：公司 的名稱、注冊號碼、住宅、法定代表人姓名、注冊資本額、實收資本額、目標 公司的出資比例或持有的股份比例、碼；企業類型、經營范疇、電話號碼、傳真號6. 交易標的；在本合同項下出讓方出讓、受讓方受讓的股權為占目標公司交易 基準日全部 注冊資本百分之 XX 的股權 ,以及依照該股權股東應當享有的對目標公 司的各項權益,包括但不限于未安排利潤及股東各項財產權、表決權、人事權、知 情權以及其他權益；提示1

9、股權包括股東依據出資額和公司章程擁有的財產權、參與決策權、知情 權、人事權和訴訟權；財產權又包括利潤安排權、股權出讓權、特定情形下懇求公司收購股份權、股權優先購買權、優先增資權、剩余財產安排權、繼承權等；在股權轉讓的情形下股東擁有的這些 權益必需一并轉讓；2 在股權轉讓計價基準日以前目標公司已經通過決議派發的股息紅利應當登 記在屬于公司負債的應對股利賬戶 ,該等屬于負債的應對股利原就上不能轉讓,仍應 當支付給出讓方；凡是在股權轉讓計價基準日沒有安排的利潤一概與股權一并轉 讓,必需在股權轉讓工商登記 完成后向新股東安排；（3 除非出讓股權的股東尚未完成出資,或者已經確定有出資違約責任 （遲延出資

10、 或出資不符合商定或者出資不足責任（非貨幣出資虛高作價 ,否就股東不對目標公 司承擔什么 既定的責任；所以在股權轉讓協議中勿需載明受讓方對目標公司獲得 權益的同時仍承擔什么責任；四、出讓方的承諾與保證此條款的功能在于明確出讓方為進行交易而應當承擔的責任,從而在因出讓方違反承諾與保證給受讓方造成缺失時,受讓方獲得賠償奠定基礎；該條款對于促進 出讓方照實披露 ,規范操作 ,對于防避投資公司的并購風險都具有重要的意義；在 實務中該條款多以 出讓方為進 行本協議項下的交易向受讓方承諾與保證如下,受 讓方正是基于出讓方的這些承諾與保證進 行本協議項下的交易的” 開款明義；該條 款的內容大致有 ：1.出讓

11、方關于目標公司依法成立的承諾與保證；其內容大致為：目標公司的成立是完全依 照中國法律、法規進行的 ,目標公司除取得工商治理機關頒發的營業執 照獲得營業的資特殊 ,仍進行了有效的稅務登記、企業代碼登記等,并逐年通過年檢2. 出讓方關于目標公司歷次分立、合并、改制、改組等均依法有效進行的承諾與保證；其 內容大致為 ：目標公司自成立以來所經受的分立、合并、改制和重組均是依法進行的 ,其行為合法有效不行逆轉 ,且不存在任何不確定或未盡事項；3.出讓方關于目標公司守法經營照章納稅的承諾與保證；其內容大致為：目標 公司自成立以來始終守法經營 ,照章納稅 ,不存在違法經營和偷稅、漏稅、逃稅情形 不存在被吊銷

12、營 業執照和強令關閉的情形 ；4.出讓方關于目標公司遵守財務會計制度的承諾與保證；其內容大致為：目標公司自成立 以來嚴格執行國家頒布的財務制度和會計準就,會計賬目、憑證、報 表等均符合中國政府有 關企業財務會計準就和制度 ,且真實、全面、精確 ,賬物相符 , 壞賬和報廢資產均已作核銷處理 ；5.出讓方關于轉讓股權無瑕疵的承諾與保證；其內容大致為：出讓方向目標公司的出資乃 至對目標公司股權的獲得完全是依照中國法律、法規操作的 ,并進行了有效的驗資 ,是合法有效的 ,且不存在任何未盡責任和爭議,不存在出資違約責任和 出資不足責任 ；6.出讓方關于出讓股權的行為有效的承諾與保證；其內容大致為：出讓方

13、在本協議項下對 股權的出讓已按目標公司章程的規定經其他股東同意,并取得目標公司其他股東舍棄優先購 買權的聲明 ,同時也取得目標公司股東會的批準；7.出讓方關于轉讓股權未設立質押的承諾與保證；其內容大致為：出讓方在本 協議項下出 讓的股權沒有設立任何質押和他人權益,出讓方擁有完全的全部權和轉 讓權；8.出讓方關于出讓股權已經履行內部批準程序的承諾與保證；其內容大致為： 出讓方簽署本協議并在本協議項下轉讓股權,已經依據本公司章程的規定履行完企業內部批準手續,并獲得企業權力機構的有效授權；9.出讓方關于目標公司資產的承諾與保證；其內容大致為：凡為目標公司截止股權轉讓計 價基準日全部的資產全部列于披露

14、給受讓方的目標公司的各項資產明 細表中,凡列于披露給 受讓方的各項資產明細表中的資產全部為目標公司全部,且不存在產權爭議 ；10.出讓方關于目標公司負債的承諾與保證；其內容大致為 ：凡目標公司截止股權轉讓計價 基準日的負債 ,均已列明于披露給受讓方的目標公司的賬目和負債明 細表之中 ,凡負債數額尚未確定的 ,出讓方均以照實披露給受讓方,雙方已經對其將產生的目標公司負債數額進行了確認；凡目標公司遭受或然負債的,出讓方情愿依據本協議的商定向受讓方履行賠償義務 ；11.出讓方關于不損害受讓方利益的承諾與保證；其內容大致為:出讓方保證自 XXXX 年 X 月 X 日起至本協議商定的目標公司交付日止 ,

15、 目標公 司不會削減注冊資本、不會低價轉讓資產、不會贈與資產、不會無償舍棄自己的權益、不會無償擴大自己的義務、不會分派股息和紅利、不會作出有損受讓方利益的支配和行為 ；12. 出讓方關于目標公司不出讓學問產權的承諾與保證；其內容大致為 ：出讓方保證自 XXXX 年 X 月 X 日起至本協議商定的目標公司交付日止 , 目標公司不會 出讓自己的學問產權和專有 技術,不會出讓自己的用電指標、用水指標、排污指標和各種政府許可 ,不會出售自己的業務、銷售網絡、銷售協議、已經發放的促銷品、宣揚廣告等；并且依據需要實行各種措施包 括支付競業限制補償金等愛護其擁有的各種商業隱秘和經濟信息；13. 出讓方關于目

16、標公司不會惡意訂立合同的承諾與保證；其內容大致為：出讓方保證自 XXXX 年 X 月 X 日起至本協議商定的目標公司交付日止,目標公司不會 惡意簽署有損受讓方 或目標公司利益的任何合同、協議、契約,確需簽署的標的額 在 XX 萬元以上的合同 ,出讓方將促使目標公司事先通知受讓方；14. 出讓方關于凍結員工職務和薪資的承諾與保證；其內容大致為：出讓方保證自 XXXX 年 X 月 X 日起至本協議商定的目標公司交付日止,目標公司不會提升員 工的職務,也不會對外 聘請治理干部 ,不會變更已有的勞動合同增加員工的薪資,不 會簽署新的勞動合同增加員工 數量；15. 兜底條款；其內容大致為 ：除上述承諾與

17、保證外 ,出讓方仍承諾和保證除在本協議或有關文件中披露給受讓方的對受讓方可能不利的大事、情形、信息和資料外,交易股權及目標 公司不存在任何對受讓方不利或可能不利的大事、情形、信息和資料；出讓方在本合同項下的承諾與保證是不行撤銷的；提示出讓方是賣方 ,必需保證自己交付的標的是無瑕疵的,因此在股權轉讓協議中 , 受讓方會要 求出讓方作出大量的承諾與保證；從實踐體會看 ,出讓方的承諾與保證 條款越多越好 ,對受讓方越有利；因此 ,投資公司在股權轉讓協議中應當依據客觀 情形的需要,最大限度地愛護 自己的利益 ,盡可能多地增加出讓方承諾與保證條款；五、 受讓方的承諾與保證受讓方的承諾與保證是對應出讓方的

18、承諾與保證的一個條款,說明受讓方已經 由其權力機構 批準訂立本協議受讓股權；實務中多以 受讓方向出讓方承諾與保證 如下”開款明義 ,其內容大致有 ：1. 受讓方關于有權受讓股權的承諾與保證；依據中國法律、行政法規的規定,受讓方有資 格購買出讓方在本協議中出讓的股權 ;2. 受讓方關于依約支付轉股價款的承諾與保證；受讓方具有購買出讓方在本協 議中轉讓的 股權的才能 ,保證按本協議商定按期如數支付轉股價款；3. 受讓方關于簽署本協議受讓股權行為有效的承諾與保證；受讓方簽署本協議 并在本協議 項下購買出讓方的股權 ,已經得到本公司權力機構的授權和批準；提示在一般的股權轉讓協議中 ,受讓方的承諾與保證

19、條款較少；這主要是由交易雙 方的位置所打算的 ,受讓方是買方 ,支付的是貨幣 ,貨幣為王；受讓方即使只承諾按 時支付價款一條就已經足夠了；六、 出讓方應盡的披露責任出讓方應盡的披露責任條款的功能主要是將并購意向協議中關于出讓披露事項 的內容引入 合同,從而使出讓方的披露責任轉化為合同義務,進而為投資公司因出 讓方不盡責披露而生 的缺失的索賠奠定基礎；實務中該條款多以 出讓方保證已 經依據如下商定向受讓方履行了 披露義務” 或者出讓方保證其對披露義務的履行完全符合如下商定”,受讓方正是基于對出讓方的披露的信任才受讓股權并同意股權轉讓價格的” 開款明義 ,其內容大致有 ：1.原就規定 ：1 披露是

20、出讓方單方對受讓方應盡的義務,特殊是可能導致受讓方或目標公司不利的大事、情形、信息和資料 ,出讓方更應當全面照實披露 ；2 出讓方不得隱瞞和遺漏應當披露的大事、情形、信息和資料,隱瞞或者遺漏的視為出讓方未披露 ；3 披露大事、情形、信息和資料發生的期間為目標公司成立至本協議商定的 股權轉讓計價基準日 ,但以該大事、情形、信息和資料的影響尚未排除或其結果 尚未發生和尚未處理的為限 ；4 自股權轉讓計價基準日至目標公司交付日這一期間目標公司發生的重大事 項,特殊是對受讓方和目標公司不利的事項,出讓方有義務將大事及有關情形在開頭交付前書面通知受讓方 ；5 受讓方正是基于對出讓方的披露的信任,才訂立本

21、協議受讓出讓方出讓的股權的,才同意本協議商定的轉讓股權的價格的；6 出讓方在此明確假如出讓方違反本協議本章關于披露原就的商定和關于披 露內容的陳 述,或者基于本協議或本協議以前交易雙方有關出讓方披露的商定或出 讓方關于披露的承諾 ,以及依據公允原就出讓方應當履行的披露義務,出讓方情愿根 據本協議對受讓方進行賠償； 2.披露的內容 ：出讓方在此明確其已經完成披露的大事、情形、信息和資料包括但不限于以下各項 ,并且有關披露的內容不存在隱瞞、遺漏和誤導,保證真實、牢靠 ：1 合同：目標公司已生效但未履行完畢或未尚履行的各種合同、協議和契約或 性質相同的文件已經全部披露給受讓方；,不管是以貨幣仍是以勞

22、務或物品或其2 債務:不管是否列于目標公司的財務賬目上他為給付內容 ,包括拖欠的稅款和應對股東的款項,包括目標公司依其銷售協議或有關銷售政策應當支付給經銷商、消費者的折扣、折讓和嘉獎等目標公司截 止股權轉讓計價基準日的各 種債務 ,已經全部列表提交給受讓方；對緣由已經生成 但結果尚未確定的債務,出讓方已經 全部披露給受讓方 ,不會使目標公司遭受或然負 債；3 責任:不管是目標公司或其員工有意或過失所為,凡是應由目標公司承擔民事 責任的,不管履行責任的內容、方法、期限和數量是否已經確定,只要引起責任的行為或事件已經發 生,而責任并未有效解除的 ,已經全部向受讓方披露 ；4 懲罰:不管是目標公司或

23、其員工有意或過失所為,只要可能引起行政懲罰的行為或大事已經發生 ,不管懲罰權益人是否立案或是否下達懲罰打算書,已經全部披露給受讓方；5 訴訟:不管目標公司為原告、被告或共同被告、第三人 未 能合法有效地結案的 ,已經全部向受讓方披露 ；,只要有關訴案 已經立案而6 他人權益 ：不管目標公司主動所為或被動承擔,只要已經發生目標公司的資產抵和凍押、質押、留質 ,以及權益質押、為第三人供應保證,或資產和賬戶被查封、扣押結以及負 有幫助執行義務 ,而未有效解除的 ,已經全部向受讓方披露 ；7 改制取得 ：目標公司通過改制、分立、合并取得的資產以及該等資產是否設置有抵押 或限制轉讓等的情形 ,已經全部向

24、受讓方照實披露 ；8 股東未盡義務和特殊權益 ：凡目標公司的股東依公司章程、協議規定應盡而未盡的義務和將連續享有的特殊權益,包括獨家供貨權、獨家經營權、共同使用權 等等,已經全部向 受讓方披露 ；9 他人財產 :凡建在目標公司享有土地使用權的土地上的不動產或機器設備,其產權為他人全部或有他人權益的已經向受讓方披露,凡目標公司為生產和經營所需 長期使用他人的財產也已經向受讓方披露；10 特殊義務 :目標公司對其它企業、單位或個人供應諸如供電、供水、供汽、通過、出租、出借資產等義務的 ,不管是否有協議 ,只要具有連續性就已經向受讓方 披露；11 特殊權益 ：凡是政府供應應目標公司的特殊權益,或者目

25、標公司對其它單位享有的特 別權益 ,只要該權益是連續著的 ,就已經向受讓方披露 ；12 員工和勞動合同 ：員工總數及有關待遇、勞動合同、工資、員工各項社會保 險繳納的情形以及目標公司離休、退休、預退、工傷、停薪留職等特殊員工的名 單和公司的負擔情形已經全部披露給受讓方；13 目標公司的資產、負債和財務報表 ：截止股權轉讓計價基準日的目標公司 的固定資產明細表、在建工程明細表、學問產權資產明細表、土地使用權明細 表、存貨明細考、債權明 細表、負債明細表、資產負債表及近三年的審計報告,已 經披露給出讓方 ；14 除上述外 ,依據披露原就出讓方應當披露的其它大事、情形、信息和資料,已經披露給出讓方；

26、提示從公司并購的實踐體會看 ,單單依靠出讓方的保證是不足的；換句話說 ,不能只聽出讓方怎 么說,仍要實地看看 ,看看財產的現狀 ,看看財務賬目是否例規并且準 確,看看合同是怎么 寫的,核實一下 ,運算一下 ,這就要求出讓方進行盡責披露；從實 踐經驗看,在股權轉讓協議中商定的出讓方應盡的披露責任越多越好、越細越好；這是由于出讓方關于目標公司的披 露和承諾保證一樣 ,都是受讓方要求出讓方進行 賠償的規律前提；規定得越多越細,受讓方一旦遭受缺失 ,向出讓方索賠的理由就 越充分；七、出讓方因目標公司遭受或然負債的賠償責任在股權轉讓的情形下 ,投資公司的最大風險就是因目標公司遭受或然負債所致 的損失；從

27、實務中看 ,引起目標公司或然負債的情形多種多樣,有由于出讓方有意 隱瞞目標公司負債或責 任的；有由于目標公司治理不善 ,因不知情而未披露的 ；有因 懷有僥幸心理認為不能被追究 而未披露的等等；在股權轉讓協議中載明出讓方因 目標公司遭受或然負債所致受讓方缺失的 賠償責任 ,對投資公司防避并購風險具有 重要的有用價值；需要提請留意的是 ,這里說的出 讓方的賠償責任不同于違約責任是特指因目標公司遭受或然負債致受讓方缺失的賠償責任 ,是一種只有出讓方才負 有的單方責任 ,而且該責任受股東有限責任的規限一般以股權轉讓價格為限 ,而違 約責任是由于不履行股權轉讓協議所致的責任,是雙方均負有的責任 ,且不受

28、股權 轉讓價格的限制；從實務中看,該條款的內容大致如下 ：1. 目標公司或然負債；是指由于股權轉讓基準日之前的緣由 大事、情形、行為、協議、合同等 ,在股權轉讓基準日之后使目標公司遭受的負債,而該等負債未列 明于出讓方股權 轉讓基準日的法定賬目或負債明細表之中,也未經雙方作賬外負債 確認的 ;或該等負債雖在 出讓方股權轉讓基準日的法定賬目或負債明細表中列明,但負債的數額大于賬目或負債明細表中列明的數額的 ,其大于的部分；2. 目標公司遭受或然負債 ,出讓方按如下商定向受讓方履行賠償義務：1 本章所商定的出讓方因目標公司遭受或然負債對受讓方的賠償責任獨立于 本協議第 XX 章商定的出讓方的違約責

29、任,是出讓方在違約責任以外的一項賠償責 任；2 出讓方因目標公司遭受或然負債對受讓方的賠償責任的數額,按目標公司遭受的或然 負債額乘以本協議項下出讓方轉讓的股權占目標公司注冊資本的比例計 得；3 按上款商定出讓方因目標公司或然負債的賠償責任累計不足人民幣 XX 萬元時,免除賠償責任 ；累計達到人民幣 XX 萬元時 , 由出讓方按上款規定的賠償額全 額賠償 從實務中看 ,受讓方多會依據標的額的大小確定一個賠償責任豁免額,這不僅表達雙方的合作誠心 ,受讓方對出讓方微小過失的諒解,仍在于對訴訟成本的考 慮,過小的索賠額不抵訴訟成本的支出；4 在目標公司遭受或然負債的情形顯現時 , 受讓方應當促使目標

30、公司書面通知出讓方,假如出讓方要求以目標公司的名義行使 抗辯權 ,受讓方將促使目標公司賜予必要的幫助,無論出讓方是否行使抗辯權或抗 辯的結果如何 ,只要目標公司遭受或然負債 ,出讓方均應按本 協議商定履行賠償責 任；5 受讓方保證目標公司不會主動履行或然負債,但遭受抵消權、法律強制執行 或出于出讓方利益的除外 在實務中出讓方多要求受讓方促使目標公司承擔不和解 義務,以防止目標 公司在前邊結賬 ,出讓方跟在后邊埋單 ；6 出讓方應當在目標公司支付或然負債后XX 日內向受讓方履行賠償責任 注 意雖然或然 負債是目標公司支付的 ,但出讓方的賠償義務卻應當向受讓方履行,而 不應當向目標公司履行 ；7

31、出讓方對目標公司遭受或然負債的保證賠償期限為從股權轉讓基準日起 XX個月；但因目標公司對外供應擔保和偷、逃、漏稅款或不受訴訟時效限制的其他或然負債的保證賠償期 限為 10 年,超過該等期限目標公司再遭受或然負債的出讓方 不再向受讓方承擔賠償責任 ；8 出讓方對受讓方因自標公司遭受或然負債的賠償額 不得超過受讓方在本協議項下購買股權的價格；9 構成出讓方的 XX 位股權出讓人 ,對本協議項下出讓方因目標公司遭受或然 負債對受讓 方的賠償義務承擔無限連帶責任；10 在依據本協議商定受讓方完成股權轉讓價款的支付前目標公司發生或然負 債的,受讓方有權依據本協議商定的出讓方的賠償比例計得出讓方的賠償額,

32、并從應當支付給出讓方的 轉股價款中扣收 ,但在扣收前應當書面通知出讓方；提示1 關于出讓對受讓方因目標公司或然負債賠償責任的期限問題,在實務中多參照一般訴訟時效的期間進行處理；所以對一般或然負債的保證賠償期限可以為 24 個月或26 個月,這是由于這些負債的債權人向目標公司的追索受到一般訴訟時效 的限制 ,而一般訴訟時效的期 間為從權益人知道或者應當知道權益受到損害時起二 年之內；訴訟時效一過只要目標公司堅 持不和解的原就 ,受讓方就不會因目標公司 支付了或然負債而遭受缺失,所以商定 24 個月以上的保證賠償期限對受讓方是有保障的；但是也有例外 ,這就是因目標公司對外供應擔保 受擔保人追及而產

33、生的或然 負債,以及因目標公司偷、逃稅款和其他不受訴訟時效限制的或 然負債；這些或 然負債的訴訟時效或者受主債務期限的制約 ,主債不到期擔保人不行以向被擔保人 無法用一般訴訟進行抗辯 ,需要商定較長的追及或者不受時效的限制 ,所以目標公司 保證賠償期限；對這類目標公司或然負債引起的賠償責任 ,多商定為十年以上；從 實務中看 ,對于保證賠償期限 ,受讓方總是期望越長越好 ,出讓方總是期望越短越好 , 沒有統一的規制 ,唯以談判結果而定；2 關于賠償數額的運算 比例要依據股權轉讓的比例運算,這是由于目標公司遭受的或然負債會使全體股東的權益依據其所持有的股權比例削減,未出讓股權的股東自負其相應 的部

34、分 ,出讓股權的股東也應當負擔與其股份相應的部分,只是由于 其將股權轉讓給了受讓 方,使原來應當由其承擔的缺失轉嫁到了受讓方,故應當由 其對受讓方進行賠償 ,但是賠償的數額應當是依其出讓股份應當承擔的部分,所以 在運算賠償額時應當用目標公司遭受的 或然負債額乘以轉讓的股權比例；3 假如出讓方由數名自然人組成,特殊是股權比較分散的情形下,即使出讓方發 生賠償 責任,受讓方也很難實現自己的權益；對此最好在股權轉讓協議中或者單獨 訂立協議商定各出讓方之間互負無限連帶賠償責任；假如再要求供應一個有才能的 法人單位 ,對出讓方的賠 償責任承擔無限連帶保證責任就更好了；從實務中看,對 自然人的債權比較難于

35、實現 ,假如有一個法人單位供應擔保,這樣實現起來就簡潔得 多了；4 為了順當獲得賠償 ,目標公司在股權轉讓協議中除要求出讓方對其賠償責任 供應擔保夕卜 , 仍可以商定遲延支付少部分轉股價款和抵消權；這就是將少部分轉股價款留待一般或然負債賠償保證期限終止后再支付,而在支付前出讓方發生目標公司或然負債賠償責任的 ,受讓方有權主見抵消 ,從應對股權轉讓價款中扣收賠償款；5 關于保證獲得賠償的問題 ,實務中仍有一種作法就是支配出讓方將擬出讓的 全部股權 分兩次轉讓 ,先行出讓大部分 ,使投資公司獲得對目標公司的治理權,一兩 年之后再出讓剩 余的小部分；在受讓大部分股權時商定出讓方用剩余股權為其或然負債

36、賠償責任擔保 ,就是用出讓方對目標公司的股權對其因目標公司或然負債對 受讓方的賠償責任供應質押擔保；八、股權轉讓基準日股權轉讓基準日也稱為股權轉讓計價基準日,走評估程序的股權計價基準日與 評估基準日為 同一日；確定股權轉讓基準日的意義在于它是股權交易雙方在目標 公司利益和責任的分水嶺 ,基準日以前的轉讓股權在目標公司的利益和責任歸出讓 方,基準日以后的轉讓股權對目標公司的利益和責任歸受讓方；在實務中該條款要明確載明股權轉讓的基準日為 XXXX 年 X 月 X 日；在股權轉讓合同中確定股權轉讓基準日的功能仍在于：一是自股權轉讓基準日 起目標公司將 不得進行利潤安排、不得轉讓或處分無形資產、固定資

37、產、土地使 權、銷售網絡等特有資源 ；二是雙方可能商定自該日起目標公司進入雙方的共同監 管期,在監管期間受讓方可能向目標 公司派入觀看員 ,為目標公司的重大行為背 書；也可能商定自該日起目標公司訂立什么樣的 合同應當經受讓方同意；九、股權轉讓價格股權轉讓價格是股權轉讓協議的核心條款,在實務中 ,這個條款談判的時間雖然 最長,但寫起來卻特別簡潔 ,往往就一條；不過在有些案例中,由于各種緣由使披露 和調查進行的不夠 充分,投資公司對目標公司資產和負債的情形尚不夠明白,特殊 是對其流動資產和短期負債的情形不能把握,使得股權轉讓協議的股權轉讓價格條 款增加了很多關于調整價格的內容；下邊我們就以增加調整

38、內容的股權轉讓價格 條款為例 ,看看這個條款應當包括的內容； 1.關于股權轉讓的預約價格；在本協議商定向受讓方轉讓股權的預約價格為人民幣XXX 元；項下,出讓方依據本協議這個價格為目標公司股權轉讓計價基準日資產負債表所列轉讓股權享有的各項 全部者權益的對價；提示預約價格是依據出讓方供應的股權轉讓計價基準日目標公司資產負債表上載明 的股東權益確定的 ,假如經過核實出讓方供應的資產負債表真實,預約價格就不會調整 ,如 果經過核實資產負債表上載明的股東權益發生了變化,那么預約轉股價格就需要調 整；由此可見 ,采納預約價格的價格體例對受讓方防避并購價格風險大有好處,特別是對出讓方對目標公司的披露不夠充

39、分的情形下 ,更是特別有必要；2. 關于股權轉讓價格的調整； 本協議簽署后 ,受讓方將派專業人員對目標公司的 財務賬目和資產進行稽核和查驗,并依據稽核和查驗的結果對上述 1 所規定的股權 轉讓價格進行調整； 對目標公司財務賬目和資產的稽核和查驗以及對股權轉讓價 格的調整 ,遵循以下原就 ：1 對目標公司違反本協議 X 款出讓方承諾的有關項目致 目標公司財產削減或全部者權益 削減的 ,依據削減的數額調減目標公司的全部者權 益;2 對固定資產、土地使用權、學問產權資產依據目標公司該等資產的明細表進行查驗 ,對實際數量不足明細表載明數量的,參照已有部分的單價調減目標公司的資產總值和全部者權益 ；3

40、對目標公司取權轉讓基準日資產負債表上列明的貨幣資金,稽核其實際形狀 ,對欠據、借條等非貨幣形狀的,依據企業財務會計準就進行處理,調整目標公司的資產總值和全部者權益 ；4 對目標公司股權轉讓基準日資產負債表上列明的應對賬款,依據協議和業務情形確定 其有效性 ,對壞賬部分作缺失處理 ,調減目標公司的資產總值和全部者權益5 對目標公司股權轉讓基準日資產負債表上列明的除上述3、4 以外的各項流淌資產,依據中國企業財務會計準就進行稽核,調整目標公司的資產總值和全部者 權益；6 依據目標公司股權轉讓基準日資產負債表上列明的存貨總值和出讓方披露 的存貨明細 表,對存貨的價格、數量、可用性進行稽核,對不能使用

41、的、過保質期的、主機報廢的備品備件、不再上市的包裝物作報廢處理,調減目標公司的資產總值和全部者權益 ;7 對目標公司股權轉讓基準日資產負債表上列明的各項負債,依據中國企業財務會計準貝嘰有關協議和國家政策對各種借款和欠款的數額、利息、滯納金、罰金是否確認記賬進行稽核 ；對各種稅款是否繳納或確認記賬及發生的滯納金、罰金進行稽核 ；對應對經銷商的返禾 I、獎金、折扣是否支付或預提進行稽核；對員工 的年終獎金、其他獎金、福利費是否預提 進行稽核 ；對職工的各項保險是否按期繳 納進行稽核；對其他負債項目進行稽核；總額和股東權益 ；并依據稽核的結果調整目標公司的負債8 對目標公司財務賬上的各種預提費用和待

42、攤費用依據企業會計準就進行處 理,調整 目標公司的全部者權益 ；依據上述 1 至8 項對目標公司股權轉讓基準日全部者權益調整的結果,凡是調 整 后的目標公司全部者權益少于出讓方披露的該日目標公司全部者權益的,依據如 下比例 調整股權轉讓價格 ：調整后的股權轉讓價格 =預約股權轉讓價格 -轉股基準日目標公司全部者權益 削減額X 預約股權轉讓價格誹專股基準日目標公司全部者權益額；調整后的股權轉讓價格為交易雙方最終確定的股權轉讓價格；3. 股權轉讓價格的確定；交易雙方以簽署書面協議的方式最終確定股權轉讓價 格；4. 稽核和查驗的時間支配；自本協議簽署后 查驗應當在兩周內完成；提示,受讓方開頭稽核和査

43、驗工作 ,稽核 和（1 關于查驗稽核人的問題 ,實務中有雙方共同派出專業人士組成查驗稽核組進行查驗稽核的,也有雙方共同托付中立的中介事務所進行查驗稽核的；不管由誰來進行查驗稽核 ,都應當在股權轉讓協議或者單獨協議中加以商定,只有這樣查驗稽核的結果對雙 方才有約束力； （2 關于查驗稽核支配的時點問題；從實踐體會看,把查驗稽核支配 在對目標公司交割前 的,對受讓方不利 ,由于這樣出讓方會在協商中表現強硬,而受 讓方會因急于接收目標公司 而作讓步；把查驗稽核支配在對目標公司交割完成之 后對受讓方比較有利,一是目標公司已 經由受讓方治理 ,查驗稽核更簡潔順當地進 行,且簡潔發覺隱藏的問題 ；二是目標

44、公司已經 移交由受讓方治理 ,受讓方不急于確 定價款 ,會在協商中更主動；（3 在實務中除采納確定價格和上述預約價格的以外,仍有實行三項資產 （固定資產、土地使用權和學問產權固定總值（含溢價 ,長期負債確定 ,查驗稽核流淌資產和 短期負債 最終確定轉股價格的；這種方法的要領和做法與上述預約價格的方法差 不多,就是雙方協商 確定三項資產的總值 （其中含溢價 和長期負債額不作調整 ,然 后依據對流淌資產和負債的 查驗稽核確定目標公司的股東權益 ,依據確定的目標公 司的股東權益和轉讓股權的比例運算 得出確定的股權轉讓價格；這種確定價格的 方法與預約價格的方法一樣 ,都是應付披露不足的好方法；十、股權

45、轉讓價款的支付本條款的功能在于確定受讓方的付款方式和付款期限,對于股權交易雙方防避并購風險均具有重要的意義；從實務中看,付款方式大致有兩種 ：一種稱為對等付 款;一種稱為監管賬戶 付款；對等付款是指雙方權益對權益、義務對義務,其條款的 內容大致如下：1. 第一批付款；在本協議簽署并向工商登記機關申請目標公司變更登記的各項文件、手續齊全,且已經完成向工商登記機關申報后的XX 日之內 ,受讓方依據股權轉讓價格的百分之 XX 向出讓方支付第一批股權轉讓價款；提示假如是外資并購一般支配在并購協議經中國政府批準生效之后,目標公司治理 權交割之前；假如是采納預約價格或者三項資產總值減長期負債總額的,依據預

46、約 價格支付第一批付款；2. 其次批付款； 在工商登記機關核準目標公司的變更申請,目標公司取得新的營業執照后 的 XX 日之內 ,受讓方依據股權轉讓價格的百分之XX 向出讓方支付其次批股權轉讓價款；提示假照實行預約價格的定價方法,其次批付款應當商定在工商變更完成且雙方簽 署轉讓股權計 價協議后 XX 日之內 ,受讓方向出讓方支付至股權轉讓價款的百分之 XX；在實務中這種商定既能補償預約價格的不足,又能使并購方在查驗稽核確定 股權價格的過程中處于主動的位置；另外留意這里說的是付至股權轉讓價格的百分之 XX,實際是雙方新近確定的股權轉讓價格乘以百分之 XX ,再減去第一批付款已經支付的部分；3.

47、第三批付款；在工商登記機關核準目標公司的變更申請,目標公司取得新的營業執照,且股權轉讓價格確定后的XX 月之內 ,受讓方完成股權轉讓價款的支付；提示:從實務中看 ,為防避并購風險和順當取得或然負債的賠償,投資公司肯定要力爭滯留一部分價款在自己的手中；4.出讓方的收款地址；受讓方的開戶銀行為XX ,收款賬戶為 XXXX ；5.外幣折算；假如受讓方以美元向出讓方支付轉股價款,按匯出前一營業日中國人民銀行公布的美元對人民幣的買入價和賣出價的中間價折算；6. 受讓方的扣收權益；在受讓方按上述商定向出讓方支付全部股權轉讓價款之前,假如依本協議關于目標公司或然負債的商定出讓方的賠償責任已經發生,或者依本協

48、議關于違約責任的商定出讓方的賠償責任已經發生,受讓方有權從尚未支付的 轉股價款中扣收 ,且在扣收 前應當書面通知出讓方；7. 稅收；本協議項下交易過程中所發生的各種納稅義務,依照中國稅法規定由納 稅義務人自行承擔；假如依據稅法的有關規定一方對另一方應繳的稅款負有代扣代繳權益 義務的 ,該方將依法進行代扣代繳；提示1 關于采納監管賬戶方式付款； 采納監管賬戶付款是指在股權轉讓協議簽署 生效后 ,目標公司治理權交割前 ,受讓方和出讓方與托付銀行訂立監管賬戶協議,開 立雙方共同監管的 特地賬戶 ,受讓方依據商定將基本相當于股權轉讓價格或股權轉 讓預約價格的款項存入監管 賬戶；在有關協議中商定受讓方存

49、入賬戶的金額、幣種、前提條件或期限、受讓方主動放款 的條件和期限、出讓方向銀行懇求付款的 條件、銀行打算放款的條件和期限等；這種支配第一起到一種交易才能對等明示 的作用 ,出讓方用于交易的股權已經向受讓方明示,受讓方也 對等的將支付才能明 示給出讓方 ；其次起到一種保證付款的作用 ,在交易雙方商定的付款條件成就后 ,即 使受讓方不支付價款,在監管賬戶的情形下 ,托付銀行也能依據商定向出讓方 釋放 款項；在實務中采用監管賬戶的 ,多在股權轉讓協議的價款支付條款中概括地說明這種付款方式的基本原就以及定向托付的銀行、托付銀行的費用、存款利息的歸屬等問題 ,然后指引到詳細的監管賬戶協議,并將出讓方、受

50、讓方、托付銀行簽署 的監管賬戶協議作為股權 轉讓協議的附件；2 仍有一種付款方法就是銀行信用付款；這種方式就是由股權受讓方向出讓方供應銀行 信用；實務中受讓方需要尋求一家投資銀行對并購的支持,一般情形下 銀行會介入并購談判 ,并為受讓方的并購供應貸款；在這種情形下,當股權轉讓協 議簽署生效后 ,銀行就可以為受 讓方的并購供應擔保；在有銀行為受讓方供應擔保 的情形下 ,出讓方就不會懷疑受讓方的支付才能 ,付款過程就變得簡潔得多；卜一、目標公司治理權的交割從企業并購的實際情形看 ,大多數投資公司受讓目標公司股權后都成為掌握目 標公司的股東 ,因此,在實務中大多需要履行有關目標公司治理權的移交程序；

51、從實務中看 ,投資公司對目標公司收益權的取得比較簡潔,而對治理權的取得就相對 復雜得多；股權轉讓協議中目標公 司治理權的交割條款就是為投資公司如期取得 對目標公司的掌握權而設的；這個條款的內容 大致包括 ：1. 目標公司治理權交割日；多數商定在雙方之間的股權轉讓,經工商登記部門登記完成后 的 X 天之內 ,雙方擇定時日為目標公司治理權交割日；在目標公司治理 權交割日雙方完成目 標公司治理權的移交；2. 權力移交；至目標公司治理權交割日,目標公司原股東會、董事會、監事會和 總 經理享有的決策權、治理權、人事權以及其他一切權益停止；此前已經作出但 尚未執行 或者尚未執 行完畢的決議、打算、批示、支

52、配等 ,需經由受讓方加人后 重新成立或選舉、委派的股東會、董事會、監事會和總經理及其他高級治理人員 確認后方可執行或連續執行；3. 董事、監事和高管辭職；在目標公司治理權交割日,目標公司的經營治理權交由受讓方 委派的治理班子 ,目標公司的原董事長、董事、監事主席、監事、總經理、副總經理、財務負責人和其他高級治理人員向目標公司遞交從即日起辭去其在目標公司擔當職務的辭職函 ,并保證不向目標公司提出索賠要求；4. 印鑒移交或更換；在目標公司治理權交割日,雙方對目標公司的賬目、檔案 等進行移交 ,雙方共同將目標公司的原印章銷毀或移送工商治理部門,同時起用由受讓方支配刻制的目標公司新印章 ,更換銀行、稅

53、務專用印章；營業執照和政府5. 許可證件的移交；在目標公司治理權移交日,雙方將對目標公司的營業執照、稅務登記證、企業代碼證、進出口許可證,以及政府核發的生產許可證、資質證書、特種經營許可證等進行査驗和移交；6. 對銀行賬戶及存款進行査驗和移交；在目標公司治理權交割日 司的各銀 行賬戶及存款進行査核和交割；提示,雙方對目標公第一、公司并購不同于債權投資和短期股權投資,是以對目標公司的掌握為其 基本特點的；所以在股權轉讓協議中一般應當商定對目標公司治理權的交割,對目標公司治理權的交割是 投資公司實現對目標公司掌握權的前提；其次、從公司并購的實踐看 ,一般不好商定目標公司治理權交割的詳細時日, 只能

54、商定一個 期間,比如受讓方支付第一筆股權轉讓價款之后十個工作日之內,或者目標公司股權轉讓工 商登記變更完成后五個工作日之內,由雙方依據需要和可能 在這個期間之內擇定詳細的時日；第三、目標公司治理權交割的主要內容包括：公司法定代表人、董事、監事和總經理以及財務總監的更換及工作的交接；各種公 章、專用章的更換等；在很多情形下,即使目標公司的名稱沒有變更 （在有些情形 下,原來應當變更目標公司的名稱 ,但是受時間的限制 ,不得不臨時使用原名稱 ,待并 購完成后再行變更 ,也最好更換目標公司的各種印章,這對分清用印責任大者幫忙；十二、目標公司治理枚交割前的有關事項為了盡早完成本協議項下的股權交易,交易

55、雙方在此確認將盡早分別或共同完成下述事項 ,并遵守下述商定 ：1.分別向對方供應有關本公司批準本協議項下交易的股東會、董事會的有關決 議；2. 簽署或者供應為辦理股權轉讓工商登記所需的一切表格、證照、文件、資 料、證明等；3. 完成目標公司章程的修改程序,具備申請目標公司股東變更的條件；4. 指派專人或者托付專業機構完成股權轉讓的工商登記變更工作,目標公司取得新的企業法人營業執照 ；5. 維護目標公司的正常生產經營活動,與受讓方派駐的觀看員協同工作6. 保證目標公司的股東會、董事會、治理團隊不會做出有損目標公司或不利于 股權轉讓或 不利于受讓方的決議、打算、契約、支配、方案等；7. 目標公司發

56、生任何非正常的情形或者對受讓方不利的情形,出讓方應當立刻書 面通知受讓方 ；8. 出讓方支配目標公司對其財產投保至目標公司治理權交割后的20 個工作日以后；提示本章主要是商定在本協議簽署后至目標公司治理權交割及股權轉讓工商登記完成之間雙方 應當履行的事項和義務；這段時間有兩項重要事項需要投資公司特殊 加以留意：一是目標公 司治理的過渡 ,雖然我們在協議中將目標公司治理權的交割 商定在某一日完成 ,但是在實務中這會有一個過程,有些事項是立時完咸的 ,有些事 項可能需要一個逐步的過程 ；二是目標公司股東變更登記的完成,依據有關法律規定,只有完成工商登記的變更 ,受讓方對受讓股權的擁有才能得到法律上

57、的確定,只有完成公司法定代表人、董事會、監事會的變更登記 ,投資公司才好行使對目標公司的治理權；十三、目標公司工商登記變更在股權轉讓的情形下 ,只有當目標公司股東變更登記及備案工作完成,才可視為 股權轉讓的 法律程序完成 ,因此,有關股權轉讓協議應當載明關于目標公司工商登記 變更的有關條款；該條款的內容大致包括：1.辦理變更登記的前提條件 ；2. 各方應當提交的辦理變更登記的法律文件提交的最晚期限3. 承辦的責任人 ;4. 承辦過程的其他事項；十四、員工和競業限制這個條款的內容一般會包括以下各項：1.載明目標公司在股權轉讓基準日的員工總數；2.出讓方對員工負有的特殊責任；3.受讓方對員工負有的

58、責任 ；4.為愛護目標公司的學問產權對員工競業限制的商定（過渡期實行的補救措施 ；5. 關于目標公司以前改制過程中員工補償金的相關問題；6. 關于目標公司對離、退休員工的責任問題；7. 關于員工的其他問題；提示在股權轉讓的情形下 ,目標公司與員工的勞動合同連續有效,但是有關勞動合同以外的事項 以及雙方對員工的責任等應當在本章中載明；十五、不競爭不競爭是出讓方對受讓方承擔的一項特殊義務；從實務中看受讓方一般都會要求出讓方承擔 不競爭的義務 ,但出讓方能否接受就只能依談判情形而定；所謂不競爭是指股權出讓方在多 長時間之內 ,在多大的空間之內 ,不從事、不參與從事與 目標公司相同或有競爭關系的產品的

59、生產及銷售和業務；十六、終止交易終止條款主要是為愛護受讓方的利益所設；一般會商定在目標公司交割之前發 生不可抗力、目標公司重大資產缺失使受讓方無法實現本協議的目的,或者目標公 司所在地法律發生變更 修改使本協議項下的股權轉讓成為不行能的,受讓方有權單 方書面通知出讓方解除本協議終 止交易；十七、保密保密條款主要有兩項 ：哪一項基于對目標公司學問產權（特殊是商業隱秘的愛護 要求出讓股權一方在出讓股權后不得傳播、利用目標公司的學問產權 ;二是基于 交易雙方或目標公 司為上市公司的緣由 ,受上市公司信息披露規章的要求 協議的內容及 本協議項下交易的事項；,在披露 前不得泄漏本在有些情形下雙方也商定對

60、股權變更信息披露的時間及內容,以便作到協同披露；十八、費用為簽署本協議所進行的談判、協商、以及聘請中介機構及相關事項發生的各項費用 ,由股權交易雙方分別承擔；十九、違約責任違約責任條款也是股權轉讓協議的重要條款,但是在實務中應當留意違約責任條款與因目標 公司或然負債出讓方賠償責任條款的區分；前者是因出讓方對目標公司的披露不足 ,使目標 公司遭受了交易雙方在評估目標公司計價基準日股東權益 時未被考慮的負債 ,從而使受讓方 因目標公司計價基準日股東權益的削減而遭受了 缺失,出讓方負擔的一種賠償責任；而后者就是因一方違反本協議時依據本協議的 商定向另一方承擔的違約責任；1.關于違約責任；本章規定的違